商法精神存探讨法律论文提纲

2022-11-15

论文题目：论商事思维规则

摘要：在经济全球化的今天，商事领域呈现出一片繁荣之景，似乎人人皆商，处处皆商。各研究领域关于现代商事活动的探讨在广度和深度上都有大踏步的拓展，法学领域亦不例外。而法学领域对于商乃至商法各种问题的探讨始终不能脱离大民法的怪圈，哪怕是商法独立性这样基本的问题都要囿于民商关系的讨论。其实商和商法在历史的维度中始终没有停止演化的脚步，因为商法精神始终在指引着商事法律制度的创新性推进，商事思维也在无形中契合着创新中的商事制度。因此，对商事思维的把握，也就成为了在法律领域中把脉商的存在气息的重要方式。商事思维的存在场域当然是商事交往活动以及商事审判实践活动，商事思维贯穿于各种具体的商事法律制度中，因此在初始阶段仍要探究商法的独立性问题。但这种独立性并不是单纯的商法形式意义上的独立性，而是商法的实质独立性，正是此种独立性为商事思维的有形总结提供了基础平台。当然对无形商事思维的有形把握的理论工作不仅是民商事理论的发展结果，也是商事实践发展进程的必然要求。对商事思维的有形归纳最后得出的应是一种易于被人们所认知和把握的有形规则，并且此种规则可以被一一分解开来，这种分解过程其实就是思维与实践相熨帖的过程。商事思维规则的内部逻辑要素为三点，也可以说商事思维过程分三个步骤：首先在于承认商事关系的特殊性，这一步是针对目前人们对商事关系认知度较低的现状而设置的，其实它并不是商事思维应有的步骤，此乃为不得已之举；其次便在于对商事理念的严格遵守，这里的商事理念是一种金字塔式的具有层次性的结构，是一个由商法价值、商法原则以及具体商事制度条款组成的多维体系；最后商事思维要形成非商事思维效果的回归。但是值得强调的是这种思维模式给出的仅是一种思考模式，其本质目的并不在于给出特定案件的具体裁判规则，而在于树立与培养受众群体的商事思维。本文的目的虽在于对受众群体商事思维的培养，但思维培养的结果最终仍要落实到商事司法实践中去，所以本文仍试图给出商事思维指导下的裁判与解释方法，通过对分散在各商事法律条文中的制度进行汇总和从作为小前提的案件事实情况的分析，再到寻找具体法律依据的大前提上，以及商事审判过程中法律适用技术的阐述中，以给出商事思维在具体案件中的展开方法。但这种法律裁判与解释技术的探讨有停留在纸面之嫌，因此本文进一步对商事审判实践中民商事案件的区分、商事法律渊源的选择以及商事价值目标的复检做了具体而详细的论述，以期给商事思维的培养做出具体而富有范式的指引。

关键词：商事思维规则;商事关系;商事理念;法律渊源;目标复检

学科专业：民商法学

摘要

Abstract

引言

一、商事思维规则在商法中确立的必要性

（一）民商事理论构建进程的必然要求

（二）商事实践发展进程的必然结果

二、商事思维规则的逻辑立场

（一）商事关系特殊性的承认

（二）商事理念的严格遵守

（三）非商事思维效果的回归