再审申请书撰写要点

2024-05-03

再审申请书撰写要点(共8篇)

篇1:再审申请书撰写要点

起草再审申请书的几点体会 陈耀权

随着民事诉讼法在2007年的修改,当事人申请再审成为一项法定诉讼权利,代理再审案件,已成为诉讼律师的重要业务。天同一直密切关注、深入研究再审制度的最新立法、司法动向。从2008年4月新修改的民事诉讼法实施至2009年底不到两年的时间,天同已在最高法院成功代理民商事再审案件十多起,对办理民商事再审案件具有独到的经验和理解。本文介绍的,是天同起草民事再审申请书的体会。★专业的再审申请书的重要性

当事人申请再审较之以前便捷,意味着再审案件数量的增加和人民法院审查任务的加重。一方面是案件数量的增加,另一方面是对审限的严格要求[1]。面对这一压力,法院很自然的做法是大大加快处理再审案件的速度。如再审申请书形式上不符合司法解释的要求,不予受理;如再审申请书列明的再审事由不符合民事诉讼法第179条所规定的范围,不予审查;如再审申请书列明的再审事由在原判决中并不存在,直接驳回再审申请。因此,未列、漏列、错列再审事由,或对再审事由未进行很好的阐述,都有可能导致申请再审失败。当事人所提交的再审申请书的质量,对法院决定对该案是否进入再审程序有重大影响。专业决定成败。★起草再审申请书应注意的几个问题

1、标题栏。

最好是“民事再审申请书”,不可省去“民事”,以区分刑事、行政案件,便于法院分案;不可写成“申诉状”,原因在于申请再审与申诉有重大区别,完全适用不同的程序。最高法院立案一庭处理申诉案件,立案二庭处理申请再审案件。

2、当事人栏。

申请再审人。不要写成“再审申请人”,原因是“再审申请人”给人的感觉是案件已经进入再审程序,同时以括号方式列明其在原一、二审中的诉讼地位,如“(一审原告、二审被上诉人)”。如申请再审人有委托代理人的,应一并列明委托代理人的联系电话(手机及固定电话)及送达地址。这一点非常重要,如果列错了,法院联系不上,很可能按自动撤回再审申请处理。

被申请人。为简洁起见,无需写成“再审被申请人”,同时以括号方式列明其在原一、二审中的诉讼地位。

原审其他当事人。对原审其他当事人是否均应列明,司法解释没有明确,司法实践也做法不一。我们的经验认为,最好是列明所有的原审当事人,这样可能会增加工作量,(因为最高法院要求的材料份数是当事人人数加一),但可以免去法院以材料不符合要求而拒收的麻烦。还需注意如下两点:

(1)被申请人与原审其他当事人如何区分。关键在于申请再审人是否对其提出了再审请求。被提出了再审请求的当事人,是被申请人,其余的则是原审其他当事人。

(2)是否需列明被申请人及原审其他当事人的联系人、联系地址。司法解释对此也没有明确要求。基于诚信诉讼原则,当然应向最高法院告知这一信息,以方便最高法院通知对方当事人和对方当事人行使抗辩权利。但从实务角度,通知对方意味着申请再审难度的加大。而且,对方的代理人也可能发生变动,因此我们的经验是按原审列明对方当事人的联系地址及法定代表人情况。

3、案由栏。

常见的写法是:再审申请人X因与被申请人X、原审被告(案由)一案,不服X法院于某年某月某日作出的XXX民X字第号民事判决(裁决),向贵院申请再审。

需注意的是,如判决落款时间与生效时间不一致,且对计算申请再审是否逾期有影响时,应写明判决、裁定生效的时间;如对一、二审裁判文书均不服,应一并列明;如仅对二审裁判文书不服,则只列二审裁判文书。

4、再审请求栏。

即要求再审法院如何撤销原生效裁判文书和就本案应当如何裁决。通常三部分内容:(1)如何撤销原生效裁判文书,是全部撤销,还是撤销其中的哪些判项;(2)本案应如何裁判。注意不能与原一审及二审所提请求相抵触,更不能超出原审请求。(3)诉讼费用应如何承担。

5、再审理由栏。

这部分是再审申请书的重点,也是难点。再审申请书所列明的申请再审法定事由,必须具体到民事诉讼法第179条的第几款第几项。如再审依据仅写明“民事诉讼法第179条之规定”,则法院将不予受理。以下即为常见的表述:

“再审事由:申请再审人认为原判决„„,且在事实认定和法律适用上均存在明显错误。申请再审人的申请符合《民事诉讼法》第一百七十九条第一款第(二)项‘原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的’、第(六)项‘原判决、裁定适用法律确有错误的’、第(十二)项‘原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的’;及第二款‘违反法定程序可能影响案件正确判决、裁定的情形’的规定。”

法院仅对申请人列明的再审事由予以审查,因此申请人必须准确提炼申请再审的法定事由,有多项事由要一并提出,避免漏列、多列或错列法定事由。如漏列、错列再审事由导致法院裁定驳回再审申请的,理论上当事人还有以新事由再次申请再审的权利,但法院首先会要求当事人就原来没有列明该事由的理由作出说明,再次,法院会判断从原判决生效之日起,至该新事由提起之日,是否超过了两年的法定期限。

我们认为,首先要把案件吃透,尤其是精读原裁判文书[2],从中找出原审在程序和裁判基础上的瑕疵,再从民诉法第179条中找出对应的再审理由。其次,分层次逐一论证申请再审法定事由。再审理由的分述应针对原审裁决的瑕疵,切忌直接针对对方当事人或原审法官。最后,要结合案件实际情况和各再审法定事由的特点,进行分析论证。如以新证据申请再审的,首先要论证属于新证据,再论证该新证据“足以推翻原判决、裁定”;如再审事由是原判决认定的基本事实缺乏证据支持的,则首先概括原判决认定的基本事实,以及认定该基本事实的依据,再分析这一依据在事实上并不存在,或其中的逻辑如何不成立;如再审事由是原审判决认定事实错误的,则同样首先概括原判决认定的基本事实,再分析原审在证据采信、逻辑推理上存在的错误,最后分析基于正确的证据采信原则和逻辑推理,本案的事实应该如何;如以适用法律错误申请再审的,则论证原审适用的哪个法律错了,正确适用的应是哪一个,以及,适用该正确的法律,本案应如何处理。

6、法院名称栏。

即“此致XX法院”,表明系向作出原生效判决、裁决的法院的上一级法院申请再审。

7、附件栏。

即原审主要证据清单,以及新证据。

[1]新的再审制度明确规定再审案件应在三个月内结案。最高法院明确要求,2009年各业务庭室的结案率不得低于80%。

[2] 法官在审查再审案件时,最看重的两份材料,就是原审裁判文书和当事人递交的再审申请书。通常情况下,法官会结合原审裁判文书,分析再审申请书有无道理,原审是否确实存在再审申请书所阐述的错误。以及,该错误是否严重到需通过再审予以纠正的程度。

篇2:再审申请书撰写要点

*本文经授权发布,仅代表作者观点,不代表其供职机构及「高杉LEGAL」立场,且不作为针对任何个案的法律意见*

一、总体要求 再审申请书是当事人申请民事再审法定的诉讼文书,也是整个再审程序最重要的法律文书,应服务于再审程序全流程。理论界和实务界已达成共识,我国民事再审程序采“三阶构说”。“三阶构说”将再审程序划分为三个阶段: 第一阶段,(案件)受理阶段。再审法院审查再审之诉是否符合诉的一般要件和再审之诉的特别要件。其中,对再审之诉特别要件仅根据法律规定进行形式审查。经审查,如不符合则不予受理,如符合则案件进入再审程序第二阶段。第二阶段,(再审事由)审查阶段。再审法院专门针对再审申请人提出的再审事由是否成立进行实质审查。经审查,如不符合则裁定驳回再审申请;如符合则案件进入再审程序第三阶段。第三阶段,(本案再审)审理阶段。再审法院根据再审申请人再审请求和声明不服的具体情形,在不超出原审诉求的范围内进行审理并作出裁判。申言之,“三阶构说”语境下的我国再审程序,对再审程序三个阶段的任务和功能作了区分。受理阶段的主要功能是对涉诉信访(申诉)和申请再审进行分流,赋予符合特定要件的再审申请人诉权,主要任务是审查是否符合申请再审的条件,其中最重要的是,当事人提出的诉状是否符合再审申请书的形式要求。审查阶段的主要功能是对再审申请人主张原裁判存在的重大错误即再审事由是否成立进行审查,主要任务是筛选应当启动再审的案件。审理阶段的主要功能是对启动再审的案件重新处理,主要任务是解决再审期间的所有争议、化解矛盾。因此,基于不同阶段功能和任务的划分,决定了再审申请书应回应三个阶段的不同要求。本文拟围绕三个阶段的不同功能和任务,结合我们大量代理福建省高院申请再审之实践,对如何撰写再审申请书展开论述。

二、受理阶段对再审申请书之形式要求

(一)再审申请书是当事人行使申请再审权利的法定文书 再审申请书首先应当符合法定的形式要求,这是对再审申请书最基本的要求,也是法院区分当事人的主张是申请再审还是涉诉信访(申诉)的关键。如再审申请书不符合法定的形式要求,在法院释明后仍不补正的,将被视为申诉处理,申请人则不享有申请再审法定的诉讼权利。

(二)再审申请书的法定要素及要求 根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》(法释[2015]5号,以下简称《民事诉讼法司法解释》)第378条之规定,结合《最高人民法院关于民事申请再审指南》之要求,再审申请书应当载明下列事项:

1、当事人基本情况 受理阶段对于当事人的审查,主要审查再审申请人是否系本案生效裁判之当事人以及是否具有再审利益。(1)再审申请人之于当事人 再审案件当事人通常是指生效判决、裁定、调解书列明的原告、被告、第三人及其权利义务承继者。值得注意的是,被遗漏的必要共同诉讼当事人,虽然未在生效法律文书上列明,但其属于实质上的当事人,可以根据《中华人民共和国民事诉讼法》(2017)(以下简称《民事诉讼法》)第200条第8项之规定申请再审。(2)再审申请人之于再审利益 再审利益是指再审申请人通过启动再审有可能得到的实质利益,只有具备再审利益之当事人才能提出再审申请。具有再审利益的当事人一般包括全部败诉或部分败诉的原告、被告和有独立请求权第三人以及被生效裁判确定应当承担民事责任的无独立请求权第三人。(3)应列明全部当事人的详细信息 由于审查程序有可能启动再审,对本案全体当事人的实体、程序权利义务都有影响,因此,再审申请书应列明包括再审申请人、被申请人及原审其他当事人的详细信息。值得说明的是,为方便再审法院审查,应同时列明各当事人在各审级中的诉讼地位,如“再审申请人(一审原告、二审被上诉人)”。

2、原裁判的情况 原裁判的情况主要包括原审法院和裁判文书案号。作出生效裁判的原审法院是确定再审法院的依据之一,而明确原审裁判文书案号使审查对象得以特定。因此,再审申请书需列明作出判决、裁定、调解书的人民法院名称,判决、裁定、调解文书案号。值得说明的是,为方便再审法院审查,应描述本案各审级法院的名称和各审级裁判文书的案号,例如: “再审申请人×××与被申请人×××(写明案由)一案,××××人民法院(写明一审人民法院的名称)于××××年××月××日作出××××号一审民事判决/民事裁定/民事调解,××××人民法院(写明二审人民法院的名称)于××××年××月××日作出(××××)号二审民事判决/民事裁定/民事调解,再审申请人不服该二审民事判决/民事裁定/民事调解,现提出再审申请。”

3、具体的再审请求 再审请求是指再审申请人通过启动再审以使原审改判的诉求。也是区分申请再审和一般信访的关键,而且再审审理范围系根据当事人声明不服的范围确定,对于当事人没有争议的事项一般不予审理。因此,再审请求是再审申请书的法定要素。

4、申请再审事由及具体事实、理由 我国实行依法纠错之有限再审理念,而不是有错必纠。即,不是所有生效裁判的错误都要或都能纠正,只有重大的错误,才能且才需要纠正。法律对这些重大错误予以细化明确即是再审事由,在此意义上,再审事由也被认为是反向维护生效裁判既判力的阀门。考虑到维护生效裁判权威和社会秩序稳定的需要,再审程序作为特别救济程序,只能受理列明法定再审事由的再审申请书,即列明所依据的《民事诉讼法》的具体条、款、项及依据。例如,“再审申请人认为,二审判决认定的××××之基本事实缺乏证据证明,根据《民事诉讼法》第200条第2项之规定,本案应当再审”。

5、向再审法院申请再审的明确表述 再审申请书应当明确向哪个法院提出再审申请,以确定该院是否具有管辖权。值得注意的是,2012年修改之《民事诉讼法》,改变了再审案件一律上提一级的管辖规定,对于当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件,也可以向原审人民法院申请再审。实践中,对于该类案件,根据《全国法院民事再审审查工作座谈会纪要》(法办(2013)36号)第1条之规定,无论是否向原审法院申请再审,均应当向原审人民法院提交申请再审材料,如再审申请人向原审法院上一级法院提出再审申请的,应明确提出。

6、再审申请人具名 为确保再审申请书真实性以及再审申请系其真实意思表示,再审申请人应当在再审申请书上签名、捺印或者盖章。实践中,还需要签署日期,当然申请再审的时间不以申请书载明的时间为准,而以提交符合要求的再审申请材料之日为准。

三、审查阶段对再审事由及其依据之要求

(一)再审事由之于审查阶段的重要性 再审事由不仅直接关系再审案件能否获得受理,更为重要的是,其关系着再审程序能否启动,因此也被认为是打开再审程序的钥匙。不同于案件受理阶段对再审事由的形式审查,即受理阶段审查的是,再审申请人是否在再审申请书中主张了法定的再审事由,至于其是否真的存在,无须作进一步的审查;而再审审查程序对再审事由进行的是实质审查,如再审法院确认存在法定再审事由则裁定再审,否则将裁定驳回再审申请。再审事由能否成立,关键在于:一是再审申请人能否根据案件情况提炼出本案符合法定再审事由的错误情况;二是再审申请人能否根据法定再审事由,阐述具体事实、理由和依据,必要时还应据此重新组织编排证据材料。

(二)再审事由的撰写要点 限于篇幅和不同案件语境,本文无意根据《民事诉讼法》第200条规定的13项再审事由,逐一展开论述如何撰写。本文拟根据我们代理大量民商事再审案件尤其是福建省高院再审案件的经验,总结出该部分内容撰写之原则和注意事项。

1、找全找准原裁判所有错误情况 一般认为,根据《民事诉讼法》第209条和《民事诉讼法司法解释》第383条之规定,我国已确立“三加一”诉讼终结制度和有限再审之理念。基此,同一案件再审申请被驳回,以相同或不同事由再次提出再审申请的,一般不予受理。因此,再审申请人提出再审申请时应非常慎重,找全找准原裁判的错误情况。

2、用好用准每一法定再审事由 根据民事诉讼处分原则和当事人主义,再审申请人有权利也有义务提出符合法定要求的再审事由,否则再审法院有权在不触及损害国家利益和社会公共利益的情形下,裁定驳回再审申请。因此,再审申请人应当在找全找准原裁判错误的基础上,根据《民事诉讼法》第200条、201条规定之事由,选择相应的法定再审事由。《民事诉讼法》第200条明确列举的十三项再审事由,大致可以分为三类:一类是事实认定错误,包括第1至第5项;一类是法律适用错误,即第6项;一类是程序严重违法,包括第7至第13项。不同类别甚至同一类别的再审事由,既相互区别,很多情况下也相互联系,特别是事实问题和法律问题有时并不是那么地泾渭分明,不同法官也可能有不同的认识。即同一错误可能符合多种再审事由,或者同一错误可能是多种原因(即符合多种再审事由)造成的。对此,本文认为,应遵循全面罗列原则,仔细区分每一种再审事由并在再审申请书上列明,避免遗漏以最大程度保证启动再审。比如,司法实践中对于经常发生的未穷尽送达方式的情况下公告送达,应当依据何种事由裁定再审,就有三种观点:一是适用《民事诉讼法》第200条第8项“遗漏当事人”事由;二是适用《民事诉讼法》第200条第9项“剥夺辩论权利”事由;三是适用《民事诉讼法》第200条第10项“未经传票传唤,缺席判决”事由。具体属于哪项事由不是本文讨论的重点,本文想表达的是,对于一些比较模糊或者把握不准的事由,保险起见,应逐一在再审申请书上列明。

3、围绕再审事由组织具体事实、理由和依据 再审事由是否成立,取决于据此组织的具体事实、理由和依据能否成立,而这首先又取决于对再审事由的理解和掌握。《民事诉讼法司法解释》等相关司法解释对于大部分再审事由的适用作了解释,对此应熟练掌握,这不仅对于再审申请书之撰写有帮助,对于启发再审思路亦有助益。值得说明的是,尽管再审事由的细化和客观化,一直是立法和司法孜孜以求的目标,但是囿于立法技术和司法实践经验不足,现行法定再审事由之适用尚存在如下问题:一是对于诸如“缺乏证据证明”、“主要证据”等事由尚无具体明确的解释,司法实践一直较为混乱;二是对于诸如“新证据”等事由的认定标准长期以来一直处于变动之中,对此应紧跟司法实践和司法政策。因此,在再审申请书撰写中,应区分不同再审事由作出不同安排:(1)对于细化、客观化的再审事由。首先,应指出本案属于某项再审事由的哪一具体情形。例如,《民事诉讼法司法解释》第390条对《民事诉讼法》第200条第6项规定的“适用法律确有错误”作了细化,包括:“适用的法律与案件性质明显不符;确定民事责任明显违背当事人约定或者法律规定;适用已经失效或者尚未施行的法律;违反法律溯及力规定;违反法律适用规则和明显违背立法原意。”其次,再围绕该细化之具体情形组织事实、理由和证据。(2)对于未细化、客观化的再审事由。首先,应尽可能检索和关注司法实践中较有共识的标准。例如,一般认为,如下情形可认定为“缺乏证据证明”:缺乏能够证明案件基本事实所必须之主要证据;认定的基本事实没有达到《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》(法释〔2001〕33号)规定的“高度盖然性”的证明标准;原审判决明显违反经验规则和逻辑推理等行为的。其次,对于该类再审事由,应比已细化的事由多作解释和说明,必要时可考虑附相关司法判例,以增强说服力。(3)司法实践轻程序、重实体的倾向依然不同程度存在,对于仅存在程序类再审事由,而未指出损害实体利益的申请,裁定驳回再审申请的可能性较大,因此应尽可能将程序违法与事实认定、实体利益受到损害联系起来。

4、全面阐述和充分准备原则(1)审查实践对再审申请书撰写的影响 《民事诉讼法司法解释》对再审事由的审查方式规定有,径行裁定(书面审查)、调卷审查、询问审查三种方式。应当注意的是,除了一些特殊情形如新证据事由,司法解释明确规定应当采用询问审查外,这三种方式的使用并无选择性规定,也没有递进关系,审查法官可以根据案件具体情况,选择一种或者几种结合运用。比如,可以将书面审查和调阅原审卷宗结合使用,而不一定询问当事人。而且,基于申请再审案件居高不下、法律明定三个月较短审查期限、专门审监机构被不同程度裁撤使得再审法官结案压力陡增的情况下,实践中大量采用书面审查方式,这对再审申请书的撰写提出巨大挑战。(2)全面阐述原则 书面审查方式的大量采用,决定了在撰写再审申请书时,必须消除审查阶段必然有向法官当面陈述的机会之错误认识,必须消除法官必然有义务、有精力、有能力从纷繁复杂的案件材料中寻找能够支持再审事由成立依据之错误认识。再审申请人应当遵循对支持法定再审事由的事实、理由和证据全面阐述的原则,避免由于简单陈述,被认为再审事由不成立而被裁定驳回再审申请。(3)充分准备原则 在全面阐述的基础上,对于一些特殊的再审事由还应按照法律规定充分准备,例如: a、“新证据”事由。根据《民事诉讼法司法解释》第388条等规定,无论是“新发现证据”“新形成证据”“新取得证据”,还是“未质证证据”,应当在事实和理由之后,写明证据和证据来源,证人姓名和住所;并说明逾期提供该证据的客观理由,同时提交新证据或原审笔录。b、在生效裁判生效六个月后根据《民事诉讼法》第200条第1、3、12、13项提出再审申请的,应详细阐述知道或应当知道再审事由存在的事实、理由和过程,并提交相应证据。c、根据《民事诉讼法》第200条第2、3、4、5项提出再审申请的,应当首先阐述本案的基本事实以及依据,再阐述原审在基本事实和主要证据认定、采纳存在的错误。d、根据《民事诉讼法》第200条第5、7项提出再审申请的,应当证据证明其在举证期限提出调查取证申请未被采纳并提出复议的证据,在原审中提出回避申请未被采纳并提出复议的证据。此外,即便无新证据提交,也应尽可能根据再审事由及其依据,重新编排原审证据包括适当调整证明对象,以使再审事由及其依据和证据材料能相互印证,以方便审查和增加启动再审的几率。

四、审理阶段对再审请求及其依据之要求 从当事人申请再审之目的而论,申请再审只是启动再审的手段,启动再审也只是使案件得到再次处理的手段,通过案件再次审理得到对己方有利之改判,才是诉讼的终极目的。而能否改判,在同一案件情形下,很大程度基于再审请求的设计及相关依据的组织。

(一)再审之诉诉讼标的对再审请求之影响 再审请求如何提出,首先涉及对再审之诉诉讼标的之认识。对于再审之诉的诉讼标的,理论界和实务界尚未完全达成共识。从实务操作角度来看,本文认为再审之诉不同于一般之诉,其诉讼标的应根据再审制度的本质,结合我国再审程序“三阶构”特点进行分析。当事人之所以申请再审,通常是两个诉求,一是声明不服原裁判,二是要求改判实现再审利益。据此,在受理阶段,再审申请人在这一阶段只是根据法律规定的要求提交申请再审材料,并无独立的诉求。在审查阶段,解决的是再审申请人声明不服原生效裁判之诉求,这是其中一个诉讼标的,主要体现为申请再审事由。在审理阶段,解决的是再审申请人要求改判实现再审利益之诉求,通常包括对原裁判的态度和在再审程序中的诉讼请求,这是另外一个诉讼标的,体现为再审请求。

(二)再审请求需要考虑的两个因素

1、再审程序准用原审程序 根据《民事诉讼法》第207条之规定,我国法律并未就再审的审理程序作出专门规定,而是准用原审程序进行审理。即,发生法律效力的判决、裁定由第一审法院作出的,按照第一审程序审理;发生法律效力的判决、裁定由第二审法院作出的,按照第二审程序审理;上级人民法院按照审判监督程序提审的,按照第二审程序审理。(1)准用一审程序的再审请求。对于原裁判的态度,只需对一审生效裁判的判项作出评价,即应具体指出是对一审裁判的某一判项不服,还是对全部判项均不服。对某一判项不服,根据不同情况可提出撤销或变更,如“撤销××××人民法院(××××)号民事判决第一项”,“变更××××人民法院(××××)号民事判决第××项为××××”;相应地,对于服从的判项,则应同时表述“维持××××人民法院(××××)号民事判决第××项”。(2)准用二审程序的再审请求。对于原裁判的态度,原则上应对一审、二审裁判判项都作出评价。通常是在表明撤销、变更、维持二审裁判某一或全部判项之后,紧接着表明对一审裁判的态度,如维持、撤销、变更。

2、受原审诉讼请求的影响 尽管再审准用原审程序进行审理,但是其与一审、二审程序还是存在本质差别。根据民事诉讼处分原则和诚实信用原则,各方当事人在原审程序中的诉求、答辩意见、质证意见等并不自动丧失效力,也就是说再审程序并不是全新的程序,甚至在这个意义上,再审程序可视为系本案的续审。因此,再审申请人应当在原审事实、理由、证据、主张等的基础上(如提出与原审不同之主张,则应有充分事实、理由和依据),根据《最高人民法院关于民事审判监督程序严格依法适用指令再审和发回重审若干问题的规定》(法释[2015]7号,以下简称《指令再审和发回重审规定》)第7条关于再审审理范围之规定,在不超出原审诉讼请求的范围内,提出具体、明确的改判请求。

(三)再审请求之事由与再审申请之事由及其依据交叉的处理 实务中,经常出现再审请求之事由与再审申请之事由存在交叉的情形,基于再审法院在审查和审理阶段任务不同,本文认为应以方便再审法院审查和审理以及有利于实现再审目的的角度,在再审申请书中妥善处理这两部分关系。尽管《指令再审和发回重审规定》等司法解释明定再审应以提审为原则、指令再审为补充,但是实践中,还是以指令再审为原则、提审为补充。由此,再审审理法院必然涉及不同法院和不同法官。实践中,不同法院、甚至同一法院不同法官,对于在再审审理阶段能否根据再审请求重新提交再审申请书的认识不一。如再审法院或再审法官不接受重新提交再审申请书,则无疑对于再审申请人再审利益之实现有重大影响。鉴此,本文认为,比较保险的做法是,应当根据审查和审理阶段的不同任务,将再审申请书正文分为两部分,如:第一部分,再审申请人申请再审符合法定再审事由。然后,对再审申请事由及其依据进行详细阐述;第二部分,再审申请人再审请求具有充分事实和法律依据。然后,再对再审请求之事由及其依据进行详细阐述。即:交叉之处除非特殊情形,否则应相对独立阐述。当然,为避免大量重复,也可以在围绕再审请求进行事实、理由和依据阐述时,对于与第一部分相同的内容予以关联而不予重复,如“具体事实理由同第一部分第×条第×项”。诚然,“兵无常势、水无常形”,案件千差万别也纷繁复杂,也决定了要有随时根据案件具体情况,调整不同策略的智慧和勇气。

篇3:案外人申请再审的法律研究

一、执行标的物的法律性质

《解释》第五条第一款规定的案外人对“执行标的物主张权利”, 是案外人提起直接申请再审的前提条件之一, 但是《解释》对于“权利”的性质以及范围却没有明确的界定。根据民法基本理论, 财产权利根据其内涵不同, 可以分为物权, 即所有权、担保物权 (抵押权、质押权、留置权) 、用益物权 (如土地使用权) 和债权 (如租赁使用权) 等。由此则产生了广义权利说和狭义权利说, 广义权利说认为案外人可以主张的权利包括物权和债权, 而狭义权利说认为案外人可以主张的权利仅指物权中的所有权和准所有权。笔者认为, 解释第五条所指的权利应当限于物权中的所有权和准所有权, 因此, 债权不属于案外人可以提起再审的权利。对执行标的物享有担保物权和对被执行人有交付或移转登记请求权的案外人, 均不能提起再审申请。但司法实践中, 法院对此掌握的尺度不尽相同。例如笔者在江苏淮安代理的某起民事审判监督案件中, 案外人依据债权提起再审申请, 法院也启动了再审程序, 显然法院采取广义权利说。针对实务中理解上的不同, 我们认为最高人民法院应当尽快明确上述问题。

二、权利人的范围

1、通过分析我国现有的民事实体法的体系及司法实践, 笔者认为, 对于案外人直接申请再审, 从实体法角度分析, 主要应考虑以下权利人: (1) 所有权人, 包含共有物之共有人。案外人对执行标的物享有所有权是排除强制执行的最有力的理由。 (2) 用益物权的权利人。依据我国《物权法》的规定, 用益物权体系主要包括土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权、地役权等。 (3) 担保物权人。通说认为, 担保物权人可以基于其享有的担保物权提起异议之诉, 以排除对标的物的强制执行, 主要包括质权人、抵押权人、留置权人。

2、占有人、债权人等案外人不宜归入《解释》第五条第一款规定的直接申请再审的案外人的范围。对于占有人, 基于占有的性质考虑, 占有是占有人对物的事实上的管领之力, 并非一项权利, 如果债务人对执行标的物有所有权, 单纯的占有事实并不能成为案外人直接申请再审的理由。对于债权人。由于债权具有相对性, 并不像物权具有绝对、排他的效力, 而且对于案外人因债权受到侵犯而遭受的损失, 可以通过其他途径, 比如另行起诉请求债务人予以赔偿, 而无须一定要针对执行标的物。

三、执行“标的”与执行“标的物”

《解释》第五条第一款规定的“执行标的物”与第二款规定“执行标的”虽然仅一字之差, 但体现出立法者对于第一款规定的案外人直接申请再审的限制, 案外人直接申请再审, 只能针对具体的物主张权利。

执行标的即执行的内容, 可以是给付一定的财产, 包括给付金钱和交付财物或者履行一定的行为。执行标的物是指强制执行所指向的对象, 是被执行人所有的并据以履行法定义务的具体财产。执行标的物不等同于执行标的。执行标的物具有间接性, 也就是说, 执行生效法律文书所确定的执行标的或给付内容不能直接实现时, 人民法院就会依照法律规定改变给付内容并对改变的给付内容采取执行措施。执行措施所指向的执行标的物, 在被依法处分时会涉及案外人的权利和义务, 此时, 对执行标的物享有物权的案外人就可以提出再审申请。

四、案外人申请再审的条件

1、案外人对法院判决、裁定、调解书确定的执行标的物享有实体请求权, 主要是物权。若是法院审判活动或执行活动等造成的程序性损害, 案外人不得申请再审, 案外人也不能以行为或普通债权为对象的裁判提出再审申请。

2、案外人无法通过提起新的诉讼实现其权利的救济。根据笔者的理解, 无法通过提起新的诉讼应当是指案外人的实体权利仍然存在, 但因为超过诉讼时效等程序性事项导致其实体权利无法获得法律救济的情况。再审作为特别救济程序, 如果案外人可以对案内当事人提起诉讼, 应当另案起诉, 不能申请再审。

3、案外人应当在判决、裁定、调解书发生法律效力后两年内, 或者自知道或应当知道利益被损害之日起三个月内申请。案外人与当事人申请再审的期限是不同的, 案外人对当事人之间的诉讼可能无法及时知晓, 在判决生效后两年之内有可能无法及时提起申请, 如果因超过两年而不保护案外人的实体权利有失公平。《解释》参照诉讼时效的原理规定了三个月的特别申请期限。关于特别申请期限的举证责任, 笔者认为案外人应当对其在两年后知道利益受损这一事实举证, 人民法院应当根据案外人的陈述和其他证据, 结合日常生活经验, 判断案外人的申请是否超过法定期限。

4、案外人应当向作出生效裁判的上一级法院申请再审。

五、结语

我国修订后的《民事诉讼法》未从根本上建立再审之诉, 未将再审作为一种诉来看待, 再审程序更多体现为法定机关进行法律监督的程序, 其作为基于当事人诉权行使所形成的诉的程序被淡化。《解释》在这样的立法背景之下对审判监督的制度作了细化, 但是对当事人诉权的保护仍然不够充分, 这一不足在面临案外人申请再审时尤为突出。因此, 我国应建立再审之诉, 有效地保障案外人在申请再审时程序权利。

摘要:司法实践中, 案件当事人启动再审程序一直比较困难。最高人民法院最新颁布的《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>审判监督程序若干问题的解释》明确授予了民事案件案外人的申请再审权利。本文试就该司法解释略作评析并分析民事案外人启动再审时所应注意的相关法律问题。

篇4:试论民事申请再审程序的完善

[关键词]民事申请再审程序;完善

1806年,法国《民事诉讼法典》产生了现代民事诉讼。1978年,我国第一次把公民申诉权利载入宪法。我国民事诉讼采取两审终审制加审判监督程序诉讼制度。当事人对已经发生法律效力的裁判存在法定程序或实体错误情形时,只能通过审判监督程序予以救济。审判监督程序是一种特殊的救济程序,是以公权利对存在缺陷生效裁判进行干预为目的,并没有作为当事人诉讼程序设计,当事人仅享有宪法意义的申诉权。1991年起施行的《民事诉讼法》第178条规定赋予了当事人申请再审权利,使当事人通过行使申请再审权利,启动再审程序,纠正错误生效裁判。尽管民事诉讼法赋予当事人申请再审权利,但立法没将当事人申请再审设计为独立再审之诉,而是将人民法院、人民检察院共同作为再审发动主体规定在审判监督程序中,使当事人申请再审处于空置状态,使本有诉讼权地位的当事人申请再审权利淹没于传统职权监督中,当事人意思自治未能有效体现。实践中此项权利与申诉权处于同等地位,突出表现在申请再审启动主体、期限、审理、次数、事由等无限性,影响了判决稳定性和权威性,影响了司法机关形象。民事诉讼法对当事人申请再审权利进行了诉权化的改造,从立法上完善并落实了当事人申请再审权利的诉权地位,为建立以当事人为启动主体的再审之诉打下基础。但民事诉讼法在将当事人申请再审权利作为诉权确定的同时,却对审查方式之听证程序及调解程序未予规定,存在立法缺陷。

司法实践中,人民法院对当事人申请再审案件进行书面审查有三种情形:一是对当事人申请再审材料及卷宗材料进行审查后作出处理;二是询问一方当事人后作出处理;三是询问双方当事人后作出处理。但书面审查方式不利于司法公开透明,建立听证审查制度有利于确保案件审查公开。书面审查后决定是否再审很容易滋生关系案、人情案或金钱案。而审查听证则是公开审查、公开听证,各方當事人都参加,还允许其它人员旁听,由听证合议庭决定案件是否启动再审程序,走出了“暗箱”操作,贯彻了审判公开司法原则,增加了司法公开透明。

书面审查对各方当事人享有的权利无司法保障,阻碍了各方当事人诉讼权利行使。法官只能凭主观来判断申请再审的新证据是否足以推翻原裁判。而审查听证是在合议庭主持下,组织各方当事人举行听证,在高度公开、公平的前提下,各方当事人享有申请再审审查的权利,克服了审查法官主观臆断,从而公正、合理地作出是再审还是驳回的裁判。

随着法官素质提高及错案追究制度落实,人民法院每年审结案件绝大多数是调解结案的,纵使裁判案件绝大多数处理是正确的,当事人申请再审案件每年都有所增加。但司法实践证明真正错判应当纠正案件是极少的,绝大多数当事人是不懂法或法律意识淡薄或抱着“再试试看”心态申请再审的,也有些再审案件是在原审过程中法官不注重说服教育,当事人缠诉不休,这些当事人大多都可以通过法制教育和耐心说服使其息诉服判。采取听证审查形式,各方当事人在听证法官主持下,通过当面诉辩和说理,逐步理解裁判理由,克服传统“有理即能打赢官司”的偏见,明白现在打官司靠的是证据,有理没证据、有证据不依法及时提供仍不能打赢官司。只要听证法官能掌握适当时机,向当事人宣传法律,做好思想工作,大多数当事人会放弃再审申请,息诉服判。同时,通过听证中调解程序也可以促成各方当事人达成和解,最终解决纠纷而不再启动再审程序。

传统法官与当事人单方见面的审查方式,容易使法官与当事人基于个人感情、权钱交易等而产生腐败现象,造成司法不公,使当事人怨声载道。而审查听证形式则增加了审查案件透明度,消除“暗箱操作”之嫌,听证法官不再单独与当事人接触,堵断了听证法官与当事人私下不光彩的交易渠道。合议庭参加听证,各听证法官既相互配合又相互监督,能有效地防止关系案、人情案和金钱案发生。

面对繁重审判任务与审判资源严重不足的矛盾,申请再审审查听证形式迫使人民法院慎重启动再审程序,降低启动再审程序的随意性。当事人申请再审采用审查听证形式,既可保障当事人充分行使申请再?审权利,又可限制人民法院随意启动再审程序,有利于节约有限的审判资源。为便于人民法院及时高效地审查处理申请再审案件,减少当事人诉累,节约司法资源,也有必要明确听证的适用范围

最高人民法院对民商事案件强调当判则判,当调则调,调解优先,案结事了,调解贯穿于诉讼的每个环节。民事诉讼法将当事人申请再审权利作为一项民事诉讼制度加以规定,为保障当事人申请再审诉权的正当行使及当事人意思自治原则得以充分体现,有必要完善民事申请再审的诉讼程序,建立调解程序。实践中,民事申请再审案件的生效判决或调解书中所确定的执行内容往往存在两种情形,一是原生效判决或调解书尚未执结,在案件审查期间可促使双方当事人执行和解,由申请再审人撤回再审申请,人民法院裁定准许撤诉结案;二是原生效判决或调解书已执行,可促使当事人自行和解后处理,但如果当事人一方企业,案件经审查后不符合再审条件,当事人双方又有调解意愿,且需人民法院调解书确定的,人民法院因立法上未设置此程序而无法做到案结事了,社会矛盾不能消除。因此,立法上在当事人申请再审诉讼

程序上设置调解程序具有一定现实意义

[参考文献]

[1]黄松有.<民事诉讼法>修改的理解与适用.人民法院出版社,2007.11.

[2]中华人民共和国宪法第33条、第41条、第125条.

[3]中华人民共和国民事诉讼法第178条、第179条.

[4]最高人民法院关于运用中华人民共和国民事诉讼法审判监督程序若干项问题的解释第19条、第20 条、第21条.

[作者简介]蔡学军,咸宁职业技术学院。

篇5:转正申请书撰写要点

转正申请,是预备党员在预备期满时向党组织提出转为正式党员的书面材料。

1.标题

一般为“转正申请书”或转正申请报告,居中书写。

2.称谓

一般为“敬爱的党组织”或“党支部”,第二行顶格书写。

3.正文

转正申请的正文,一般包含下列内容:

(1 1)写明自己被批准为中共预备党员的时间及预备期满的时间。延长预备期的党员要写明什么时间被延长的,到什么时间延长期满以及延长预备期的原因,并恳请组织请求转为中共正式党员。

(2 2)汇报自己在预备期间的表现情况,这是转正申请的主体部分。这部分应该写得全面、具体、详细。首先,从总的方面写自己入党后,在党组织的教育下,在提高思想政治觉悟、增强党性锻炼、解决思想入党问题等方面所取得的收获。其次,写明自己是如何在预备期间以党员标准要求自己的,在政治、思想、工作、学习及发挥党员先锋模范作用等方面所取得的进步和成绩。再次,对自己入党时存在的缺点,现在客服改正得如何、还存在哪些不足。尤其是延长预备期的要重点说明延长期间的缺点问题改正情况。

(3 3)写明今后的努力方向,向党组织表明愿意接受长期考验的。

态度。应该针对自己的缺点来写,最好要制定出切实可行的具体措施。

(4 4)如果还有什么情况和问题,在入党时没有向党组织讲明的,或在预备期发生了什么应该向党组织说明的问题,也应写清楚。

4.结尾

在申请书的最后,要署名和注明申请日期,一般居右写“申请人ⅹⅹⅹ”,下一行写上“ⅹ年ⅹ月ⅹ日”。

5.注意事项

(1)转正申请书要适时写出,太早、太晚都不妥,一般应 在预备期满之前一个月左右主动交给所在党支部。

(2)写转正申请是一件很严肃的事情,不能过分简单、概括。要体现思想进步的连续性,注意思想的深度。为了正确认识自己和使组织全面了解自己,写申请前,要主动征求党内外群众的意见,特别是入党介绍人的意见,求得他们的认真帮助。

篇6:再审申请书

申请人:任鸿波,男,汉族,1971年1月1日生,现

住石家庄市水源街61号5号楼501。

被申请人:史路荣

请求事项:

1、依法撤消石家庄市新华区法院(2008)

新民一初字第13号民事判决书;

2、依法撤消石家庄市中级法院(2008)石

民一终字第00248号民事判决书;

3、依法判决史路荣购买的其前夫杜国宽的房屋买卖无效;

4、依法判决任鸿波的房屋买卖合同有效,史路荣和杜国宽协助办理过户手续;

5、诉讼费由被申请人负担。事实与理由:

我在1998年12月17日购买了房屋一套,就是我现在居住的房屋。房主杜国宽市林业局干部,当时此房屋还没有房产证(单位房改房),故未办过户手续,而是只履行了实际房屋交接手续。买房经过 :房主杜国宽将房屋卖给了正大中介有限公司,当时正大中介给我出示了杜国宽的房屋证明(包括其购买房屋产权单位开的交费收据;房屋产权单位林业局同意其出售的证明;其本人与正大中介签的房屋买卖契约),并查

验了房屋。于是我就同正大中介签定了买卖契约并实际交接了房屋。后来我多次找他们都未办成过户。2002年杜国宽明知自己已将房屋卖掉,还将房屋典当给了中陆典当行并办了抵押手续(典当行没有到我家查看房屋,我和家人一直住着)。我直到2004年典当行在我家门上贴告示催杜国宽还款才知道。

2004年8月,正大中介与杜国宽未经我同意在石家庄仲裁委员会达成调解书,解除正大与杜国宽之间的买卖契约,该房返还给杜国宽,杜国宽返还正大房款。正大与杜国宽的调解手续在石家庄新华区法院执行期间,我向法院如实陈述了自己作为第三人的全部购房经过和依据后,新华法院没再执行。

2006年杜国宽与典当公司在石家庄桥东区法院调解把房屋给典当。桥东法院在执行期间找我让我腾房,我也向桥东法院作了陈述出示了证据,桥东法院没再执行。

实际上他们三家串通一气坑骗我,因为房屋升值了。

我只能告正大中介一家,因为我跟其他人没有直接利害关系。于是我向石家庄仲裁委提起诉讼,后经仲裁委仲裁,正大中介的原始股东赔偿我。

我的案件在中级人民法院执行。正大要求撤消仲裁的申请后,其又故意不到庭,被中级人民法院终审裁定按撤消申请处理。他们又用同样的理由要求执行庭不予执行仲裁。执行局的法官姚生友以正大公司已经注销为由,对仲裁不予执行。

此房屋是在杜国宽转给他前妻之前已经存在纠纷并且还未解决(杜国宽与正大中介的仲裁未履行,我与正大中介的仲裁未履行被不予执行)的情况下,将此房屋过户,史路荣告我侵权于法于理都是不对的。

综上所述,一、二审法院案认定事实的主要证据不足,适用法律错误,实体处理不当。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第178条、第179条第一款

(二)项、(三)项之规定,特提出再审申请,恳请准许。

此致

河北省高级人民法院

申请人:任鸿波

篇7:再审申请书

申请人性别民族出生年月日籍贯现住址联系电话

申请人对深圳市宝安区人民法院年月日作出的()深宝法民初/重字第号判决书不服,申请对本案再审。

请求事项:

事实与理由:

此致

深圳市宝安区人民法院

附:原审判决书复印件一份

申请人

篇8:再审申请书

再审申请人(一、二审诉讼地位):„„(自然人应写明姓名、性别、出生日期、民族、职业、住址及有效联系电话、邮寄地址,自然人职业不明确的,可以不表述;外国籍或港澳台地区的自然人,应注明其国籍及所处地区。法人或者其他组织,应列明名称、住所地。以下当事人均应按此要求写明基本情况)。

法定代表人(或负责人): „„(写明姓名、职务、有效联系电话、邮寄地址)。法定代理人(或指定代理人): „„(写明姓名等基本情况)。

委托代理人: „„(委托代理人是律师的,写为“委托代理人:XXX,XXX律师事务所”;委托代理人是基层法律服务所工作者的,写为“委托代理人:XXX,XXX法律服务所法律工作者”;法人或者其他组织的工作人员受所在单位委托代为诉讼的,写为“委托代理人:XXX,该公司(或厂、村委会等)工作人员(可写明职务)”;委托代理人是当事人的近亲属或者当事人所在社区、单位以及有关社会团体推荐的公民的,写为“委托代理人:XXX,性别,民族,出生日期,职业,住址”;委托代理人是当事人近亲属的,还应当在住址之后注明其与当事人的关系)。

被申请人(一、二审诉讼地位): „„同再审申请人。

一审被告、二审被上诉人(或生效裁判中的其他称谓): „„同再审申请人。

再审申请人XXX因与被申请人XXX„„(案由)纠纷一案,不服XXX省中级人民法院(XXX)XXX字第XX号民事判决(裁定或调解书),向浙江省高级人民法院申请再审。

再审请求: „„(写明要求撤销或者如何改变已经发生法律效力的判决、裁定、调解书等具体的在申请求)。

申请再审所依据的法定情形:依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第„„项(对调解书申请再审的,应写明依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零一条)申请再审。具体事实、理由如下:

„„(逐项写明申请再审所依据的事实、理由)。

此致

浙江省高级人民法院

再审申请人:(签字或盖章)XXX年XX月XX日

上一篇:这件事你能做好《父母课堂》下一篇:抒情的散文