论能力与责任的关系

2024-04-13

论能力与责任的关系（精选6篇）

篇1：论能力与责任的关系

论物理学科能力与知识学习的关系

【中文摘要】：物理学科能力与知识是相互依存，相互促进的。掌握知识是培养能力的基础，而能力不单是知识的外在表现也是知识学习的最终目的。在学习知识的同时能提高能力。能力的提高加速了知识的掌握，只是经过社会实践才可以转化为能力。在教学中，要深刻了解知识与能力转化的条件与对教学的影响，让学生能在学习知识中培养能力，在能力的提高中学习更多的知识。

【关键字】学科能力；知识；区别；并存；转化

Relationship with the knowledge study on Cultivation of the

ability of Physics

【ABSTRACT】 Physics subject ability and knowledge are interdependent, promote each other.Knowledge is to train the ability of foundation and ability, not only is the knowledge of the external manifestations of knowledge is the ultimate goal of learning.At the same time for learning can improve the ability of.To improve the ability of acceleration of knowledge, only through the social practice can be transformed into the ability.In teaching, a profound understanding of the knowledge and ability of transforming influence conditions and on teaching, students can cultivate the ability in the study of knowledge, learn more nowledge in the ability of.【Keyword】bject ability;knowledge;difference cexist;tansformation

篇2：论能力与责任的关系

徐峰

关联企业是指具有独立法人人格的企业之间为达到特定经济目的通过特定手段而形成的多元化和多层次结构的企业之间的联合体。实践中，通常表现为控股公司与子公司、参股公司与被参股公司等多种形态，且广泛存在。由于关联企业内部在经济上、人事上和管理上有着千丝万缕的联系，其内部劳动合同制度的转移对我国《劳动合同法》等现行劳动法律制度实施带来了新问题。一旦劳动者与关联企业发生劳动争议，必须正确界定两者之间的内部劳动关系，并据以确定相关责任的承担。

【案例】201*年5月，原告周某应聘进入A公司，从事产品销售工作。201*年1月1日，原、被告双方签订了书面劳动合同，合同期限为201*年1月1日起至201*年12月31日止，约定工作地点在南京，并约定工资标准。201*年9月，被告将原告调至徐州B公司，仍从事产品销售工作，薪酬不变，原、被告之间的工资结算至8月止。同年11月1日，B公司以原告在试用期内不合格为由，解除了劳动合同，并结清工资。被告与A集团公司、B公司均系C集团公司的全资子公司。此案的争议焦点是哪个关联企业与周某存在劳动关系?关联企业间如何承担责任?

一、劳动者与关联企业之间劳动关系的认定

严格来说，关联企业是一个经济术语，而非法律概念。关联企业的认定应当包括两个层面，即资本的关联性和人的关联性。前者是指多个企业具有资本上的联系，比如，母子公司的关系，或者同一母公司投资、控股的若干个子公司之间的关系。后者主要是指多个企业相互之间不存在资本上的关联性，但在实际运作中却是由同一个人或者同一个团队同时进行管理的情形。比如，家族企业。在某些特殊情况下，没有资本关联性也没有人的关联性的企业之间，因存在委托管理等由同一个管理团队对两家企业同时进行管理，也可构成人的关联性。

一旦企业之间的关联性得以确定，就需在关联企业中寻找、发现真正的用人单位。从我国的立法来看，多重劳动关系一直不被认可，强调单一的劳动关系。即便是在劳务派遣用工形式中，《劳动合同法》只承认派遣机构是用人单位，与被派遣劳动者之间存在劳动关系，但不承认双重劳动关系。因此，一种观点认为：关联企业间只存在单一的劳动关系，只有实际的用人单位才与劳动者之间存在劳动法意义上的劳动关系。与之相反，另一种观点认为，关联企业间存在两层劳动关系。用人单位作为法人，具有法律上独立的权益和责任，原用人单位和新用人单位之间的关联关系并不能否定其各自与劳动者劳动关系的独立性，关联企业都是合法的用工主体，故都是劳动法律关系的主体。

笔者倾向于第一种观点，即只存在单一劳动关系。至于这种劳动关系是与劳动签订劳动合同的公司，还是实际用人单位，需要具体问题具体分析。在具体分析中，应着重考虑两个因素：原劳动合同是否已到期和到新公司是否系劳动者本人原因。具体情形有：

第一，原劳动合同未到期(只存在一个劳动合同)的情况下，在履行劳动合同中，劳动者非因本人原因被该用人单位派往其他关联单位工作，并在其他单位领取工资、奖金及相关福利待遇等，此时只存在一层劳动关系即劳动者与原公司之间的劳动关系。

第二，原劳动合同未到期(只存在一个劳动合同)的情况下，在履行劳动合同中，劳动者因本人原因自行选择到原用人单位的其他关联单位工作，并在其他单位领取工资、奖金及相关福利待遇等，此时只存在一层劳动关系即劳动者与新公司之间的劳动关系，与原用人单位之间的劳动关系应终止，当然属非自然终止，其法律后果劳动者本人应承担。

第三，原劳动合同已到期，劳动者非因本人原因由原公司安排到关联公司工作，但未签订合同，此时劳动者与新公司存在一种劳动关系，系事实劳动关系。当然，劳动者在原劳动合同履行期间非因本人原因被原公司安排到关联公司工作，在新公司工作期间原合同到期，而又未与新公司签订新合同的，此时劳动者仍只与新公司存在一种劳动关系，也系事实劳动关系。在此种情形下，实际上劳动者分别与原公司和新公司存在劳动关系，但有先后顺序，并非并存关系。

第四，原劳动合同已到期，劳动者因本人自己原因由原公司安排到新公司，此时劳动者只与新公司存在一种劳动关系，与原公司之间的劳动关系已自然终止。

二、劳动者与关联企业间的法律关系类似于“派遣”

劳务派遣，是指劳务派遣单位(劳务派遣公司)与劳动者建立劳动关系，而后将劳动者派遣到用工单位的指挥监督下从事劳动。其主要特征包括：一方面，在劳务派遣中出现了专门的劳务派遣单位，劳动雇用关系与劳动使用关系相分离，这是区分劳务派遣与劳务经济中其他各种具体形式的本质特征。另一方面，在劳务派遣三方主体，劳务派遣单位、用工单位与劳动者之间形成三角形劳动关系。派遣单位与劳动者间是劳动合同关系，派遣单位与用工单位之间是民事合同关系，用工单位与劳动者之间是事实使用关系。

实践中企业对劳动者的委派、指派、借聘、借调等调整工作岗位的作法在表现形式上与劳务派遣有很多相似之处。两者之间的区别主要在于：一方面，指派、借调等内部调整行为，往往是因为工作上的需要而产生的行政性命令或单位之间的商请。故该行为在两个单位之间一般是无偿的，而劳务派遣则是一种出于市场需要的商业行为，故双方要支付对价。另一方面，内部调整行为的原单位有自己独立的生产经营业务，并不专门从事派遣员工之业务，而劳务派遣中的派遣单位则是以劳动者的派遣为职业。

基于此，笔者认为，关联企业对劳动者进行非劳动者本人原因的人事调动，与劳务派遣的三方关系非常类似：被调整劳动者形式上与原单位存在劳动关系(包括社会保险关系)，但在调整期间是在新单位提供劳动，服从新单位的管理与安排，与新单位形成劳动使用关系。此外，依照《关于贯彻执行<中华人民共和国劳动法>若干问题的意见》(劳部发[1995]309号)第14条的规定，可看出立法者(广义而言)对两者的类似也持肯定态度。

关联企业之间对劳动者的内部调整行为与劳务派遣两者的核心区别在于关联企业本身并不具有合法的派遣资格，然而这也仅是形式上的区别，并无碍三方的法律构造。至于该行为有偿或者是无偿，对于关联企业而言，不应从表面上从去认定，因为对劳动者在关联企业之间的内部调整是关联企业作为一个企业整体的统一行为，其是从整体利益而作出的决定，故两者本身就有共同的利益。可见，在法律关系构造而言，两者应属类似结构。

如前所述，此时劳动者与实际用工单位存在的是事实使用关系，劳动者要完成派遣工作，必须在实际用工单位的组织内，由实际用工单分派任务和监督指挥，其工作是实际用工单位业务工作的组成部分，而“指挥命令”则是劳动关系“隶属性”的根本标志。可以说，劳动派遣中，派遣机构提供的不是劳动服务行为，而是将自己的员工有偿性地在一定时期内暂时让给第三人使用，派遣劳动者为实际用工单位提供的是“隶属性劳动”，而非简单的劳务供给。劳动过程的实现与实际用工单位关系更为紧密，根本区别于一般的劳务关系。

因此，排除用工单位的用人义务不尽合理。只是用工单位用人责任的承担不是基于用人单位主体身份，而应是基于派遣劳动者直接使用者身份产生，即用工单位作为劳动力的实际使用者必须履行使用中对劳动者的保护义务，这可以从民法上的诚信原则解释出用工单位必须善意使用派遣劳动者，如用工单位对派遣劳动者有安全照顾义务等。

三、关联公司间的法律责任及原因分析

依劳务派遣关系的法律构造可推之，作为用人单位的派遣单位应当履行全部用人义务和承担完全的用人责任，而作为使用者的用工单位应当履行善意使用的义务和承担相应的法律责任。如果劳务派遣协议对用工单位承担的.用人义务有特殊约定的话，依照契约自由原则，用工单位必须依照协议约定履行契约义务和承担契约责任。然而，我国相关劳动立法对有关劳动派遣用人义务和责任的规定却突破了义务和责任相对应的法理，使得我国劳动派遣中用工单位的用人义务和责任呈现出非对称性的特点。事实上，《劳动合同法》第九十二条和《劳动争议调解仲裁法》第二十二条均规定，劳务派遣单位或者用工单位在与劳动者发生劳动争议，关联公司应作为共同当事人并承担连带责任。其原因有：

首先，关联企业是共享利益、共担风险的整体。关联公司虽属独立法人，有独立法人主体资格，但不可否认的是其在出资和组织上的密切联系，其对劳动者的跨公司使用是出于公司的利益，而关联公司的利益具有整体性。关联公司对于与劳动者的劳动争议其作为整体具有共同利益，从宏观整体讲可视为共同债务或共同侵权而应承担连带责任。

其次，优先保护劳动者的权益。国家劳动法、劳动行政法规、劳动地方性法规、劳动规章及规范性文件均是基于保护劳动者的宗旨制定的。连带责任是一种加重责任，只有在法律直接规定或由当事人约定时方能适用。这种法定连带责任虽然有时难以从法理中推出其合理性，但确是实现某种特殊立法目的的结果。基于“雇佣和使用”的事实，让两个主体共同承担对派遣劳动者的责任，使得被派遣劳动者权益有了双重保障。

篇3：论能力与责任的关系

复的稿件, 这是我们可以利用编辑编排让这些稿件重新组合, 也可以让很多内容和形式都比较单一的稿件重新组合起来, 变成一个全新的稿件, 这样就增多了整个新闻的信息量。如果碰到内容和表达意思不一样的稿件, 我们可以将其分成类然后再进行重新组合。

“再创作”最基础的就是新闻的真实性, 不能凭空捏造些是非。更不能妄自改编新闻内容。同时, 那些编辑的技巧跟编辑思想是相一致的, 并为真实发生的新闻内容服务。

3.4社会的交往能力

电视新闻编辑不仅要与社会接触, 并且还要跟各个层面的打交道, 而且还要进行新闻的采编与撰写, 因此, 其必须和自己所在的系统紧密地联系。作为一名新闻编辑, 应该经常与社会上最基层的人进行思想交流, 一起探讨问题, 一起切磋文笔与写作技巧, 并向他们征集建议, 这既可以调动编辑的写稿兴趣, 又能让编辑对基层的情况更为了解。事实经验让我们明白, 与社会上各个层面打交道的几率越大, 获得的新闻体现。尽管中外新闻学者对新闻敏感的表述不尽相同, 但都强调了新闻敏感的重要性。没有新闻敏感, 没有政治敏感, 新闻工作无从谈起;相对而言, 新闻工作的责任感更为重要, 它是我们的党和政府宣传党的大政方针的手段, 是贯彻我们党的执政策略做到思想上高度统一的手段, 是维护社会稳定、经济发展、社会主义精神文明建设的重要宣传手段。

美国新闻学家卡斯柏·约斯特在《新闻学原理》一书中的一段话, 形象的阐述了新闻敏感对于记者的重要性。他说:“一个不善于辨别色彩的人, 不

信息就越多, 这对于编辑写新闻稿提供了不少的素材。

3.5加强创新意识

作为一名电视新闻编辑, 必须要有创新意识。电视新闻报道创新的前提是思维的创新, 只有思维的创新才能有电视新闻内容与形式的创新。

电视新闻编辑应该注重深度报道的创新, 这里的“深”主要是指编辑对一个事物的深入分析、思想的深刻、以及对那些细节进行深挖、开掘等。现在各个媒体都不是在争取哪个独家发表, 而更多的在乎哪家媒体能在第二时间把整个事件做透。也就是说, 同样面对一个事件, 如果按照常规的思想的话, 那么就在整个报道中丧失了先机, 但是从一开始就从新的视角去剖析整个事件, 那么报道出来的就是最独家的, 也是最新颖的。

4结束语

总而言之, 在创作电视新闻中, 电视新闻编辑的思维应该贯穿在整个节目的每一个细节中, 由此可见, 电视新闻编辑在整个电视新闻中所起到的作用是非常重要的。因此, 在对新闻进行编辑能成为一个画家;一个不懂得和谐的人, 不能成为一个音乐家;一个没有‘新闻敏感’的人, 也不能成为一个新闻记者。”新闻敏感和新闻工作责任感是新闻工作者必备的素质和要求, 也就是说要求新闻工作者要具有较强的获取信息能力和高度的政治责任感。

怎样来认识新闻工作者的社会责任感, 我们的新闻工作者要做到政治上立场要坚定, 思想上要与我们的党中央保持高度的一致, 要不辱使命, 不辜负人民的重托。要做到这一点就是树立起高度的社会责任感, 不但是对我们的党

的过程中, 编辑应该利用不同的电视新闻要素与专业的技术手段对采编人员采编回来的图像、文稿进行一个细致的判断与修改, 使得最后呈现出来的新闻节目得到更进一步的深化, 从而使得我们的电视新闻节目更贴近生活、符合观众心理。

参考文献

[1]王瑞玲.加强电视新闻编辑工作的几点思考[J].活力, 2012 (4) :68.

[2]李晓云.浅谈电视新闻编辑的“再创作”[J].科技信息, 2010

[3]胡威.谈电视新闻编辑的“再创作”[J].魅力中国, 2011 (7) :249.

[4]李晓艳.刍议新闻编辑再创作的技能[J].大观周刊, 2011 (39) :253.

[5]马蔷.新闻编辑必须进行“再创作”[J].齐齐哈尔师范高等专科学校学报, 2011 (4) :86-87.

[6]刘丽纯.新闻编辑“再创作”的技能探究[J].华章, 2012 (6) :276.

(吉林省梅河口市电视台, 吉林梅河口135000)

负责, 更是对国家、对人民、对历史负责。那么我们应该怎样来理解新闻工作者的社会责任感呢?一是要深刻的理解和认识到新闻工作者所肩负的使命和责任。二是要对我们党的事业的高度忠诚, 积极地宣传我们党的大政方针政策, 采写和编发那些对我们的社会发展有意义的积极向上的事件, 用自己的实际行动来促进社会的进步, 社会主义精神文明的发展。三是对我们的新闻作品负责, 在我们采写新闻的时候我们要充分的估量我们的新闻影响力, 新闻要对人民负责, 对历史负责。新闻工作者的责任感即是个人道德品质的体现, 也是政治立场、思想觉悟的体现, 没有高度的社会责任感, 没有良好的职业道德是不会成为一名优秀的新闻工作者的。新闻工作者的一个基本的素质就是责任感。新闻工作者, 还要具备高度的政治洞察力, 把握正确的舆论宣传导向。

试想一下, 一个不学习, 不读书, 不看报, 不关心国家大事, 对国际、国内重大事件漠不关心的人, 其新闻敏感和责任感会从哪里培养出来?同时, 新闻也是与我们的生产生活息息相关的, 在我们的生活中扮演着十分重要的较色。新闻工作者所承担的社会责任十分重大, 它宣传安全责任、道德责任、舆论监督责任及传播文化责任等等。新闻责任是维护国家的经济发展、政治制度稳定和社会进步的一种必要手段。在新闻传播实践中, 不单只有抢抓新闻的敏感, 它还常常具体地体现于:面对权力与义务、面对国家利益与个人得失、面对经济利益与社会利益效益矛盾, 新闻媒体与新闻从业者该怎样取舍与选择。因此, 对于新闻管理实践中所出现的问题, 最行之有效的办法就是提高媒体及其从业者的责任意识, 加强自我约束和管理, 恪守职业道德, 提高新闻从业人员及媒体的整体素质, 维护新闻业的社会公信力。这也是提高管理效率的有效途径。而作为新闻工作者, 要时刻把握正确的舆论导向, “铁肩担道义, 妙手著文章”, 时刻谨记责任感、使命感, 新闻工作者对社会问题关注的大小, 决定着记者对时代脉搏把握程度, 也决定记者能否敏锐地发现与时俱进的具有时代意义的重大主题、重大题材的新闻事实, 在实际的工作当中, 我们总结、积累、提炼、升华, 我们可以总结出这样一条规律:一个新闻工作者要想写出优秀的作品, 除了具有崇高的社会责任感和高度使命感之外, 还必须具有对社会真实生活现象的职业敏感。这种职业敏感要在工作实践中去培养、挖掘。责任感是在新闻实践过程中提出的实际问题, 新闻敏感包涵着新闻工作者对生活题材的探索、发现的精神和能力, 它与新闻责任感、使命感是相辅相成的。穆青之所以成功地发现并采写出焦裕禄这个时代典型, 关键还在于他对时代新特征的深刻理解而产生的新闻敏感。敏锐的新闻洞察力, 可以调动你的激情, 可以促使你去观察和发现, 对新闻工作的热情、激情是形成出色的新闻报道的重要条件。记者作为生活改变、社会进步的记录者, 发展变化的见证者, 作为社会生活中新鲜事件的搜寻者, 总是以敏锐的目光, 去搜寻和发现。而敏感是新闻工作者最可贵的专业素质。

要增强这种敏感性, 就要到基层群众中去, 到火热的生活中去, 到改革与开放的最前沿去。那里不仅是新闻宣传的主要对象, 也是培育记者新闻敏感的乐土。记者创优离开这个土壤, 也只能是无源之水, 无本之木。但是到了生活中去, 到了生活的面前, 接触到了生活的新情况和新事物, 还要加以深入的观察分析, 从“研究社会, 认识时代”的角度去进行分析和思考, 就能使记者的采访报道活动有很强的社会性和时代感, 有较高的思想深度, 就能较好地脱离一般的就事论事的平庸报道, “具有时代的探索者和生活的嘹望者的风采。新闻工作者具备广博的知识, 是增强新闻敏感和责任感的重要条件, 也就需要记者重视实践经验的积累, 扩大知识面。

江泽民同志曾说过:“新闻工作有很深的学问, 涉及方方面面的知识, 一个称职的新闻工作者, 必须始终坚持正确的新闻方向, 努力做到知识广博视野开阔, 才能在新闻领域里得心应手纵横驰骋。”另外, 在社会主义精神文明建设中新闻工作者起到了至关重要的作用, 我们的新闻事业是面向整个社会的事业, 是为建立社会主义精神文明、道德规范服务的, 优秀的新闻工作者也应该是优秀的社会工作者。他应该是当的政策的宣传员, 他应该是时代特色的报告员。关注时代的典型, 弘扬社会的正气, 维护社会的正义, 报道人民群众普遍关心的事件和事实, 是记者报道活动最重要的任务之一。在社会主义市场经济形势下, 人们接受的信息呈现多元化, 社会环境较为复杂, 舆论引导的任务十分艰巨。在这种情况下, 新闻工作者要以科学的理论武装人, 以正确的舆论引导人, 以高尚的精神塑造人, 以优秀的作品鼓舞人, 就不能不强化新闻政治敏感和社会责任感, 而这一切都与深入实践是分不开的。在强调高素质、T字型人才的今天, 工作实践和社会生活, 给了我们培养新闻敏感和加强社会责任感的“土壤”, 这对新闻工作者来说是个挑战, 也是必须的。

因此, 作为一个有责任心的新闻工作者, 首先我们要学习马克思主义理论和邓小平理论, 树立正确的世界观和方法论, 学习新闻知识, 掌握新闻工作的专业技能;向实践学习, 深入社会基层, 在实践中不断取得经验, 校正偏差, 把握新闻工作的规律。其次要熟悉自己所采访的领域。作为一名新闻工作者, 不断的学习, 拓展自己的知识面, 丰富自己的生活阅历, 思路要广阔, 头脑要敏捷, 要善于观察生活中的细节, 具有较强的新闻捕捉能力, 也就是在生活中培养新闻捕捉能力。生活中会有很多的细节, 是普通人看似无任何意义的, 但是经过我们的提炼, 甚至会成为经典的新闻, 这就要求我们要深入到社会中去, 深入到群众中去, 时刻关注我们身边发生的事件, 进行记录和梳理, 从中找出新闻线索, 写出好新闻, 时刻认识最贴近百姓生活的新闻才是最有生命力的新闻。

篇4：论认识错误与刑事责任的关系

摘要：本文对刑法上认识错误的概念、分类及历史沿革进行了介绍，并详细论述了认识错误与刑事责任的关系，对认识错误对刑事责任的影响提出了一些个人的见解。以期达到深化认识错误理论的目的。

关键词：法律认识错误事实认识错误刑事责任关系

1认识错误的概念和分类

1.1认识错误的概念刑法中的认识错误，是指行为人对自己的行为在刑法上的认识与客观实际情况存在不正确的认识。行为人发生这种错误时，就产生了是否阻却故意的问题。故意与过失是认识因素的范畴，行为人的认识因素不同，故意或过失会影响到行为人的意志因素，进而影响到犯罪行为的罪过形式。

1.2认识错误的分类我们知道，认识错误及其对刑事责任的影响关系密切。故意或过失作为认识因素的两个方面，认识正确与否直接影响到刑事责任的承担。可见，在发生认识错误的场合下对行为人的刑事责任追究理应有所不同。因而就有了认识错误的分类。我国刑法理论采取传统的分类方法，把认识错误分为法律上认识的错误和事实上认识的错误。

2认识错误对刑事责任的影响

2.1法律认识错误及刑事责任法律认识错误，有学者称之为“违法性错误”。本文采纳“法律认识错误”的说法，是指行为人对自己的行为在法律上是否构成犯罪、构成何种犯罪及刑事处罚存在不正确的认识。法律认识错误通常包括以下三种情况：

2.1.1想象犯罪行为不构成犯罪，行为人误认为构成犯罪，即刑法理论上通常所说的“幻觉犯”。这种认识错误不影响行为的性质，即行为人是无罪的。

2.1.2想象不犯罪行为在法律上规定为犯罪，而行为人误认为自己的行为不构成犯罪。这种认识错误不影响对行为性质的认定，即行为人的行为性质是按照法律的规定来处理，而不是以行为人的意志为转移。

2.1.3行为人对自己实施的行为在罪名和罪数、量刑轻重有不正确的理解行为人认识到自己的行为已构成犯罪，但对其行为触犯了何种罪名，应当被处以怎样的刑罚，存在不正确的理解。笔者认为这种错误认识并不影响其犯罪的性质和危害程度，既不影响定罪，也不影响量刑，司法机关按照他实际构成的犯罪及危害程度定罪量刑即可。

2.2法律认识错误对刑事责任的影响关于法律认识错误对刑事责任的影响，在刑法理论上存在否定说与肯定说二种学说。否定说认为“不知法不免除法律责任”。笔者赞同“不知法不可免责”的观点，不承认法律认识错误可以阻却刑事责任。总之，笔者认为，法律上的认识错误，不论上述列举的何种情况，都不影响对其行为性质的认定和追究其刑事责任，对法律认识错误的处理原则是：不免责，按照法律的规定定罪量刑即可。

2.3事实认识错误与刑事责任所谓事实认识错误，是指行为人对其行为的事实状况的错误认识。事实认识错误可能对行为人的刑事责任产生不同的影响。本文试图从客体的认识错误、对行为性质、犯罪对象错误、犯罪手段错误、打击错误、因果关系认识错误。五个分类对事实认识错误及其刑事责任进行论述。

2.3.1客体的认识错误客体认识错误，是指行为人对侵害的客体的认识与实际情况不符合。客体认识错误可能影响罪过形式、犯罪的既遂与未遂，甚至可能影响犯罪的成立。

2.3.2犯罪对苏的认识错误所谓犯罪对象错误，是指行为人预想加害的对象与实际加害的对象不一致。

对行为对象的认识错误，有以下几种情况：①误把甲对象作为乙对象加以侵害，而二者体现相同的社会关系。②误把甲对象作为乙对象加以侵害，而二者体现的社会关系不同。③误将犯罪对象作为非犯罪对象加以侵害。④误将非犯罪对象作为犯罪对象加以侵害。

2.3.3行为认识错误行为认识错误是指行为人对自己行为的性质或方式的认识与实际情况不符合。行为认识错误主要包括两种情况：第一，行为性质认识错误。第二，行为方法认识错误。即行为人实施行为时对自己所采取的方法产生不正确认识，从而影响危害结果的发生。

2.3.4犯罪手段的认识错误指行为人对自己所采用的犯罪手段的认识错误。主要包括以下三种情况：①行为人所使用的手段本来会发生危害结果，但行为人误认为不会发生危害结果。②行为人本欲使用会发生危害结果的手段，但由于认识错误而使用了不会发生危害结果的手段。③行为人所使用的手段根本不可能导致危害结果的发生，但行为人因为愚昧无知而误认为该手段可以导致危害结果的发生。

2.3.5打击错误打击错误，也称行为误差，是指行为人对自己意欲侵害的某一对象实施侵害行为，由于行为本身的差误，导致行为人所欲攻击的对象与实际受害的对象不一致。笔者认为，如果这种打击超出了同一犯罪的法定构成要件，就不能认定为同一犯罪，而应在主客观相统一的范围内认定犯罪。

2.3.6因果关系认识错误因果关系认识错误，即行为人对其所实施的危害行为和造成的结果之间的因果关系的实际发展进程的认识错误。因果关系的认识错误主要包括以下四种情况：①危害结果虽然发生，但并不是按照行为人对因果关系的发展所预见的进程来实现的情况(有学者称为狭义的因果关系的错误)。②行为人实施了甲、乙两个行为，伤害结果是由乙行为造成的，行为人却误认为是甲行为造成的(有学者称为事前的故意)。③犯罪结果已经因行为人的危害行为没有故意地实施了可能产生一定结果的行为后，才产生故意，其后放任事态的自然发展，导致了结果发生(有学者称事后故意)。④犯罪构成的提前实现，是指提前实现了行为人所预想的结果。笔者认为，要认定这种行为是否成立故意犯罪既遂，关键在于行为人在实施第一行为时，是否已经着手实行，如果能得出肯定结论，则应认定为故意犯罪既遂，如果得出否定结论，则否认故意犯罪既遂。

2.4事实认识错误对刑事责任的影响关于事实认识错误对刑事责任的影响，理论上大致有三种学说：具体的符合说、法定的符合说、抽象的符合说。理论和实践中的通说是“法定的符合说”。依此学说，只要侵害的是同一性质的法益或在构成要件上相一致，就成立了故意。通过上述分类分析，当发生事实认识错误的情况下，行为人如何承担罪责?因为笔者承认事实认识错误可以阻却刑事责任，故笔者认为，根据我国实际情况，对于具体事实错误的处理，可以利用法定符合说：而在抽象事实错误的场合下，应坚持“主客观相统一”的原则。当实际的犯罪事实较重而行为人没有认识到其重时，应依轻罪处理；当客观犯罪行为轻时，则一律依轻罪处罚。

关于认识错误，我国虽然没有明确规定，但作为一种理论，在司法实践中得到承认的。对于具体事实错误的处理，可以利用法定符合说，而对抽象事实认识错误的场合，则应坚持主客观一致的原则，既反对只根据行为人的主观想象定罪，也不能单凭客观后果而归罪。对于法律认识错误的处理，就我国的国情，仍应坚持“不知法律不免责”的传统原则，反对“不知者无罪”的肯定说。

参考文献：

[1]张明楷.《外国刑法纲要》.清华大学出版社1999版.第220页.

[2]何秉松.《刑法教科书》中国法制出版社.第226页.

篇5：论婚姻关系中第三者的法律责任

摘要

现行婚姻法中无过错离婚制度的建立及赔偿机制，没有故意侵害配偶权补救方面的关于第三者责任立法。在实际上减轻甚至取消了某些配偶或第三者侵害配偶权的法律责任。尽管最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》和《婚姻法》中确立了照顾无过错方的原则，但这显然不足以抚平无过错一方的精神创伤，更不能有效地制裁破坏他人婚姻家庭关系的“第三者”。为此，法律或司法解释应尽快确认“第三者”侵害配偶权的侵权责任，通过这种立法、司法保护，使婚姻家庭关系不受非法干涉

随着市场经济的发展，进步、文明的新型的婚姻家庭关系正在逐步形成，婚姻家庭正在以一种全新的生活模式展现在人们面前。然而由于各种不良因素的影响，重婚、姘居等不道德的婚外情现象也日见增多，因“第三者”插足引发的各类刑事案件在我国呈上升趋势；因“第三者”插足婚姻家庭导致家庭的破裂，使下一代无法健康成长，青少年犯罪率逐年上升。“第三者”婚外情现象，正在干扰着我们正常的家庭生活与稳定的社会环境，对此应该引起全社会的高度重视。对于什么是“第三者”，目前的立法中没有明确的规定。由于我国现行《婚姻法》的立法空白，使得“第三者”现象得不到有效的制止，这不利于保护合法婚姻，惩戒婚外侵害人。

事实上，各地法院受理因第三者介入而引起的离婚纠纷不断增加，因而引起人们的关注。因此，明确“第三者”的概念，确定其内涵；研究处理因第三者介入而引起的离婚纠纷，对第三者予以定性等，迫在眉睫，十分必要。

一落实宪法保护婚姻家庭的原则，是我国《婚姻法》面临的艰巨任务

《中华人民共和国宪法》第49条规定：“婚姻、家庭、母亲和儿童受国家的保护。夫妻双方有实行计划生育的义务。父母有抚养教育未成年子女的义务。成年子女有赡养扶助父母的义务、禁止破坏婚姻自由、禁止虐待老人、妇女和儿童。”宪法规定国家保护婚姻家庭的原则，在现时代包含以下几层内涵：

第一，国家保护婚姻家庭，意味着国家和社会各方面应尽可能地保证每个合乎结婚条件的公民的结婚权、生育权、维持婚姻家庭生活的权利得以全面实现，保护每个合法的婚姻家庭能够正常发挥其各种功能。

第二，从国家保护婚姻家庭的宪法规定分析，这既是强制国家必须承担相应的义务和责任，又是赋予国家的一种权力。国家因此必须尊重公民在婚姻家庭领域私生活的合法自主权。同时，国家也可以在此范围内，为保护婚姻家庭，而适当干预公民的私生活。

第三，遵循国家保护婚姻家庭的宪法原则，任何妨碍公民正当行使婚姻家庭权利或有可能侵害他人此项权利的行为都必须予以取缔。

第四，这一宪法规定表明，在社会主义市场经济条件下，家庭仍是社会的基础，是社会延续和稳定发展的前提。

由此可见，建立和保护平等、和睦、幸福、文明的婚姻家庭关系，并保持它的安宁，这既是宪法保护婚姻家庭的原则，也是我国《婚姻法》面临的艰巨任务。《婚姻法》第四条规定：“家庭成员间应当敬老爱幼，互相帮助，维持平等、和睦、文明的婚姻家庭关系。”它要求一切公民都必须尊重他人的基本人权，不得妨碍和侵害夫妻保护自己家庭和睦、安宁、幸福的权利。《婚姻法》还对破坏婚姻家庭关系的行为加大了制裁力度，如第一次在中国法律的层面上做出了禁止家庭暴力的规定，使反对家庭暴力从此有法可依；再如设立了离婚损害赔偿制度和离婚补偿制度，进一步完善了离婚救济手段。这些规定既保护了婚姻家庭中处于弱势地位的一方，又维护平等，和睦、文明的婚姻家庭关系。

二《婚姻法》的属性决定了它以保护婚姻家庭的弱者利益为己任

以调整两性关系和血缘关系为特征的婚姻法，植根于具有普遍意义的微观社会生活，其规范对象亦带

有鲜明的“私人利益关系”取向，并具体表现为两个方面：一是源于婚姻家庭自然属性的人的自然需要和利益，此乃人格化的本质性利益而非目的性利益；二是由婚姻家庭社会机制所衍生的人的身份利益及其伴随的财产利益，可谓伦理化的法权利益。近现代婚姻法的价值定向集中于确认这种利益，调整该利益在主体间的互动关系，通过保障此类“私益”的最佳满足达到婚姻家庭社会功能的有效实现。基于此，婚姻家庭法与民法共同的作用是将确认和调整的私人利益关系归属到权利实体，建立民事权利体系，保障私权，从而奠定了权利法的根本属性，使法律价值显得个人优位于社会。然而，当代民法的进一步发展已突破了这一传统定势，以往的“私权绝对”、“私权神圣”已在走向“私权相对”和“私权有限”，社会本位的价值日益凸现，婚姻家庭法兼顾个人与社会双重价值既是民法这一演进趋势的表现，更是其典型印证。婚姻法在功能指向上，应力求“公法”功能与“私法”属性兼顾，保障功能与权利本位并存。由于婚姻家庭亲属关系是一种特殊的民事关系，与市民社会的价值或利益法则毕竟不同，它渊源于人伦秩序这一本质的、自然的社会共同体结构，并非目的性利益关系，其自身的存在和功能带有鲜明的“公法”秩序和社会保障、福利属性，保护“弱者”和“利他”价值取向直接纳入权利义务关系之中，“意思自治”的自律性、授权性与社会规范的强制性、义务性及个体需要与社会利益、自然属性与社会属性同构一体，不可分割。因此，婚姻法既要注意与民法的一般价值体系相一致，又要坚守自身固有的功用法则，做到“公法”功能与“私法”属性兼顾，保障功能与权利本位并存。

三当前“第三者”介入婚姻家庭引发了一系列社会问题

首先，由“第三者”介入婚姻家庭，直接导致的恶性刑事案件相应增多，影响社会安定。

其次，“第三者”介入婚姻家庭，破坏了传统的一夫一妻制家庭模式。一夫一妻制是我国婚姻法的一项基本原则。它以人类本性意义上的爱情具有排他性、专一性和文明社会中性爱的同一性为理论基础，要求任何成年人在同一时间只能有一个配偶，不允许一夫多妻或一妻多夫现象的存在。中国人民生活的历史和现实，充分肯定了一夫一妻制家庭作为文明社会的基石和个人福利保障源泉的不可取代的价值。

再次，“第三者”介入婚姻家庭，不利于下一代健康成长。家庭在预防控制未成年人犯罪方面的特殊作用，是任何社会都无法否认的。然而由于第三者插足，引起婚姻家庭的破裂、生活条件的突变对青少年影响较大。不少子女成为无父少母的孩子，失去温暖、关爱、安全、和睦的生长氛围，导致心理的扭曲和行为的放荡自流。这些孩子在学习、生活、心理素质上，都表现出许多不同于双亲孩子的特点。据有关专家统计，在离异家庭中，青少年犯罪比例达40％以上。可见，“第三者”婚外情现象，正在干扰着我们正常的家庭生活与稳定的社会环境，对此应该引起全社会的高度重视。

四“第三者”概念的再认识

作为一个社会学的概念，它通常是指介入他人婚姻家庭，与夫妇中一方有婚外性关系的人。有些观点把第三者与通奸、姘居混为一谈，抹煞了第三者主观故意破坏他人婚姻关系内容的本质特征。

笔者认为，行为人单有与人通奸、姘居的行为而缺少主观故意破坏他人婚姻的要件，不能构成第三者。所谓第三者，顾名思义，是指本身有配偶，又与他人建立不正当的男女关系或本身无配偶与有配偶的一方建立不正当的男女关系，或双方各有配偶又建立不正当的男女关系，从而妨害了他人正常婚姻家庭，并意图取代他人婚姻关系的一方的行为人。而行为人明知他人有配偶而故意破坏，并意图取代他人婚姻关系的一方，则叫“第三者”。可见，构成第三者介入必须同时具备以下三个特征：

第一、介入的第三者明知他人有配偶，具有主观上破坏他人婚姻关系，且与之结婚的故意。如果是由于误解或受对方欺骗，无意破坏他人婚姻关系，仅是一时冲动发生了性行为或者出于玩弄对方而通奸，则不构成第三者介入。

第二，介入的第三者与对方要有客观上的越轨行为。所谓越轨行为，是指超越了现阶段我国社会主义男女之间的友谊所许可的道德标准或者精神文明界限的行为。

第三，有由于第三者介入而导致对方夫妻感情恶化，家庭关系破裂的后果。

综上所述，笔者认为，确定“第三者”之概念，应坚持主客观相统一的原则，即行为人在主观上必须有明知他人有配偶，破坏他人婚姻关系，且与之结婚的故意，在客观上，有与对方发生了被我国《婚姻法》和社会道德规范所禁止的越轨行为，使对方的夫妻感情、家庭关系出现了破绽。

五第三者行为是否仅仅受道德约束和“谴责”

在一个时期很大一部分学者和司法实践者认为，这种对第三者追究，会产生一系列的不太好的社会效果，并且无法保护感情与婚姻不一致的家庭成员对生活的追求。该观点认为不应当对第三者给予法律上的调整，第三者问题是个道德问题，应当由道德去调整，法律不能越俎代庖。其主要依据是：

1、以法律惩罚第三者无依据；第三者的行为并未对社会造成整体伤害，只会造成对私人生活秩序的干扰，因此没有依据以法律惩罚它。

2、以法律惩罚第三者无效果；一方面，对于第三者的道德评价因人而易，而法律一旦制订就是针对一般人的，这样就会产生统一化法律与个体化道德的冲突，冲突的结果可能导致法律的“施行无效”。另一方面，夫妻双方不因婚姻而丧失独立的人格和权利，随着社会物质条件的不断提高，爱情已成为现代婚姻的基础，法律可以“强迫一对夫妇履行同居义务，但绝无可能阻止他们同床异梦”。

3、以法律惩罚第三者无效率；一是，法律的执行有难度，无法操作。二是，性行为本身的隐蔽性，使当事人举证十分困难，退而言之，让夫妻一方去证实自己的配偶与第三者有性关系，会给当事人造成更大的精神伤害。三是，道德的“具体而灵活”是无法被“抽象而相对稳定”的法律所包容的，法律再完备也无法涵盖道德的全部。四是，以法律惩罚第三者的实质是对人们在不幸婚姻之外寻找和谐、幸福的婚姻之权利的否定，这是现代民主文明社会所不能容忍的。

4、以法律惩罚第三者无必要；随着生产力的提高，以及婚姻和两性关系全面自由的实现，第三者这一概念也终将自行归于消灭。

5、配偶权理论不能成为惩罚第三者的理论依据，原因在于夫妻忠实义务并非从根本上就是一项法律义务，而是一项道德义务，实质仅是一项并非公认的道德义务。

6、依法律惩治婚外恋的一个预设是一切婚内关系都是合乎道德的，但实际上，这个预设并不成立。总之，否定说认为，以法律惩罚第三者是不可取的，对婚外情的调整应当是道德解决的问题，把道德的东西还给道德。

所有的国家对婚姻家庭都是采取非常重视的态度和严格的保护的措施，对于婚姻家庭的处理，非常严肃甚至保守，但婚姻法历来调整的都是夫妻两个人之间的关系，很少对婚姻家庭之外的第三者进行处理。像这类的问题，在当今社会趋于保护弱者的前提下，妇女的权益或者婚姻家庭的权利应该受到更多的保护，法律必须介入。

六第三者行为性质的判定及应承担的责任

“第三者”介入婚姻家庭是对配偶权的侵害。“第三者”介入婚姻家庭使配偶一方违反了夫妻双方应该相互忠诚的义务、给另一方配偶带来损害，所以法律惩治“第三者”最好的办法就是将其确定为民事侵权，即侵害了配偶权。配偶权是指基于合法婚姻关系而在夫妻双方之间发生的、由夫妻双方平等专属享有的要求对方陪伴生活、钟爱、帮助的基本身份权利。配偶权不仅规定了夫妻间的权利义务，规范、约束着夫妻的行为，全面反映了婚姻生活的内在本质要求，而且还保障着婚姻生活的健康发展以及婚姻生活的安全、和谐、幸福。正是由于配偶权在调整婚姻家庭生活中发挥着其他民事权利所不能替代的作用，世界上许多国家的法律都采用不同的形式分别规定了配偶权，我国《婚姻法》没有规定配偶权是立法上的一个严重疏漏。首先，配偶权作为夫妻双方之间的身份权是客观存在的，任何法律都不应当加以回避。其次，不享有权利即不承担义务。现实生活中，“包二奶”、“第三者”现象的出现，严重地侵害了合法婚姻当事人的利益，受害者的什么权利被侵害了，这是一个不言自明的问题。但是，由于法律没有配偶权的规定，因此，“第三者”可以肆意侵害婚姻家庭受害方配偶的权利，受害人亦无法向“恶意第三人”（插足者）索赔。所以在立法上，我们应该明确赋予婚姻家庭受害方配偶以一定的权利，使其能够向有婚外性行为的一方配偶主张权利，使婚外性行为得以成为侵权行为、产生侵权之债，受害方配偶可通过提起侵权之诉使其所受之损害得到补偿。

目前鉴于配偶权侵权急需法律调整的现状，完善婚姻法中规定的配偶权保护制度是一个较为现实的选择，能够从根本上改变现行婚姻法中只是零散规定配偶权某些派生身份权的状态，对于平衡当事人的利益和维护婚姻家庭关系的稳定、有序是极为有利的。为此，笔者认为，《婚姻法》应当规定，配偶权是绝对权，受国家法律的保护，任何人不得以任何方式侵犯配偶权。由于过错侵害配偶权的，应当依照民法的规定承担侵权责任；配偶一方与第三人共同实施侵害无过错配偶一方配偶权行为的，应当承担共同侵权责任。修改后的婚姻法四十六条规定：有配偶者与他人同居导致离婚的，无过错方有权要求损害赔偿。这是对于

离婚过错损害赔偿的规定，该法颁布实施后，因第三者导致离婚要求损害赔偿的案件逐渐增多，其中更多的无过错方认为，离婚完全是第三者插足造成的，没有第三者插足的婚姻家庭是稳定的，并要求第三者进行损害赔偿。民法通则106条规定：公民、法人由于过错侵害国家的、集体的，侵害他人财产的、人身的，应当承担民事责任。这是对于侵权民事责任的原则性规定。以此规定如果行为人存在过错侵犯他人财产权和人身权时，应当承担侵权的民事责任。结合第三者行为的性质，能够说明其行为符合了该法条规定的条件，应认定其属于民事侵权，侵犯了无过错方的人身权或者称为婚姻关系人身权。

民法通则认定行为人侵权过错的标准应具备四个要件，而第三者的行为恰恰符合了四个要件的规定。其

一、行为的违法性。一夫一妻是我国基本的婚姻制度，此制度的实施有待于我国公民的普遍遵守和执行，这是法有明文规定的，违反此制度应为违法行为。按照民法通则的理论规定，如果行为人有民事违法行为，那他必须承担民事责任。而第三者侵入夫妻家庭，破坏了一夫一妻的家庭制度，破坏了夫妻感情，其行为显属违法。

其二、损害事实存在。由于第三者的侵入，造成无过错方精神和身心的极大伤害，同时对未成年子女教育和成长受到很大的影响，给他们成长留下隐患，更为严重的大多数第三者插足直接造成夫妻离婚、家庭破裂的恶劣后果，可见，第三者侵权的损害事实明显存在。

其三、行为和结果之间必须有因果关系。造成无过错方精神上和身体上的伤害的是由于过错方的感情出轨引起的，而过错方的感情出轨完全是由于第三者的介入，正因为第三者的介入引起无过错方感情受到伤害的必然结果，二者的因果关系显而易见。

其四、行为人主观过错。第三者应当知道她插足别人的夫妻感情是违法的，并应预见到这种行为的后果，主观上应当抑制和控制这种行为的发生和发展，但第三者明知违法，却不予控制，可见主观故意过错的存在。

上述说明，第三者的行为完全符合过错侵权赔偿的法律要件，可以认定第三者的行为构成侵权，应承担赔偿责任。

配偶间因婚姻而产生的权利和作为平等主体所享有的权利性质决定了侵权责任以民事责任的承担为主，主要分为：第一，包括加害人停止侵害、赔礼道歉、具结悔过、人民法院依据职权强制对加害人训诫等在内的责任方式。第二，赔偿损失。加害人以独立的个人财产对受害人进行物质和精神损害的赔偿。实践中侵害配偶权的侵害行为给无过错配偶一方造成的财产损失极少，该侵权行为主要是给无过错配偶一方造成精神上的极大痛苦，如果否认被害人非财产上损失的赔偿请求权，不追究过错方的精神损害赔偿责任，就无法使无过错方在精神上得到抚慰，无法平复其内心创伤，亦不能制裁教育过错方，干扰他人婚姻家庭关系者几乎不负任何民事责任，这显然违反常理。为了抚平无过错配偶一方的精神创伤，同时制裁侵权行为人，《婚姻法》应当规定，无过错配偶一方基于侵害配偶权之诉，有权要求侵权人承担精神损害赔偿责任，以维护法律的公平、正义。

七具体案件中责任的裁判

依据婚姻法46条规定的精神，过错方损害赔偿应在提起离婚诉讼时提出，没有起诉离婚的，不能要求过错方赔偿。那么，第三者赔偿是否应遵循这一规定。笔者认为不然，第三者赔偿不能局限于必须双方离婚，如果第三者破坏了夫妻的感情，其行为的存在已经构成侵权，并已造成无过错方精神伤害的后果。是否因此解除婚姻关系，只是双方对于婚姻状态的处理结果，是否造成离婚后果，只能作为认定侵权的严重程度和作为无过错方获得赔偿额度多少的尺度。

第三者能作为离婚案件的第三人吗？

根据民事诉讼法第五十六条规定：“对当事人双方的诉讼标的，第三人认为有独立请求权的，有权提起诉讼。对当事人双方的诉讼标的，第三人虽然没有独立请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系的，可以申请参加诉讼„„”据此规定，必须和诉讼标的有利害关系才可以列为第三人，过错方和无过错方的诉讼的标的是解除婚约的法律关系，主要诉讼的是离婚，对于其中的过错赔偿仅是解除婚约关系的结果，他因离婚引发派生出来的，并不是赔偿案件。第三者不能作为第三人参与离婚诉讼。

是否是共同侵权？

笔者认为构成共同侵权。根据民法通则第一百三十条：“二人以上共同侵权造成他人损害的，应当承担连带责任”。据此规定，构成共同侵权其特征有三；其

一、主体的复合性。第三者和过错方造成无过错方的损害是相辅相成的，缺一不可。其

二、行为的共同性。第三者和过错方行为的指向是同一的，正因为二者的感情出轨，形成无过错方受到伤害的原因。其

三、结果的单一性。第三者和过错方的感情出格行为造成的唯一结果是伤害了无过错方的和婚生子女的精神伤害后果。上述说明无过错方的伤害后果是第三者和过错方的共同侵权造成的。

第三者和过错方必须承担连带责任吗？

虽然，按照法律规定共同侵权应承担连带的民事责任，但笔者认为第三者赔偿一概适用连带责任很难操作执行。因第三者侵权引发的后果有二种。一种是造成离婚的后果。这种情况下可以适用连带赔偿责任，因此种情况下，财产是可分的，过错方有独立的财产，可以判令赔偿损失，在过错方的财产中赔付。另一种后果，无过错方和过错方感情和好，没有解除婚姻关系。这种情况下，如果承担连带责任，因双方的财产是共同的，不可分割，判决执行无法操作，这种情况下，就不适用连带赔偿。

第三者和过错方必须列为共同被告吗？

不必列为共同被告。根据意思自愿原则，原告有权自主选择追究责任主体的权利。如前述所讲，如果夫妻和好没有离婚，那么，无过错方要追究第三者的侵权责任，她应有权选择只起诉第三者，参照有关司法解释，这种情况，法院应查明事实，确定过错方的责任大小，并告知无过错方放弃追究过错方的法律后果，判决第三者承担责任应仅就其责任应承担部分承担民事侵权后果。

第三者应承担精神损害赔偿金。

从第三者造成的损害后果，其侵权的结果是无形的，给无过错方带来的是精神痛苦，身心创伤，没有体现物质损失，应参照婚姻法46条的规定给予精神损害赔偿，赔偿的数额可以参照《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据相关因素确定。另外，构成重婚的，应依照我国《刑法》第二百五十八条规定处理；未构成犯罪的，除民事案件处理外，还应积极建议有关组织按党纪政纪处理，尤其对第三者的处理更为重要。