间接证券法律问题论文

随着我国对资产证券化产品关注度的不断提升，对资产证券化法律制度的建设也日益受到瞩目。本文将浅析资产证券化法律问题，介绍资产证券化相关法律规定，交易结构及特征，以及风险防范措施建议。一、资产证券化的定义及分类资产证券化是指以短期内难以变现但有一定安全保障的资产为基础，发行可交易证券的一种融资方式。今天小编给大家找来了《间接证券法律问题论文(精选3篇)》仅供参考，希望能够帮助到大家。

间接证券法律问题论文 篇1：

证券间接持有跨境的法律问题

内容提要 通过中介机构代理交易的证券跨国交易后，在外国登记公司就产生了间接持有的问题。如果中介机构破产，或用证券抵押贷款，就会引发第三方债务人与证券实际持有的矛盾。如何解决这一问题，关系到证券交易的全球化发展及证券电子化发展的前途问题。国际社会和有关国家正在积极研究和解决这一问题。本文将有关国际就此问题的进展和我国所面临的问题作初步研究。

关键词 证券 间接持有 冲突法

作者：吴志攀

间接证券法律问题论文 篇2：

浅析资产证券化法律问题

随着我国对资产证券化产品关注度的不断提升，对资产证券化法律制度的建设也日益受到瞩目。本文将浅析资产证券化法律问题，介绍资产证券化相关法律规定，交易结构及特征，以及风险防范措施建议。
  一、资产证券化的定义及分类

资产证券化是指以短期内难以变现但有一定安全保障的资产为基础，发行可交易证券的一种融资方式。发起机构将经选择产生的资产池内基础资产交由受托人，并设立特殊目的载体，通过结构化的设计进行增信。SPV与承销商签订承销协议，并向投资者人发售证券募集资金，募集资金作为发起人基础资产出让的对价支付发起人。后期，SPV以基础资产产生的现金流定期向投资人发放投资回报。

可证券化的资产大致分为四类：金融机构的信贷资产，企业的债权，企业的收益权以及不动产资产。
  二、资产证券化的相关法律规定

《中国人民银行、中國银行业监督管理委员会、财政部关于进一步扩大信贷资产证券化试点有关事项的通知》中提到，证券化的基础资产要注重加强与国家产业政策的密切配合。鼓励金融机构选择符合条件的国家重大基础设施项目贷款、涉农贷款、中小企业贷款等多元化信贷资产作为基础资产开展信贷资产证券化。同时，国有企业要注意风险自留。在信用评级方面，国有企业要建立内部信用评级体系，加强对投资风险自主判断，减少对外部评级的依赖。最后，国有企业要做好信贷资产证券化业务信息披露工作。按投资人要求及时、准确、真实、完整披露资产支持证券相关信息。

关于信息披露，在《中国人民银行关于信贷资产证券化基础资产池信息披露有关事项的公告》中提出，发起机构在《信托公告》中应披露：设为信托财产的贷款合同编号、贷款的笔数、本金余额、贷款借款人所在地区、行业分布情况，包括贷款笔数及占比、本金余额及占比信息。

《信贷资产证券化试点管理办法》第六条说明信托财产是独立于机构的固有财产，取得的财产利益，也归于信托财产。当机构因依法解散、被依法撤销或者被依法宣告破产等原因进行清算时，信托财产不属于其清算财产。第七条规定，受托机构管理运用、处分信托财产所产生的债权，不得与固有财产产生的债务相抵销。同时，信贷资产证券化发起机构和贷款服务机构不得担任同一交易的资金保管机构。

《资产证券化业务基础资产负面清单》明确了不可作为基础资产的范畴。以地方政府为直接或间接债务人的基础资产;以地方融资平台公司为债务人的基础资产;矿产资源开采收益权、土地出让收益权等产生现金流的能力具有较大不确定性的资产;因空置等原因不能产生稳定现金流的不动产租金债权;待开发或在建占比超过10%的基础设施、商业物业、居民住宅等不动产或相关不动产收益权;不能直接产生现金流、仅依托处置资产才能产生现金流的基础资产;法律界定及业务形态属于不同类型且缺乏相关性的资产组合。
  三、企业资产证券化交易结构

企业资产证券化交易结构可大致分为构建资产池、设立特殊目的载体（SPV）、设计交易结构、发行资产支持证券四个步骤：1.构建资产池。由发起人根据自己的融资需求和自己拥有的资产情况，将符合证券化要求的基础资产汇集成资产池。可证券化的资产要求：拥有独立、持续、稳定、可预测的现金流。2.设立特殊目的载体（SPV）。计划管理人根据发起人的委托，设立资产支持专项计划，发起人向专项计划转让基础资产，实现基础资产破产隔离的目的。计划管理人作为SPV的管理人和代表，是发起人和投资者之间的桥梁，同时负责整个业务过程中SPV的运营。3.设计交易结构。SPV与托管银行、承销机构、担保公司签订托管合同、承销协议、担保合同等，完善交易结构，进行信用增级。4.发行资产支持证券。SPV通过承销机构向投资者销售资产支持证券，投资者购买证券后，SPV将募集资金用于支付发起人基础资产的转让款，发起人实现筹资目的。证券发行完毕后到交易所挂牌上市，实现流动性，在资产支持证券的存续期间，SPV用基础资产产生的现金流按协议约定向投资者偿付本金和收益，直至到期，整个资产证券化过程结束。
  四、资产证券化风险分析及相关建议

在资产证券化的风险防范方面，应从破产法律风险、违约风险、债权质押风险、交易结构风险四个角度来防范：

（一）资产证券化中的破产法律风险。破产法律风险包含交易性质风险、SPV法律地位风险、现金流混淆风险。1.交易性质风险：指发起人将资产出售给SPV时，如果不符合会计上“真实销售”要求，发起人破产时，其破产前与SPV所进行的交易行为有可能被法庭认定为担保贷款，从而使得破产隔离安排失效。2.SPV法律地位风险：指SPV被视为发起人或其他相关实体的关联子公司，在发起人或其他实体破产时，SPV的净资产被归为发起人或其他实体的净资产一并处理。3.现金流混淆风险：指证券化资产产生的现金流与发起人或相关实体的自有现金流相混合，导致SPV在发起人破产时处于一般无担保债权人地位。因此，资产从卖方向买方的转移必须构成一项“真实出售”。只有将资产真实转让给SPV才能隔离风险。其次，资产的买方必须是“破产隔离实体”，即同时具备两个基本功能：一是财产独立，可实现破产隔离;二是可便捷地发行证券。根据现行的法律法规，可采用的SPV模式主要有信托、有限合伙、基金公司特定客户资产管理计划以及证券公司资产管理计划。这些模式在一定条件下均可以起到风险隔离的作用。

（二）资产证券化中的违约风险。违约风险包括承销商风险、受托人风险。1.承销商风险：承销是投资者对资产组合恶化采取的主要防范手段。例如，在应收款支持的融资中，承销商能直接以其支付行为影响有关潜在资产合约的执行。因为承销过程的中断不仅可能导致对投资者的延期支付，而且可能引起整个结构信用质量的下降。所以当应收款支持交易被结构化以后，承销商在招募说明书中应根据历史经验对拖欠、违约及索赔给出相应的说明。2.受托人风险：虽然受托人的经营状况不直接影响由应收帐款组合所带来的现金流量，但它却在很大程度上决定该资金收妥后的安全性以及该资金转给投资者的及时性。所以大多数交易有严格的规定，按投资者的要求对受托人的经营状况进行控制，这些规定在一定程度上能为投资者提供实质性保护，但是他们并不能完全消除管理不当的可能性，而这正成为造成风险的潜在因素。正是在这个意义上，有关评级公司已经采取了附加措施以提醒投资者注意这种潜在风险。内部增信措施主要包括结构化分级、超额利差、流动性支持、现金储备账户、差额支付。1.结构化分级：将资产支持证券分为优先、次优、次级等结构;优先级和次优级一般由外部投资人认购，且优先向投资人分配收益;次级证券由原始权益人（发起人）认购，待优先级和次优级投资人投资收益兑付后，最后受偿。2.超额利差：是指进入资产池的基础资产产生的现金流入与专项计划存续期间扣除相关费用及投资者预期收益、未偿还本金后形成的差额部分;通过设置利差账户，并以该账户内的资金作为弥补资产证券化业务过程中可能产生的损失。3.流动性支持：在资产支持证券存续期内，当基础资产产生的现金流与本息支付时间不一致时，由原始权益人（发起人）代垫当期应支付的本息。4.现金储备账户：指由发行人设置一个特别的现金储备账户，当基础资产产生的现金流入不足时，使用现金储备账户内的资金弥补投资者的损失。同时，也可以设立担保基金对基础资产可能发生的损失进行担保。5.差额支付：指以原始权益人承诺对基础资产实际收益与投资者预期收益的差额承担补足担保义务。

（三）债权质押风险及其风险管理。在资产证券化中，用于债权担保的权利质押除了具有权利质押的一般要求以外，还必须符合资产证券化的本质特性。其一，这种权利质押是以可预见的现金流为支撑的。可预见的现金流是进行资产证券化的前提，也是证券化产品的投资者投资的依据。最早的资产证券化的资产便是住宅房屋抵押贷款，以后又出现了信用卡应收账、汽车贷款应收账、版权专利费收入等。其二，这种用于质押的债权应该具有同质性，以便组建资产池。同质性是指，某些资产应具备标准化的法律文本，以便发起人将不同的债权集合成资产池。例如，银行取得的住房抵押贷款债权，其权利凭证是贷款银行和借款人之间权利义务的住房抵押贷款合同。这类合同都是标准化的文本，发起人可以将不同银行享有的住宅抵押贷款债权集合成资产池，进行证券化。

（四）资产证券化中交易结构风险。交易结构风险包括交易定性风险、收益混合风险、实体合并风险。1.交易定性风险。指根据相关法律，有关部门可能认为发起人与SPV之间的交易由于不符合“真实销售”的要求，而将发起人在破产前与SPV所进行的交易行为确定为无效交易，使破产隔离安排失效，从而给证券化投资者带来损失。2.收益混合风险。指资产产生的现金流与发起人兼服务人的自有现金流相混合，导致SPV在发起人破产时处于一般无担保债权人的地位，从而给证券投资人带来损失。3.实体合并风险。指SPV被视为发起人的从属机构，其资产、负债与发起人的视同一个企业的资产、负债，在发起人破产时被归为发起人的资产、负债一并处理，从而给证券投资者带来损失。

资产证券化以担保制度和证券制度为左右翼，以未来产生稳定现金流的债权资产为基础，以规定参与各方当事人权利义务的合同为载体，形成一个以SPV为核心的环环相扣、严密而又完整的融资结构，将原本存在于特定主体之间不具有流动性的债权资产，转化为资本市场上具有良好流通性的证券。在我国目前的制度语境下研究开发资产证券化产品，最终都要归结于对信托理念、信托制度的理解与把握。

（作者单位：福建师范大学）

间接证券法律问题论文 篇3：

中小企业融资法律问题论述

摘 要：随着我国社会经济的迅速发展，中小企业也得到了很大的发展空间，但是中小企业的发展需要具备一定的资金支持，融资问题成为了中小企业需要面对的主要难题。本文主要分析了我国中小企业在发展过程中面对的融资法律问题，阐述了完善中小企业融资法律的重要性，并针对性提出了完善我国中小企业融资法律的主要措施。

关键词：中小企业；融资；法律问题

跟其他大型企业相比较来说我国中小企业的发展水平较低，通过调查发现阻碍中小企业发展的主要问题是融资环节，制约了我国中小企业的创新发展，也阻碍了社会经济的稳定运行。想要让中小企业能够更好地完成融资，就需要政府部门能够在各方面给予一定的支持，全面深入地研究和探讨中小企业的融资法律问题，健全相关法律，才能够为中小企业开展融资提供更多的保障。

一、我国中小企业在融资过程中面临的主要法律问题

目前在中小企业的发展过程中，融资过程面临着较多的法律障碍，比如说既有的法律体系当中还存在很多影响中小企业顺利融资的规则以及具备的法律条款不够健全完善等。纵观我国相关法律体系规则，其中并没有体现出中小企业的融资主体地位，如果中小企业需要进行融资，那么不管是融资信用担保还是直接进行融资都存在一定的法律障碍[1]，相关法律法规也并没有及时的清除这些障碍为中小企业的融资发展保驾护航：①在相关法律的诸多限制之下，中小企业想要进行融资的空间处于很小的范围当中，在相关的法律上对于非法集资的界定还缺少明确的规定，部分融资行为是否合法暂不明确。②由于在相关法律中民间融资缺少了有力的依据，因此在法律的规定之下民间融资的合理空间越来越小。③由于一部分法律规定都拥有十分严格的限制，因此中小企业直接融资比较困难，也无法及时有效的在融资市场获取发展需要的相关资金。④由于法律具备的信用担保制度不够完善，因此中小企业在进行融资过程中无法得到充分的担保，造成了融资困难现象。⑤由于我国有关于中小企业融资法律法规不够完善，专门的规则制度设定不足，影响了中小企业融资工作的开展。

二、中小企业融资法律法规完善的必要性

我国社会经济发展迅猛，科学技术也在不断地创新进步，社会各行各业也都得到了很大的发展，取得了许多令人瞩目的发展成果，其中推动我国经济不断发展的主要动力就是企业的发展，新的社会形势也对我国企业的发展提出了更高的要求。为了能够促进企业的发展能够符合现代社会的发展要求，国家在一定程度上加强对于企业发展的政策支持和物质支持，由于一部分大型企业和国有企业获取了较好的发展机遇和政府政策支持[2]，因此企业自身也得到了高质量的发展，但是我国一部分中小企业的发展状况却不容乐观。自从经济发展改革开放以来，我国一部分中小企业也逐渐得到了国家的政策支持和发展鼓励，发展的越来越快，同时发展的方向也变得越来越完善，但是这些情况都不能掩盖中小企业发展的问题。融资是中小企业发展面临的最突出的问题，想要有效的解决融资难题，中小企业自身除了要优化管理手段，改进经营模式之外，还需要国家政府相关部门能够提供有效的法律保障。

结合社会经济发展现状来看，虽然支撑国家经济发展的主要是大型企业，但是由于中小企业在国家企业数量中占据了比较大的比重，因此中小企业在国民经济的基础地位也非常明确，属于我国国民经济发展的重要组成部分[3]。国外一部分发达国家都非常重视本土国家中小企业的发展，并积极给予了一定的支持和鼓励，形成了比较完善的金融机制和体系，同时也利用完善的金融法律体系来为企业金融机制正常运行提供了安全保障，支持中小企业的融资计划实施开展。根据现代化社会经济发展的新要求，可以把国外先进的管理经验和保障体系引进到我们国家进行改进和创新，结合我国经济发展情况，建立完善的金融管理和相关法律体系，解决我国中小企业的融资困难问题，从而促进我国中小企业的可持续发展。

三、中小企业融资法律保障问题解决措施

1.建立完善的融资信用担保体系

按照我国推动的建立社会信用体系的总体要求，以及《中小企业促进法》来跟我过的经济体制改革紧密的联系起来，积极借鉴西方发达国家以及地区的信用担保业发展成功经验，立足于我国的发展国情来科学合理的构建出适合我国中小企业信用担保体系的组织制度框架[4]。争取能够在我国的发展过程中，能够建立起以政策性担保为主体，以互助性担保为辅助的一种多元化信用担保体系，能够有效的帮助中小企业来控制分散和化解企业发展奉献的出现，帮助中小企业能够有计划有步骤的完成发展方案。

2.制定出中小企业的信用担保法

国家政府相关部门需要重视中小企業面对的融资法律问题，并能够为广大中小企业的融资行为开展提供良好的法律环境[4]。结合中小企业的实际发展情况可以发现，我国相关法律的制定主要是利用了边探索边立法的一种形式，虽然这种法律制定的形式保障了指定的法律法规能够符合现实社会发展要求，并且具有一定的稳定性和有效性，但是长此以往也对中小企业的发展造成不利影响。因此想要促进中小企业的高效发展，就要积极转变发展观念，与时俱进的更新我国县具备的信用担保法律法规，及时的补充和完善原本法律条例当中包含的不足之处，从而形成一系列可靠实用的法律保障体系。

3.为中小企业发展营造出健康的融资法律环境

造成中小企业贷款难问题的主要原因就是我国目前在这方面具备的金融立法还不够健全，想要加快社会中小企业的高速发展，就要建立完善的法律体系，来保障我国中小企业应有的合法权益[5]。要严格按照我国《中小企业的促进法》，增强国家政府部门的资金支持力度，来促使我国中小企业能够更加健康和稳定的发展，同时也要相应的制定出《中小企业的信用担保法》以及《中小企业发展基金管理办法》，利用完善的法律法规来为中小企业的发展提供便利。同时还需要及时的根据中小企业的发展需求退出信用担保管理工作办法，为中小企业的发展营造出健康的融资环境。由于《中小企业的发展银行法》以及《中小企业基本法》都属于非常重要的社会法律，因此需要积极完善相关法律体系来为中小企业的发展提供便利。根据担保法的国际发展潮流来说，我国中小企业的动产担保制度需要具备一定的实际操作性特点，要有必要的根据担保实践来制定出完善的应收账款与存货担保制度，这样才能够方便一部分缺少不动产担保物的中小型企业能够更加快捷的进行融资。我国在相关方面可以推进信用立法，积极参考西方发达国家具备的信用管理方面法律法规，完善相关法律，形成有效、完整以及规范的正信法律程序，有效的解决征信数据的采集问题以及开放的法律问题，保护好企业隐秘，同时也需要处理好企业具备的信息披露问题等。

4.落实民间融资法律相关制度

通过调查目前我国中小企业的融资实际情况来看，如果单纯的进行正规渠道的融资已经无法满足现代化企業的发展需求，因此一部分企业会通过进行民间融资的方法，在一定程度上来弥补企业正规金融行为资金不足的问题。因此要促进中小企业的发展，还需要赋予民间借贷合法的地位，促进民间借贷的规范化发展。首先国家要优化社会县具备的《合伙企业法》等相关规定[6]，针对其中提到的创业投资采取有限合伙形式的相关规定，来吸收更多的民间资本。同时也需要从法律层面来说，规范中小民营银行的运营情况，把正规的银行体系跟民间的金融机构有机结合在一起，有效促进民营中小银行的稳定发展，从而为中小企业的发展提供更多的资金支持。在市场经济发展过程中需要针对民金融资制定出市场准入制度，强调出在市场中民间融资的地位，规范民间的融资行为，支持民间融资能够进入到市场进行公平竞争，但是一定要把民间融资跟非法集资明确区分开来，提升民间融资行为的规范性。要积极强化民间借贷的金融监督管理力度，形成完善的监管法律体系，在监管内容当中要完善民间接待的市场准入以及市场推出等日常操作，才能够有效确保民间借贷能够在市场中可控、可靠的安全运行。

5.强化资本市场的法律法规规范性

根据我国《公司法》新制定的内容[7]，其中进一步简化了有限公司的成立程序，因此在一定程度上也提升了中小企业投资者的积极性，也能够以此来吸引更多的国外资金能够进入到我国市场经济发展中。例如说目前股票融资市场的发展已经基本成熟化，可以把股票融资市场来划分成为不同层次的市场，划分出融资者、证券投资者以及中介机构等，针对不同的市场发展需要区别出不同的风险管理工作和监管工作，营造出优胜劣汰竞争环境，促进中小企业融资行为的顺利进行。

四、结语

综上所述，想要促进中小企业融资活动的稳定进行，就要积极完善相关法律法规，实现多方位、多角度的法律保障，才能够有效促进我国中小企业的迅速发展，为我国经济发展提供更多的发展动力。

参考文献：

[1]孙倩倩.中小企业保理融资法律问题研究[D].山东政法学院， 2017.

[2]田玮.中小企业民间融资法律问题研究[D].山西财经大学，2016.

[3]陈星伯.我国中小企业融资法律问题研究[D].吉林财经大学，2016.

[4]刘佳.我国中小企业间接融资法律问题研究[D].哈尔滨工程大学，2015.

[5]霍剑.我国中小企业融资法律问题研究[J].山西科技，2011， 26（04）：15-21+24.

[6]刘雅静.中小企业融资的法律问题研究[D].西南财经大学，2010.

[7]杨诚.我国中小企业银行融资相关法律问题研究[D].东北财经大学，2007.

作者：蔡静宜