中国法制史期末复习

2022-09-08

第一篇：中国法制史期末复习

1845+中国法制史期末复习资料2011122

4一、单选题(每小题4分15题共60分) 0

1、《天朝田亩制度》根据"人人不受私，物物归上主"、"处处平均，人人保暖"的原则，规定了此制度。凡参加起义的人必须把个人的财产统一上交，在战争中缴获的财物也必须归公。每个人的生活资料则统一供给。从天王到士兵都不领俸银。米、盐、油、衣等均有定量。A. 圣库制度

2、春秋时期楚国楚文王仿照周文王"有亡荒阅"制定的一部法律，即追捕逃亡的法律。严禁奴隶逃亡，有逃亡者要大力搜捕;同时规定隐匿盗之赃物，与盗同罪。A. 仆区法

3、春秋时期楚国楚庄王制定的一部法律。此法是关于宫廷保卫的法律。规定诸侯、大夫、公子入朝时，车不得进入宫门，以保障国君的安全。B. 茆门法

4、春秋时期首次公布成文法事件，郑国贵族子产把刑法条文铸在鼎上，公布于众，遭到叔向的反对。A. 著刑书于鼎

5、此理论的最早提出者是董仲舒，目的是把皇帝神秘化。意思是说皇帝受天之命，所以皇帝被称为"天子"。A. 君权神授

6、汉朝的几部主要法典的总称，包括《九章律》九篇;《傍章律》十八篇;《越宫律》二十七篇;《朝律》六篇。A. 汉律六十篇

7、汉朝的罪名，指给农民起义军通情报、当向导、供给饮食。汉律严格镇压此种行为，犯者处死刑。C. 通行饮食罪

8、汉代的罪名，即凡以邪道蛊惑民众者依律处以死刑。B. 左道罪

9、汉代死刑执行方式，汉律规定，除对谋反、谋大逆等重要犯罪立即处死外，其他死囚的处决须待秋季霜降后、冬至前进行。A. 秋冬行刑

10、汉代选任官吏的一种方式，也叫辟除，是高级主管官吏或地方上郡守以上的官吏在其辖区境内对有名望又有统治才能的人，向中央推荐人才或自选属吏的制度。C. 辟举

11、即以刑律为主，将其它刑事性质的敕、令、格、式分载在律文各条之后，依律目分门别类地加以汇编的法规。从秦商鞅"改法为律"，直到唐律，历代法典无不称律，它的出现是法典编纂上的一个变化。A. 刑统

12、建隆年间在宫中设置司法机关。宋律规定：凡大理寺审判的案件，经刑部复核后，须送此院详议，再奏请皇帝批准。此院是为了加强皇帝对司法权的直接控制而建立的。A. 审刑院

13、明朝仿照《大唐六典》体例编制的，它以六部官制为纲，分述各行政机构的职掌和事例，是明朝调整封建国家各机关权力职责的行政法典。C. 《大明会典》

14、明朝开国皇帝朱元璋的立法指导思想，包括重典治吏和重典治民。A. 重典治乱世

15、明代创设一种刑罚方法，近似流刑但比流刑重。清律有所发展，按远近分为"五军"。A. 充军

16、明清时期遇有重大案件，由御史台、大理寺官员和刑部官员共同审理的活动。B. 小三法司会审

17、奴隶制五刑的一种，就是割鼻子的刑罚。此刑比墨刑重一等。B. 劓刑

18、奴隶制五刑的一种，也叫作黥刑。即在犯罪者的面部或额上刺刻后，涂以墨色，从此犯罪就带有了永久性的标记。此刑在四种肉刑中是最轻的。A. 墨刑

宫刑。宫刑是奴隶制五刑的一种，破坏犯罪者生殖器官，进而残害机能的刑罚。宫刑最初适用于淫乱行为，所以也叫作淫刑。宫刑是仅次于死刑的一种重刑。

19、乾隆五年完成，它是经过近一百年的多次修订而成的中国封建社会最后一部封建法典。其结构分名例律、吏律、户律、礼律、兵律、刑律、工律七篇，律文436条，律后分别附以奏准的"条例"。D. 《大清律例》

20、秦朝的全国最高司法机关。其职责有二：一是负责审理"诏狱";二是审理地方移送的疑难案件以及重大案件的复审。A. 廷尉

21、秦朝的死刑适用方法，是活着将罪犯投入水中使其淹死。在秦朝，它是专门针对患有麻风病的犯罪者使用的刑罚。B. 定杀

22、秦朝的一个罪名，指偷偷移动田界的标志而侵犯他他人的土地所有权。对此罪要判处"耐"刑，但允许出钱赎罪。这种罪的基本精神是维护封建土地所有制。A. 盗徙封罪

23、秦朝的一种法律形式，指秦朝国家官吏统一用问答形式对秦律的条文、术语以及立法意图所做的解释。A. 法律答问

24、秦朝的一种酷刑，即对一个囚犯几乎同时施用五刑。《汉书?刑法志》记载："当三族者，皆先默、剔、斩左右趾，笞杀之，枭其首，菹其骨肉于市。其诽谤署诅者，又先断舌，故谓之具五刑。A. 具五刑

25、秦朝法律规定，调查和勘验完毕后，要写出的调查或勘验笔录。A. 爰书

26、清朝三法司会同其他官员于每年霜降后复审刑部或京师附近监候死刑案件的制度。B. 朝审

27、清代遇特别重大案件，由三法司会同吏、户、礼、兵、工、各部尚书及通政使共同审理，是清朝中央的最高审级，但判决仍须奏请皇帝核准。A. 九卿会审

28、清末预备立宪的一部宪法性文件，光绪三十四年颁布，中国法制史上首部近代宪法意义的法律文件。大纲的内容基本抄自1898年日本帝国宪法。共二十三条，分正文和附录两部分。A. 《钦定宪法大纲》

29、清政府改革中央官制的原则，即"军机处事不议"，"内务府事不议"，"旗事不议"，"翰林院事不议"，"太监事不议"。A. 五不议

30、商朝的死刑适用方法，即在铜柱上涂油，下加炭加热，令有罪者行其上，很快就会坠入炭中烧死。A. 炮烙

31、宋太祖统治后期以宥恕死罪为借口，推行此法，即赦免犯死罪者的死刑，而处以"决杖、流配、刺面"三种合用的代用刑。此法的施行，实际上是古代肉刑之一--黥刑的复活。A. 刺配之法

32、太平天国提升降免各级官员的一种制度。具体而言，就是3年为限，以能否遵守天国的法律命令，"尽忠报国"还是"受贿舞弊"作为升贬的标准。B. 保升奏贬制度

33、唐玄宗开元年间由李林甫主持编定，详细规定了从中央到地方的行政管理

第 1 页共 6 页1845+中国法制史期末复习资料(每位同学人手一份)2011122

4体制以及各机关的组织与职权，是保存至今最早的、最完整的、具有封建国家行政法典性质的官修政书。D. 《永徽律疏》

34、西周成文刑书的统称。《左传.昭公六年》："周有乱政，而作九刑。"A. 九刑

35、西周的刑罚，指对于有罪过但尚不够判处徒刑的人，要给他们戴上刑具，强迫他们在官府门外左侧的石头旁坐一定的时间反省自己的罪过，然后把刑具去掉，由司空监督他们服一定期限的劳役。A. 坐嘉石

36、西周缔结婚姻的六道程序，即纳采、问名、纳吉、纳征、请期、亲迎。A. 六礼

37、西周定罪量刑的原则。即"刑新国用轻典，刑平国用中典，刑乱国用重典"。意思是说刑罚手段的运用要以形势而定，要视社会治安状况的优劣而分别实施。A. 刑罚世轻世重

38、西周开始出现的审判方法，即审判官在审判活动中观察当事人心理活动的几种方法来断案，即辞听、色听、气听、耳听、目听。A. 五听

39、西周时出现的买卖契约。把两份买卖的内容写在一片竹简上，然后一分为二。竹简有两种，长的用来买卖奴隶或牛马;短的用来买卖兵器或珍品。A. 质剂

40、西周时期全国最高司法机关。辅佐周王"掌建邦之三典"。A. 大司寇

41、西周实行的九种刑罚，即墨、劓、刖、宫、大辟、流、赎、鞭、扑。A. 九刑

42、夏、商、西周监狱的名称。因其在地下挖成圆形土牢，或是在地上用土筑成圆形土墙而得名。C. 圜土

43、在《大清律例》基础上修订而成，篇目、内容仍不脱旧律窠臼，但作为近代社会产物，已具有过渡性法典的性质。A. 《大清现行刑律》

44、战国时期任秦国的宰相，法家学派的代表人物。他在秦国时期主持变法，改"法"为"律"。D. 商鞅

45、这是古代对丈夫休弃妻子的限制。西周法律规定，如果出现以下情况，丈夫不得休弃妻子。即"有所娶无所归，不去;与更三年丧，不去;前贫贱后富贵，不去。"A. 三不去

46、这是汉武帝之后汉代的立法指导思想的核心。以儒家的德为主，并辅以法家的刑，采取刚柔相济的治国之道。A. 德主刑辅

47、这是荀子对商朝法律制度的总结。意思是说后世历朝历代的刑事法律制度大体上沿袭商朝的，说明商朝的刑罚种类多且残暴。A. 刑名从商

48、中国封建社会国家对某些重要的商品实行的专管制度，最早两汉时实行盐铁官营。A. 禁榷

49、中国封建社会掌管刑法和狱讼的中央官署，隋朝时开始有此称呼，以后历朝相沿，直至清末。在唐、宋，它是全国最高司法行政机关，并负责复核，复审大理寺和地方的徒罪以上的案件。在明、清，它是全国最高审判机关，负责审理中央百官的案件和重大案件，受理地方的上诉案件。至清末，它改称"法部"，又作为全国最高司法行政机关。D. 刑部

50、中国历史上第一部近代意义上的专门刑法典。从草订到颁布，历经五年。分总则和分则两编，并附《暂行条例》5条。B. 《大清新刑律》

51、周礼的特点之一。一方面是说作为统治阶级特权的"礼遇"，庶人百姓不得享有或无从享有;另一方面是说作为禁忌用的"礼"，无论是贵族与平民、百姓，一律具有约束力，如违礼则入于刑。A. 礼不下庶人

52、周初，周公为了调整统治集团内部的秩序，巩固宗法等级制度，用以加强统治奴隶的力量，将夏商原有的礼加以补充、厘定而成的法定的典章制度。A周礼。

53、科是汉代的一种法律形式，是针对某类事情的一个方面制定的单行法规。

54、都察院。是明朝的最高监察机关，唐宋时期称为御史台。

55、以古非罪。以古非今罪秦朝的一种罪名，就是以过去的事例指责现实的各项政策和制度。在秦朝，以古非今罪处以族刑。

56、《法经》。《法经》是战国时期魏文侯李悝所作，是我国封建社会最早的一部粗具体系的法典。共六篇，分别是盗、贼、囚、捕、杂、具。

57、剕刑。剕刑是奴隶制五刑的一种，也叫作刖刑。即断足的刑罚。剕刑比劓刑重一等。

58、七去。又称“七去”、“七弃”。中国古代休弃妻子的七种理由。包括无子;淫佚;不事舅姑;口舌;盗窃;妒忌;恶疾。

59、魏律。魏律，三国时期魏国一部主要法典。公元229年(魏明帝太和三年)陈群、刘劭等增删汉律而成，在汉九章律的基础之上增加九篇，并改汉之具律为刑名，列于全律之首

60、汤刑是商朝法律制度的的总称。汤刑并非商汤时所作，而是商朝统治者为了追溯他们的祖先而以汤来命名。其内容已不可考。

61、三重选官法。“三重选官法”是秦朝选任官吏的制度。一重客士，即重用国外的贤人能人;二重军功，起用有军事才能的人;三重法律，选用懂法的人作官。

62、子产是春秋时郑国贵族。公元前543年他把刑法条文铸在鼎上，公布于众。它是我国首次公布成文法的人。

63、乞鞫。秦朝规定，当事人不服判决，可以在法定时间内请求复审，叫做“乞鞫”。

64、明德慎罚。西周的刑事立法指导思想。在对付社会犯罪问题上，提倡德治，也就是提倡伦理道德的强行灌输，以期在人们头脑中构预防犯罪的精神堤坝，有效地预防可能发生的犯罪。同时在镇压时，采取审慎的方针，即区分严重犯罪与一般犯罪的界限，对一般犯罪采取宽缓的原则;对严重犯罪才施以重刑。

65、《九章律》。汉高祖时萧何制订，共九篇。萧何在《法经》六篇的基础上，又吸收了秦律，增加了《户律》、《厩律》、《兴律》三篇，合为九篇，故称《九章律》，这是一部综合性的法典。

66、甘誓甘誓是夏启在准备讨伐有扈氏时，在“甘”(陕西省户县西南)发布的战争动员令。

67、《吕刑》。《吕刑》是西周穆王时期命令司寇吕侯所制定的有关刑法和赎刑的

规定。

68、封建制“五刑”。隋《开皇律》废除前代车裂、枭首等酷刑，确立了刑名为死、流、徒、杖、笞新的封建制五刑，从而取代了奴隶制五刑，标志着我国古代刑制的历史进步。新封建制五刑作为法定刑，为以后历代律典所沿用。

69、《法经》。《法经》是战国时期魏文侯李悝所作，是我国封建社会最早的一部粗具体系的法典。共六篇，分别是盗、贼、囚、捕、杂、具。

70、礼教派。在修订《大清新刑律》、《大清民事刑事诉讼律》过程中，以张之洞、劳乃宣为代表的对变法修律持反对、消极的态度，后又要求修订新律应“浑道德与法律与一体”，尤不应偏离中国数千年相传的“礼教民情”，故而被称做“礼教派”。

71、亲亲得相首匿。汉朝定罪量刑的原则，即允许一定范围的亲属之间对于一定的犯罪，除谋反、大逆外，可以互相隐匿犯罪行为，而不受法律追究或减免刑罚。

72、贵族官僚有罪先请。汉朝定罪量刑的原则，即公侯及其嗣子和官吏三百石以上者在法律上皆享受有罪先请示皇帝裁断的特权。凡经上请，一般都要得到减刑或免刑。

73、《大明律》。是明朝最根本的法典，经过三十多年的修订最后于洪武三十年(公元1397年)将《钦定律诰》附后并颁布，分名例律、吏律、户律、礼律、兵律、刑律、工律七篇，隋唐以来沿袭已久的封建法律篇目至此一变。

74、《资政新篇》1859年担任军师的洪仁玕总理朝政后制定，是太平天国后期带有资本主义色彩的施政纲领。《资政新篇》在政治方面主张“权归于一”，加强中央集权;在经济方面主张兴办近代化的工矿交通事业;在改良社会方面主张发展近代文化卫生和福利事业，革除封建陋习;在法律方面主张“宜立法以为准”、“先教以天条而后齐以国法”、“罪人不孥”、“善待清犯”、改革刑罚制度，等等。但由于缺乏阶级条件和经济基础，加之处于战争状态，《资政新篇》没有能够实行。

75、《天朝田亩制度》1853年太平天国定都南京后制定颁布的纲领性文件。它规定了平等平均的土地制度，描绘了农民理想社会的蓝图，并提出了太平天国的其他一些重要制度。

76、李悝是战国时期魏文侯，法家学派的鼻祖。力主变法改革，提倡法治，在总结各国立法经验的基础上著《法经》。

二、问答题(每小题10分4题共40分) 0

1、《大清现行刑律》作为过渡性法典的体现。答：《大清现行刑律》在《大清律例》基础上修订而成，篇目、内容仍不脱旧律窠臼，但作为近代社会产物，已具有过渡性法典的性质。主要表现为：

(1)改律名为《刑律》;

(2)取消《大清律例》中按六部名称而设的六律总目;

(3)改革刑罚，废除酷刑，确定罚金、徒、流、遣、死五刑; (4)废除过时法条，增加新罪名。 0

2、《法经》的主要内容、阶级本质和历史意义。答：(1)《法经》是我国封建社会最早的一部粗具体系的法典，由战国初期魏国的李悝制定。《法经》共有盗、贼、囚、捕、杂、具六篇。

(2) 阶级本质：锋芒指向劳动人民，《法经》开宗明义规定盗、贼两篇，认为"王者之政莫急于盗贼"，表明镇压盗贼是地主阶级专政的主要任务;维护君主专制;维护封建等级制。

(3)《法经》在我国法制史上具有重要意义。首先，《法经》初步确立了封建法制的基本原则和体系，是后世封建法典的蓝本; 其次，《法经》对当时封建经济的形成和巩固起到了一定的积极作用。

3、《钦定宪法大纲》的主要内容。答：主要内容：

内容基本抄自1898年日本帝国宪法，《钦定宪法大纲》共二十三条，由正文"君上大权"和"臣民权利义务"两部分组成。

"君上大权"共十四条，赋予了皇帝颁行法律、发交议案、召集或解散议院，设官制禄、统帅陆海军队、宣战媾和、订立条约、宣布紧急戒严以及总揽司法审判等大权。

"臣民权利义务"九条，重心是纳税、当兵及遵守法律等项义务。同时规定了在法律范围内，所有言论、著作、出版、集会、结社等事项，准其自由，臣民非依法规定，不受逮捕监禁处罚;以及进行诉讼，专受司法机关审判等。

4、《人权条例》的主要内容。答：①规定人权的法律概念

"边区一切抗日人民，不分民族、阶级、党派、性别、职业与宗教，都有言论、出版、集会、结社、居住、迁徙及思想之自由，并享有平等之民主权利"。即人权的内容包括两个方面，一是抗日人民各项自由权，二是抗日人民民主平等权。

②规定保障人权的重要措施

司法、公安机关逮捕人犯应证据充分，依法执行;其它任何机关、部队、团体不得对任何人逮捕、审问、处罚，但现行犯例外;过去反对边区并逃往在外的地、富，如返回家园遵守法令，一律既往不咎，依法保护，禁止侵犯其人权。凡政府各级公务人员违法侵害人民自由或权利，除依法承办外，被害人得就其所受损害依法请求赔偿。

5、《中华民国临时政府组织大纲》的特点和意义。答：(1)《中华民国临时政府组织大纲》的特点 ①受美国宪法影响，基本上采用总统制共和政体; ②中央国家机关权力分配实行资产阶级三权分立原则; ③采取一院制的议会政制体制，参议院是国家立法机关。 (2)《中华民国临时政府组织大纲》历史意义作为政府组织法，《中华民国临时政府组织大纲》起着临时宪法的作用。它使以孙中山为首的中华民国第一届政府得以依法成立，树立起法治的良好开端。

6、《中华民国临时政府组织大纲》的性质和内容。答：(1)《中华民国临时政府组织大纲》的性质

南京临时政府具有宪法性质的政府组织法，1911年12月3日由各省都督府的代表在汉口签名公布。

(2)《中华民国临时政府组织大纲》的主要内容

大纲共4章21条，规定中华民国临时大总统、副总统的产生及其职权;参议院的组成和职权以及议员的产生;行政各部的建制及其权限;《中华民国临时政府组织大纲》的实行期限至中华民国宪法成立之日止。

7、北京政府的司法体系。

答：①普通法院系统--大理院、高等审判厅、地方审判厅、初等审判厅。 ②兼理司法法院--未设普通法院各县所设的兼理司法机关。

③特别法院--包括军事审判机关和地方特别审判机关。前者审理军人犯罪案件;后者是临时在少数民族地区或特别区域设立的司法组织，即特区法院。

④平政院--主管行政诉讼。 0

8、春秋决狱的要旨。

答：在审理案件的时候，要根据犯罪的事实，考察行为者的动机;只要有犯罪动机，就应当加以惩罚，不必待其成为行为;对于首犯要从重惩处;如果只有犯罪行为，而没有犯罪动机，就应当从轻发落。

9、汉代刑制改革的源起和意义。答：(1)汉代刑制改革源于"缇萦上书"。

(2)改革意义：文景时期废除肉刑的改革，在中国法制史上意义重大。它是中国古代刑制由野蛮阶段进入较为文明阶段的标志，为封建制五刑的建立奠定了基础，而且也有利于封建经济的发展。

10、何谓"八议"?

答：中国封建王朝规定的对八种人犯罪要上奏皇帝进行特别审议，以便对其减刑或免刑的一种制度。八议，是指议亲、议故、议贤、议能、议功、议贵、议勤、议宾。这八类人犯罪，依法享有免刑或减刑的特权。这种制度反映了人们在法律上不平等的特点，从而使得贵族官僚地主更全面地获得了凌驾于法律之上的特权，加深了广大人民的苦难。

议亲，皇帝的亲属。议故，皇帝的故旧。

议贤，封建德行高尚，其言论行动可作为法则者。

议能，能整顿军旅，治理内政，为皇帝出谋划策，师范人伦者。议功，对封建朝廷尽忠效力，建立大功勋的人。议贵，指三品以上高级官员及爵一品者。

议勤，指高级文武官员中恪尽职守，专心致志办理公务的人。议宾，指国宾，前朝皇帝的后代。

11、马锡五审判方式的主要内容与特点。答：(1)马锡五审判方式的主要内容

马锡五是陕甘宁边区陇东分区专员兼高等法院陇东分庭庭长，他在审判工作中，坚持群众路线的工作方法和实事求是的工作作风，正确地解决了许多疑难案件，创造了贯彻司法民主的审判方式。

(2)马锡五审判方式的特点

①深入农村，调查研究，实事求是地了解案件; ②依靠群众，教育群众，尊重群众意见; ③方便群众诉讼，手续简便，不拘形式。 (3)马锡五审判方式的历史意义

马锡五审判方式的出现和推广，培养了大批优秀司法干部，解决了积年疑难案件，减少争诉促进团结，利于生产保证抗日，使新民主主义司法制度落到实处。

12、明朝严惩贪官污吏的法律规定。答：《大明律》规定：

(1)对受财枉法的所谓"枉法赃"，从严惩处，一贯以下杖七十，八十贯则绞; (2)对于监守自盗，不分首从，并赃论罪，满四十贯即处斩刑; (3)对于执行监察职务的"风宪官"御史，若犯贪污罪比其它官吏加重两等处刑。明《大诰》也侧重打击贪官污吏，且刑罚残酷，如有"剥皮实草"等。

13、明朝严禁臣下结党和内外官交结的法律规定答：《大明律》中专设"奸党"条，规定："若在朝官员，交结朋党，紊乱朝政者";"若犯罪，律该处死，其大臣小官巧言谏免，暗邀人心者，";"若刑部及大小各衙门官吏不执行法律，听从上司主使，出入人罪者"等都构成奸党罪，要受到严厉惩治：本人处死，妻子为奴，财产入官。

同时，还严禁内外官交结，《大明律》规定，"凡诸衙门官吏，若与内官及近侍人员互相交结，漏泄事情，夤缘作弊，而附同奏启者，皆斩，妻子流二千里安置"。

14、奴隶制五刑。

答：奴隶制五刑包括墨、劓、刖、宫和大辟。

(1)墨刑。也叫作黥刑。即在犯罪者的面部或额上刺刻后，涂以墨色，从此犯罪就带有了永久性的标记。墨刑，在四种肉刑中是最轻的。

(2)劓刑。劓刑就是割鼻子的刑罚。甲骨文中有劓刑的象形字。劓刑比墨刑重一等。

(3)剕刑。也叫作刖刑。即断足的刑罚。剕刑比劓刑重一等。

(4)宫刑。即破坏犯罪者生殖器官，进而残害机能的刑罚。宫刑最初适用于淫乱行为，所以

也叫作淫刑。宫刑是仅次于死刑的一种重刑。

(5)大辟。即死刑。死刑的适用方法很多，主要包括：斩、戮、炮铬、醢、脯、劓殄。

15、商朝王位继承制度的发展变化。答：(1)商初，王位继承是兄终弟及与父死子继，但以弟及为主。皇兄死后，由皇弟继承王位。

(2)商朝中后期，随着私有制的发展，私有观念进一步加强，父死子继逐渐取代兄终弟及。父皇死后由皇子继承王位。

(3)实行父死子继以后，商朝后期，又逐渐实行嫡长继承制。所谓嫡长继承制，

就是"立嫡以长不以贤，立子以贵不以长。"嫡长继承制自商朝后期实行后，就一直作为我国古代主要的继承制度而存在。

16、夏朝法律制度的主要内容。答：(1)"夏有乱政，而作禹刑"。禹刑是以禹命名的夏朝法律制度的总称，其具体内容已无从查证。据后人追述，夏朝已经有了"五刑"，共三千条。

(2)"威侮五行，怠弃三正"。这是夏启在准备讨伐有扈氏时发布的战争令，即军令《甘誓》中一条罪名。

(3)"昏、墨、贼，杀"。其中的昏、墨、贼是夏朝的三个罪名，杀是刑名。"己恶而掠美为昏"。"贪以败官为墨"。"杀人不忌为贼"。

(4)"吕命穆王，训夏赎刑"。夏朝已经有了赎刑。当时用青铜来赎罪。

17、重罪十条的内容及意义。

答： "重罪十条"即后世封建法典之"十恶"，始于北齐律。它是将危及封建国家根本利益的十条最严重的罪名，集中置于律首，以强调这十种犯罪是打击的主要对象。北齐律规定的重罪十条分别是：反逆、大逆、叛、降、恶逆、不道、不敬、不孝、不义、内乱。犯这十种罪，不在八议的论赎范围之内。隋唐直至明清封建法典所规定的"十恶"，就是在此基础上稍加损益而成的。北齐律所规定的重罪十条包罗了封建宗法制度的各个方面，进一步把礼法结合起来，使法律更好地维护君主至高无上的权利和封建统治的秩序。

18、秦朝关于农业生产管理方面的立法。

秦朝关于农业生产管理方面的立法，主要规定在《田律》里，还有《仓律》等。其主要内容有以下几方面：

第一，管理粮食的官职分三级，全国最高农业官员为大司农，负责规划总体农业事务，负责农业生产的执行官员为大田，县一级的农业官员叫田啬，管理粮仓的官员叫做仓啬夫。

第二，下了及时雨和谷物抽穗，应即使书面报告受雨、抽穗的顷数和已经开垦而没有耕种的田地的顷数。

第三，庄稼生长后下了雨，也要立即报告雨量的多少和受雨田地的顷数。

第四如果旱灾、暴风雨、涝灾、蝗虫、害虫等灾害损伤了庄稼，也要报告受灾顷数。

第五，距离近的县，文书由走得快的人专程送递。距离远的县，在8月底以前送达。

第六，粮仓要专职管理，负责粮食管理的官员要保管好粮仓，粮食的进仓和出仓要履行严格的手续。

19、秦朝的立法指导思想。(2010.1简答) (1)法令由一统。先秦法家提出“壹法”，即统一立法权，统一法令的内容，统一人们的思想。秦王朝发展了这一思想，提出“法令由一统”、 “法出于一”的思想。这一思想有两层意思，第一层含义是全国实行统一的法律;第二层含义就是最高立法权属于皇帝。“法令由一统”思想的确立，一方面体现了封建统治的专制和独裁，但另一方面对于加强和巩固中央集权制起了重大作用。 (2)事皆决于法。秦朝建立后，以此作为指导思想，加强封建立法，做到凡事“皆有法式”，制定了各种法律。通过云梦秦简可知，秦朝在政治、军事、工农业生产、市场管理、货币流通、交通、行政管理、官吏任免、案件审理等方面均有法律规定。

(3)以刑杀为威。这一思想表现在三个方面，一是法网严密;二是严刑重罚;三是滥施刑罚。

20、《陕甘宁边区施政纲领》主要内容 ①关于保障抗战的规定

团结边区各阶级、党派，发挥一切人力、物力、财力抗战。严厉镇压汉奸及反共分子。

②关于加强团结的规定

坚持抗日民族统一战线方针，团结边区各抗日阶级、工人、农民、地主、资本家。主要措施是调节各阶级的关系，地主减租息，农民交租息;改善工作生活，资本家有利可图;一致对外，共同抗日。

③关于健全民主制度的规定

一是普遍、直接、平等、无记名投票的选举制度;二是保障一切抗日人民的选举权与被选举权;三是“三三制”政权组织原则;四是保障一切抗日党派、团体、人民的人权、财权及各项自由;五是人民有权以任何方式控告任何违法的公务人员;六是男女平等，提高妇女地位，保护其特殊利益;七是反对民族歧视，实行民族平等、自治、尊重宗教信仰、风俗习惯。

④关于发展经济的规定

从“发展经济、保障供给”总方针出发，发展农、林、牧业、手工业和工业，奖励扶助私人企业，保障经营自由。实施外贸统治。贯彻统筹统支的财政制度。征收统一累进税，维护法币，巩固边币。

⑤关于普及文化教育的规定

举办各类学校，普及免费的义务教育;尊重知识分子，提高边区人民政治文化水平。

21、《中国土地法大纲》(2008.1问答) 1947年10月10日，党中央召开全国土地会议，制定公布了《中国土地法大纲》，共计16条。

(1)主要内容

①规定土改基本任务是废除封建、半封建性剥削的土地制度，实行耕者有其田制度;

②规定土改必须遵守的原则是依靠贫雇农，团结中农，保护工商者，正确对待地主富农。

③规定保护土改的措施。对一切对抗或破坏土地法大纲规定的罪犯，组织人民法庭予以审判和处分。

(2)历史意义

《中国土地法大纲》总结了中国共产党20多年土地革命的基本经验教训，是一

个正确的土地纲领，体现了土地改革总路线。大纲颁布后，各解放区人民政府便根据大纲精神，进一步开展了声势浩大的土地改革运动。通过土地改革，废除了封建土地制度，调动了农民革命与生产的积极性;为保证解放战争的胜利起到了决定性作用。

22、“五四指示”(2010.1名解)

抗战胜利之初，解放区仍实行减租减息政策。随着内战的开始，地主与农民矛盾日益尖锐，为发动农民，准备自卫战争，1946年5月4日党中央发布《关于土地问题的指示》，决定实施新的土地政策，即改减租减息为没收地主土地。因其发布日期为5月4日，所以又称作“五四指示”。“五四指示”开始了解放区土地立法的序幕。

23、《中华民国临时约法》。(2008.7、2009.

1、2010.1问答) (1)《中华民国临时约法》的性质。资产阶级民主共和国宪法性质的文件，1912年3月11日临时大总统孙中山签署公布。

(2)《中华民国临时约法》的内容。临时约法共7章56条。根据孙中山民权主义学说，确认中华民国为资产阶级民主共和国;仿效欧美建立“三权分立”的政治制度(中华民国以参议院、临时大总统、国务员(行、法院，行使其统治权。);具体规定人民权利义务和保护有财产及营业的自由。

《中华民国临时约法》。(2008.7、2009.

1、2010.1问 (1)《中华民国临时约法》的特点。①临时约法为限制袁世凯的权力，改总统制为责任内阁制;②为加强对袁世凯的监督，进一步扩大参议院的职权;③为防止袁世凯破坏临时约法，规定了严格的修改程序。

(2)《中华民国临时约法》的历史意义

首次以根本大法的形式宣告了封建君主专制制度的灭亡，确立了资产阶级民主共和国的国家制度;使资产阶级民主共和的思想观念深入人心，唤起人民民主意识的觉醒;以民主法制原则否定了封建法统。

24、《中华苏维埃共和国宪法大纲》。 (2007.1、2008.

7、2009.1、2009.7问答、名解)

1931年11月中华工农兵苏维埃第一次全国代表大会通过。 (1)主要内容

《中华苏维埃共和国宪法大纲》除前言外，共17条。它对工农民主政权的性质、政治制度、公民权利义务、外交政策等内容都作了纲领性的规定。主要内容：规定了苏维埃国家的性质的性质：“是工人和农民的民主专政国家”;规定了苏维埃国家政治制度是工农兵代表大会;规定了苏维埃国家公民的权利和义务;规定了苏维埃国家的外交政策。

(2)历史意义

《中华苏维埃共和国宪法大纲》是中国宪政史上第一部规定劳动人民当家作主，确保人民民主制度的根本大法，是中国共产党领导人民反帝、反封建的工农民主专政的伟大纲领。它同资产阶级的约法以及旧中国反动政府制定的宪法有本质的区别。它肯定了革命胜利成果，提出了斗争的方向。尽管受到“左”的影响，仍是划时代

的宪法性文件。它的颁行调动了苏区人民的积极性，为以后制定民主宪法提供了宝贵经验。

25、唐朝的法律形式

唐朝的法律形式有律、令、格、式四种。

律是法典，是基本法律形式，具有相对稳定性，又具有完整的结构体系;令是确立和规定国家基本政治体制和其他各项制度的法规;格是国家机关各部门在日常工作中据以办事的规章制度，官吏应遵守的法规;式是国家机关的公文程式和账籍报表以及各项行政事务具体操作管理并且经常使用的细则。

律、令、格、式，互为配合，互相补充，构成了唐王朝完备的法律体系。

26、领事裁判权。

所谓领事裁判权，乃是外国侵略者与清廷在不平等条约中规定的一种非法特权。即凡在中国享有领事裁判权的国家，其在中国的侨民不受中国法律的管辖，中国司法机关无权对他们裁判，只能由该国的领事等人员或设在中国的司法机构依据其本国法律裁判。(2008.7名解)

27、何谓会审公廨?

1858年在第二次鸦片战争中，俄、美、英、法各国强迫清政府分别订立《天津条约》，强行确定中国官员与外国领事的“会审制度”。对于中国人与外国侨民之间发生的争讼，在调解不成时，即由中国地方官与领事官“会同审断”。

1864年清廷与英、美、法三国驻上海领事协议在租界内设立会审公廨，以后又在汉口、哈尔滨、厦门鼓浪屿等地设立了会审机关。这些会审机关名义上还是中国司法机关，但不论是直接与外国人有关的华洋案件，还是无约国侨民之间的诉讼以及外国人雇佣的中国人的诉讼，外国领事均有权参加会审。名为“会审”，实则会审公廨完全为外国领事一手把持，任意断案。

28、《开皇律》的主要内容。隋文帝时期以《北齐律》为蓝本制定颁行，共十二篇五百条。其主要内容如下：

(1)确立死、流、徒、杖、笞封建制五刑，废除前代车裂、枭首等酷刑; (2)将北齐律的"重罪十条"发展为"十恶"大罪，加强对危害封建统治秩序行为的镇压;

(3)吸收魏晋南北朝以来的"八议"、“官当”、“听赎”，并创设“例减”，进一步完善和扩大贵族官僚在法律上的特权。

《开皇律》的结构和内容对唐律有着直接的影响，是制定唐律的蓝本，所以在中国法制史上占有重要地位。

第二篇：中国法制史期末模拟试题

演讲稿工作总结调研报告讲话稿事迹材料心得体会策划方案

中国法制史期末模拟试题

一、单项选择题

1.夏朝的法制观是

A.奉"天"罚罪 B.威侮五行

C.禹刑 D."昏、墨、贼、杀"

2.商朝思想政治范畴的罪名是

A.腹非罪 B."乱政"、"疑众" C."好党" D.妄言罪

3.赎刑作为一个制度始于

A.夏 B.商 C.西周 D.春秋

4.春秋时期，首次公布成文法典的国家是

A.郑 B.晋 C.齐 D.楚

5.战国时期，提出"刑无等级"法治主张的是

A.韩非 B.商秧

C.李俚 D.吴起

6.秦时主张在全国实行郡县制的是

A.李斯 B.韩非

C.商鞅 D.李俚

精心收集

精心编辑

精致阅读

如需请下载!

演讲稿工作总结调研报告讲话稿事迹材料心得体会策划方案

7.《盐铁论》称之为"论心定罪"的司法审判方式指

A.文字狱 B.春秋决狱

C.秋审 D.三司推事

8.中国古代社会中第一部儒家化的法典是

A.《九章律》 B.《傍章》

C.《泰始律》 D.《唐律疏议》

9.科举制首创于

A.隋 B.唐

C.元 D.清

10.三国两晋南北朝的官史选任采取

A.任子 B.察举

C.九品中正制 D.征召

11.中国古代经济立法最活跃的时期是

A.秦 B.唐

C.宋 D.元

12.封建五刑和"十恶"最早规定于

A.《北齐律》 B.《晋律》

C.《唐律疏议》 D.《开皇律》

13.汉朝提出一套唯心主义"君权神授"理论的思想家是

A.董仲舒 B.班固

C.蔡邕 D.叔孙通

14.唐律规定，殴打或谋杀祖父母、父母的行为构成

A.不孝 B.恶逆

C.大不敬 D.不义

15.首创以程朱理学为程式的经义取士制度的朝代是

A.唐 B.宋

C.元 D.清

精心收集

精心编辑

精致阅读

如需请下载!

演讲稿工作总结调研报告讲话稿事迹材料心得体会策划方案

16.元朝地方官吏编制的一部法律汇编是

A.《元典章》 B.《大元通制》

C.《经世大典》 D.《至元新格》

17.元朝中央最高行政机关是

A.理藩院 B.宣政院

C.大宗正府 D.中书省

18.充军作为正式刑名，始自

A.宋朝 B.明朝

C.清朝 D.元朝

19.明代中央的审判机关是

A.大理寺 B.都察院

C.刑部 D.御史台

20.首创市舶制度的朝代是

A.唐 B.宋

C.明 D.清

21.清朝特别创立的刑罚有

A.发遣 B.充军

C.枷号 D.刺字

22.中国历史上最后一部以刑为主、诸法合体的法典是

A.《大清律集解附例》 B.《大清律例》

C.《大清新刑律》

精心收集

精心编辑

精致阅读

如需请下载!

D.演讲稿工作总结调研报告讲话稿事迹材料心得体会策划方案

《大清会典》

23.清朝在广州设立的对外垄断代理商行称

A.申明亭 B.十三行

C.官本船 D.市舶司

24.清末立法中带有商法总则性质的是

A.《商人通例》 B.《公司律》

C.《奖励华商公司章程》 D.《大清商律草案》

25.首次规定废除帝制、确立共和制的立法是

A.《临时约法》 B.《中华民国临时政府组织大纲》 C."天坛宪草" D."贿选宪法"

26.《临时约法》规定的立法机关是

A.立法院 B.参议院

C.参政院 D.国会

27.南京国民政府普通法院的审级制度为

A.二级二审制 B.三级三审级制

C.四级三审制 D.四级四审制

28.南京国民政府实施时间最长的宪法性文件是

A.《中华民国宪法》 B."五?五宪草"

C.《训政纲领》 D.《训政时期约法》

精心收集

精心编辑

精致阅读

如需请下载!

演讲稿工作总结调研报告讲话稿事迹材料心得体会策划方案

29.抗日民主政权的最高权力机关是

A.党中央 B.参议会

C.全国工农兵代表大会 D.人民代表会议

30.新民主主义时期，规定少数民族自治权的立法是

A.《中国人民解放军宣言》

B.《华北人民政府施政方针》

C.《陕甘宁边区宪法原则》

D.抗战施政纲领

二、多项选择题

1.《九章律》在《法经》六篇基础上增加了

A.《傍章》 B.《户律》 C.《兴律》 D.《厩律》 E.《张杜律》

2.唐律规定的赃罪有

A.受财枉法 B.受所监临 C.强盗 D.窃盗 E.坐赃

3.元代科举包括的级别是

A.乡试 B.差遣 C.会试 D.殿试 E.致仕

4.明初"刑乱国用重典"的内容包括

A."重典治史" B.镇压"犯上作乱" C.德主刑辅 D.治乱世用重典 E.推行法治

精心收集

精心编辑

精致阅读

如需请下载!

演讲稿工作总结调研报告讲话稿事迹材料心得体会策划方案

5.南京国民政府的民法篇目包括

A.总则 B.债 C.物权 D.亲属 E.继承

三、名词解释

1.宗法制

2.编敕

3.朝贡贸易

4.地丁合一

5.三三制

四、简答题

1."准五服以制罪"的原则是什么?

2.简述清末修律的指导思想。

3.简述《中国土地法大纲》的主要内容。

五、论述题

1.试论唐初法制的指导思想。

2.试述《中华民国临时约法》的主要特点及意义

精心收集

精心编辑

精致阅读

如需请下载!

演讲稿工作总结调研报告讲话稿事迹材料心得体会策划方案

参考答案

一、单项选择题

1.A 2.B 3.C 4.A 5.B 6.A 7.B 8.C 9.A 10.C 11.C 12.D

13.A 14.B 15.C 16.A 17.D 13.B 19.C 20.A 21.A

22.B 23.B 24.A 25.B 26.B 27.B 28.D 29.B 30.C

二、多项选择题

1.BCD 2.ABCDE 3.ACD 4.ABD 5.ABCDE

三、名词解释

1.宗法制--是以宗族血缘关系为纽带，与国家制度相结合，维护贵族世袭统治的制度。周初系统地确立了宗法制。西周实行嫡长子继承制，周天子是天下的大宗，而受封的诸侯对天于是为小宗，但在本诸侯国则为大宗，以下的卿大夫同理。对于异姓贵族，通过联姻也纳入宗法关系。全国上下以周天子为核心，由血缘亲疏不同形成了竞相拱卫的等级体制。

2.编敕--是宋代编纂历年所颁敕文的立法活动，由此所产生的敕文集也称编敕。编敕属于一般法，具有普遍适用的效力。

精心收集

精心编辑

精致阅读

如需请下载!

演讲稿工作总结调研报告讲话稿事迹材料心得体会策划方案

3.朝贡贸易--明朝官方允许的一种对外贸易，是受到严格限制的政治性贸易。通商国家要受明朝的册封、经明廷发给朝贡"勘合"方可来华朝贡，同时允许附带与中国商人贸易，这一阻碍海外贸易的落后制度一直被明坚持。

4.地丁合一--雍正年间，在全国推行"摊丁入地"的赋役改革，即以省为单位，将已固定的丁银数额平摊至田赋银之上，使丁银成为田赋银的附加税。丁银的征收与田赋银的征收完全合一，总称"地丁银"，也被称作为"地下合一"。地丁合一制完成了唐两税法以来赋役合并的演变，是中国赋役制度的重大发展，对社会经济的发展有一定意义。

5.三三制--为团结各阶层人民参加抗战，抗日根据地的施政纲领规定，在政权建设中贯彻"三三制"的原则，即在抗日政权中，共产党员占三分之一，代表无产阶级和贫农;非党的左派进步分子占三分之一，代表农民和小资产阶级;中间分子占三分之一，代表民族资产阶级和开明绅士。

四、简答题

1.《晋律》第一次将之列入律典，作为定罪量刑的原则。封建礼制以丧服为标志表示亲属间的远近关系，共有五等，即"五服"制。按五眼制的标准，愈亲近者，卑犯尊，处罚越重;尊犯卑，处罚越轻。愈疏远者，卑犯尊，处罚较亲近者为轻;尊犯卑，处罚较近者为重。

精心收集

精心编辑

精致阅读

如需请下载!

演讲稿工作总结调研报告讲话稿事迹材料心得体会策划方案

这一原则使法律成为"峻礼教之防"的工具，从而确立了后世法定亲等制度。

2.1902年，清廷命沉家本等为修律大臣，并下达下谕，规定修律的指导思想是："参酌各国法律，悉心考订，妥为拟议，务期中外通行。"此后又陆续发布上谕，反复强调其指导思想，表示绝不能动摇"三纲五常"这一"数千年相传之国粹，立国之大本。"

3.宣布废除封建性、半封建性剥削的土地制度;确定以乡村为单位、按人口平分一切土地的土地分配方法;确认农民对所分得土地的所有权;确定土地改革的合法执行机关为乡村农民大会、贫民团大会、区县省级农民代表大会;确定保护工商业原则。

五、论述题

1.(1)唐大宗继位前夕，确定了"安人理国"的总方针，初唐法制的指导思想，便是这一总方针在立法、执法上的体现。(2)唐初的法制指导思想有以下三个方面：其一，德礼为政教之本，刑罚为政教之用。德主要是指君主要以"宽仁治天下";礼，主要是指以封建纲常对臣民进行教化。强调治国必须兼有德礼和刑罚，二者的关系是"本"和"用"的关系，德是根本的、主导的，刑是辅助的、派生的。其二，立法要宽简、划

一、稳定。宽，是宽大，主要指立法内容方面，其基本点是轻刑，尽可能使人不致陷于犯罪，或犯罪后得到较轻的处理;

精心收集

精心编辑

精致阅读

如需请下载!

演讲稿工作总结调研报告讲话稿事迹材料心得体会策划方案

简，是简约，主要指立法形式方面，其基本点是简明，使百姓通俗易懂，使官吏便于掌握。立法划一是保证断罪量刑准确的必要前提，不但要将律文统一，还要将律条的解释统一，还要求保持法律的稳定性。其三，执法要求审慎。强调办案必须严肃、慎重，审断应有证据;对于死刑的执行尤其慎重。

2.《中华民国临时约法》的特点是，试图从各个方面限制和防范袁世凯的复辟，巩固辛亥革命的成果。其中包括：第一，改《中华民国临时政府组织大纲》的总统制为责任内阁制，以"防总统之独裁";其二，进一步扩大了参议院的权力，加强国会对总统的监督;其三，规定了严格的修改程序，以防袁世凯随意撕毁约法。(2)《中华民国临时约法》是中国近代历史上唯一一部资产阶级民主共和国宪法性文献，其主流是好的，使民主共和观念深入人心，具有积极的意义;但也有局限性，其旨在约束反革命力量，却又拱手交出政权，没有涉及土地问题，没有充分地发动群众，因而最终被袁世凯所背弃。

精心收集

精心编辑

精致阅读

如需请下载!

第三篇：《中国法制史》期末作业考核要求

北航11春学期《中国法制史》期末作业考核要求

一、名词解释(本大题共3小题，每小题5分，共15分)。

1、刑罚世轻世重

《吕刑》规定“刑罚世轻世重，惟齐非齐，有伦有要。”其大意是说，对于刑罚的适用，在各个不同的历史时期，其轻重程度是各不相同的。就是讲根据不同时期犯罪的不同情况，应当依照客观形势的需要，制定出不同轻重的刑罚，使其符合于各个不同时期同犯罪作斗争的实际需要;正确执行轻重不同的刑罚，才能有区别有分析地去适当用刑，以求得安定社会秩序的一致需要。这种思想和制度，既是对刑罚适用的历史总结，又反映出适用刑罚的客观规律性。自其形成以后，即受到历代统治者和思想家的普遍重视。

2、黄老思想

中国战国时的哲学、政治思想流派。尊传说中的黄帝和老子为创始人，故名。黄老之学始于战国盛于西汉，假托黄帝和老子的思想，实为道家和法家思想结合，并兼采阴阳、儒、墨等诸家观点而成。《史记·乐毅列传赞》称其代表人物有河上丈人、安期生等。黄老之学继承、改造了老子“道”的思想，认为“道”作为客观必然性，“虚同为一，恒一而止”，“人皆用之，莫见其形”。

3、“六杀”

唐《斗讼律》中，“六杀”的含义：“谋杀”是指预谋杀人;“故杀”是指事先虽然没有预谋，但是情急杀人时已经有杀人的意念;“斗杀”指的是在斗殴中过于激愤而失手将人杀死;“误杀”是指由于种种原因错置了杀人对象：“过失杀”，指“耳目所不及，思虑所不至”，即出于过失杀人;“戏杀”指的是“以力共戏”而导致杀人。

二、简答题(本大题共3小题，每小题15分，共45分)。

1、简述魏晋南北朝时期中国刑事法律儒家化的主要表现。

魏晋南北朝时期在儒家思想的指导下，传统法律开始了儒家化的过程。主要表现为：

(1)“八议”入律。“八议”是指封建贵族富僚中的八种人犯罪后，须“议其所犯”，对他们所犯罪行实行减免刑罚的制度，表现出封建法律特权思想的鲜明特征。“八议”制度源于西周的“八辟之议”主张，曹魏时期“八议”正式入律。“八议”是指：“议亲”(皇亲国戚)、“议故”(皇帝故旧)、“议贤”(有封建德行与影响的人)、“议能”(有大才能的人)、“议动”(有大功勋的人)、“议贵”(贵族官僚)、“议勤”(为封建国家勤劳服务的人)、“议宾”(前朝皇室宗亲)。自营魏以后，“八议”遂成为历代封建法律的重要内容。

(2)“富当”入律。“官当”是指封建社会允许官吏以官爵折抵徒罪的一种特权制度，正式规定在《北魏律》与《陈律》中。“官当”制度的形成，表明封建特权法的进一步发展。

(3)“准五服以制罪”的确立。《晋律》首立“准五服以制罪”的制度。“服制”本是中国古代以丧服为标志，规定亲属之间亲疏远近的一种制度。此时被纳入法典，成为确定亲属相犯时刑罚轻重施用的原则。它规定，在刑法适用上，凡服制愈近，以尊犯卑，处罚愈轻;以卑犯尊，处罚愈重。凡服制愈远，以尊犯卑，处罚变重;以卑犯尊，处罚变轻。“准五服以制罪”制度

的确立，是封建法律儒家化的重要标志之一，其影响广远，壹至明清。

(4)“重罪十条”罪名的确立。所谓“重罪十条”，是指危害地主阶级根本利益的十种重大犯罪的总称。把它作为严厉打击的对象，并强调“犯此十者，不在八议论赎之限”，是儒家“三纲”精神在法律中的具体体现。“重罪十条”经过《开皇律》的改造，形成了“十恶”制度，为后世封建各朝代所沿用。

2、简述清末的司法机构进行了哪些改革。

清末司法改革主要分为两个方面：一是司法机构的改革，二是诉讼审判制度的改革。

(1)司法机构的改革

司法组织机构改革分为司法行政管理机关改革、审判机关改革、检察机关改革。 (1)设立司法行政管理机关——法部。改革后的司法行政管理机关为法部，即原来的刑部。官制改革后的法部，则成为专门的司法行政机关，管理监狱、执行刑罚、监督各级审判机构和检察厅的工作。清末法部的职权范围较西方国家的司法行政机关更宽，兼有部分司法审判职能，如复核大理院和高等审判厅判决的死刑案件，核实秋审、朝审等。(2)设立审判机关——大理院。立法、行政、司法三权分立，互为制约，互不统属，相互独立是西方宪政制度的一个基本标志。晚清政府决意仿行宪政,进行改革，并把宪政归结于“实由官制之预备得宜：诚以未改官制以前，任人而不任法;即改官制以后,任法而不任人。”而“中国非急采立宪制度，不足以国强。”[3]因此，分设大理院可以说是清末官制改革的重心。大理院的前身是大理寺，它正式成为全国最高审判机关。它的出现，标志着中国几千年传统的官审制度的结束。(3)设立检察机关——检察厅。检察厅是清末从国外引进，在中国史无前例的一个机构。它附设于各级审判机关内，负责调查取证，对刑事案件进行公诉，对审判机关实行监督，调度司法警察。按照《大理院审判编制法》和《法院编制法》,检察厅设在相应的审判机关之内。但与审判机关不同的是审判机关上下级无隶属关系，而各级检察厅则“联为一体，不论等级之高下，管辖之界限，凡检察厅应行职务，均可由检察厅之命委托代理。”[4]检察厅的职权范围有刑事提起公诉，收受诉状请求，预审及公判，指挥司法警察官逮捕犯罪者等。清末的检察官机构虽然尚未完全独立于审判系统之外，但作为一种司法审判的监督、制约机关，它的出现和存在，具有积极和进步作用。

(2)诉讼审判制度的改革

在清代以前的的中国传统法律，程序法与实体法不分，行政与司法合一。为了改变中国传统法律的缺陷，清末司法改革除了前述的司法组织机构改革外，还包括以制定、实施与实体法相对应的程序法为主的诉讼制度改革。清末诉讼制度改主要通过制定独立的诉讼法典来明确各级司法机构的权限，我国传统立法中没有专门的诉讼法，它们大都与实体法揉合在一起，在审判中大多实行的是采取行政官与审判官合一的方式进行。清末修律以来，清廷对这一状况进行了改造，先后拟定或颁布了《大清刑事草案》、《民事诉讼律草案》、《刑事诉讼律草案》、《大理院审判编制法》和《法院编制法》。尽管清末针对诉讼审判所制定的这几部主要法律，除《大理院审判编制法》和《法院编制法》得以颁行之外，其余三部均未获准颁行，因此，在实行诉讼中仍多用传统方式，但它们所确立的近代诉讼制度和原则是符合时代潮流的，因而多为后世所援引，从而成为近代诉讼立法的开端。这里主要说明一下三大草案：一是《刑事、民事诉讼法草案》,1906年第一部《大清刑事、民事诉讼法(草案)》编成，该草案吸收西方近代诉讼原则，并直接采纳部分诉讼制度，包括诉讼活动中的平等、公正原则以及公开审判、律师辩护、陪审等制度。它的上述原则与制度无论从当时着眼还是从现在看都可以说是个跨越性的进步，里程碑式的改革。二是《刑事诉讼草案》, 1911年1月24日，沈家本等人仿照1890年日本刑事诉讼法，完成《大清刑事诉讼律草案》，该草案的要旨是：

诉讼采取告核程式、检察提起公诉、自由公证、原被告待遇平等、审判公开、当事人无权处分、干涉主义、四级三审等重要原则和制度。该草案沿袭了日本的先进诉讼制度，可以说是清末司法诉讼改革的标志，但不久辛亥革命爆发，该草案被废止。三是《民事诉讼草案》，1911年8月，《民事诉讼律草案》分为审判衙门、当事人、普通诉讼程序、特别诉讼程序四部分。这部标志性的草案弥补了上述两部草案的不足，在上述四个部分尤其是诉讼程序方面，对后世产生着巨大的影响。这三部草案引用了一系列的西方近代诉讼制度、诉讼原则和具体诉讼程序来改造我国旧有的封建司法审判制度。具体表现在：首先，在诉讼制度上，采用了刑事案件公诉制度、公诉附带私诉制度、民诉案件自诉制度及代理制度、证据制度、保释制度、陪审制度和律师制度等;其次，在审判原则上，实行合议原则、审判公开原则、辩论原则和回避原则等现代诉讼原则;再次，在审级制度上，实行四级三审终审制;最后，还规定了管辖、诉讼的普通程序和特别程序，规定了预审、合议、公判、复判等审判程序，使法律操作程序更趋规范、公正、合理。所有这些规定无疑都是冲破了旧的法律传统,使得中国的审判制度开始向现代化迈进。

3、简述《中华民国临时政府组织大纲》的主要内容和特点。

(一)《临时政府组织大纲》的主要内容

《临时政府组织大纲》共四章21条，其主要内容是：

临时政府由临时大总统、副总统、行政各部、参议院和临时中央审判所组成。

临时大总统、副总统、行政各部是行政机关。临时大总统、副总统由各省都督府代表选举产生，每省有一票权。临时大总统是国家元首，又是政府首脑，有统治全国，统率海陆军之权;得参议院的同意有宣战、媾和、缔约，设立临时中央审判所之权;临时大总统得制订官制及任免国务员、外交专使，但须参议院之同意。临时大总统下分设各部，部长为国务员，辅佐临时大总统办理各部事务，并对其负责。

参议院，由各省的都督府委派三名参议员组成，是行使立法权的机关。其职权有议决暂行法律、预算、税法、币制、发行公债、检查政府出纳、宣战媾和、缔约和设立中央审判所之权，对临时大总统行使任免国务员和外交专使职权时有承诺权;议决临时大总统交议事件，答复临时大总统咨询。参议院由议员选出议长、副议长主持院务。一般的议案，以到会议员过半数同意为有效，而对宣战媾和及缔约等重大事项，则须到会议员之三分之二同意，才能议决。

《临时政府组织大纲》还规定，临时中央审判所为行使司法权的机关。

(二)《临时政府组织大纲》的特点

《临时政府组织大纲》规定其“施行期限，以中华民国宪法成立之日为止”，可见它是具有临时宪法性质的政府组织法。其特点是：以美国的国家制度为蓝本，确立临时政府为总统制共和政府，政府机关实行三权分立的原则。

《临时政府组织大纲》仿效美利坚合众国的政治制度，规定中央行政机关实行总统制，不采用内阁制。即总统不仅是国家元首，而且是政府首脑，总统虽然由参议院选举产生，执行职权得经参议院同意，但实际上不对参议院负责，而且对参议院的议决有交令复议权。《临时政府组织大纲》第一次以法律的形式确认了资产阶级共和政体的诞生，具有划时代的意义。

三、论述题(本大题共2小题，每小题20分，共40分)。

1、论述清律与唐明律在刑罚适用原则上有何发展变化。

隋唐时期,特别是唐代的封建文化在政治经济、思想文化、文学艺术诸多方面都达到了

当时世界的最高水平,反映唐代确立的封建的政治经济制度和社会基本格局的唐律,也是封建法律自《法经》之后,经秦汉、三国两晋南北朝和隋的发展之后的集大成之作。而明代是继唐之后又一个国力比较强盛、文化比较发达的朝代,无论在政治体制还是法律制度上,它都在唐宋的基础上有所发展和变化,在中国封建社会后期占有比较重要的地位,并对清代产生了相当重要的影响。因此,自唐明律分别产生后,历代律学家和法律史学家对它们都给予了高度的关注,对唐明律的评价也就成为了中国法律史学的一个重要课题。晚清时期,中国社会发生了深刻的历史变化,中国传统法律史学开始走向现代法律史学,在这一特定的历史时期中的唐明律研究与评价,已超出了学术的影响范围,和当时的社会变革,尤其是法制变革相互影响,具有了广泛的社会意义。

2、论述中国古代法律上礼治与刑治主义的关系及主要表现。在中西法治思想中，由于法治的概念的差异，法所包含的内容也有很大差异。中国传统法治思想中的法主要是指刑法，在很多时候刑就是法的代名词。"刑，常也，法也。"中国历代法典，其主要都是刑法典，"夏有乱政，而作禹刑;商有乱政，而作汤刑;周有乱政，而作九刑。"与此不同，西方法治思想中法的内容有"实在法"与"自然法"之分，实在法是指世俗社会由国家机关定的法律，它只有合乎自然法所体现的正义，才称做法，否则就是"恶法"，而恶法非法，自然法才是真正的法、永恒的法，它既是评价实在法好坏的价值标准，也是刻在人们心坎上的理性光环。在这里，西方"法"的外延无疑大大大于中国"法"的内容，西方自然法的含义同中国的法的内容无论在价值上不可同日而语，也不具有可比性。单就西方"实在法"的范围而言，也比中国传统法的内容要丰富得多，它包括刑法法规、民法规范、司法法规、行政规范、教育法规、婚姻家庭规范等社会生活各方面的规范和原则。沈家本告诫世人，西方"法"的内涵不单单是"刑"，他总结道："说者谓西文’法’字于中文中有’理’、’礼’、’法’、’制’之异译，不专指刑法一端"。在西方法的内容中，似乎也包含着中国传统"礼"的内容。同西方绵延不绝的法治传统相比，中国学者认为中国的统治模式则是"礼法互补"或者"礼主刑辅"，甚至认为中国传统之"礼治"具有普世价值，"未来社会秩序越来越倚重于’礼’"。而有的学者则认为"礼治是人治的基础"，从法治与礼治的基本价值的相异来说明"在社会主义法治建设中，要清除’人治’的影响，必须破除封建’礼治’观念"。进而，有的学者提出从传统中国社会向现代社会的转变便是从礼治秩序向法治秩序的转变。如何理解中国传统法治与礼治的关系，中西方礼治与法治的不同，以及中国现代思想的转型?

首先，应该明确何谓"礼"?儒家思想的集大成者荀子对礼的论述最为集中和系统，"礼者，养也"。养，也就是供养和给养。具体而言，"礼，就是人们衣食住行的物质需要，也包括音乐文采等精神需要。礼，就是为了满足这些欲望和需要而制定的制度和规范。"

而"礼治"便是统治者按照"礼"所规范的社会等级次序和人伦关系来治理国家。礼治秩序从一定意义上而言，强调人情是法律的核心，道德是法律的基础，所以它并非排斥法律的作用，而是认为礼治的作用更为根本，能够使之对社会成员的控制由肉体转向精神。"礼治"同"德治"一样，在强调君主权威的同时，也强调君主的自律与自守;在强调治民的同时，也强调重民保民。而且，更重要的是"礼治"的主张使专制主义披上了温情的外衣，以强大的宗族伦理来缓和中国传统法治所造成的尖锐的社会矛盾，避免滥刑滥罚，使"法"在实施时能得其"中"。进而言之，"人治"与"礼治"有着密切但非普遍性的联系，在中国漫长的封建社会，正是"礼治"秩序的存在为"人治"社会提供了强有力的刚性支撑;但是，从整个世界文明的进程来看，"人治"社会的存在并不是总是由"礼治"秩序来得以保全。中国也并非"从政治学的方面看，是一个’人治’的社会，从社会学的方面看，是一个’礼治’的社会。""人治"、"礼治"之

谓皆出自政治学方面的考量，这也是传统中国政治渗透社会的明证。

同西方的"法治"相比，中国"礼治"观念在形成发展的脉络、崇尚的基本价值等方面存在着诸多的差异。就其形成的基础而言，中国古代的"礼治"是建立在宗族伦理观念之上的等级秩序和权力崇拜，而西方"法治"是建立在自然权利观念之上的平等秩序和权力制衡。就治国模式而言，中国古代的"礼治"强调以人情为核心，以道德为基础，强调统治者道德表率作用于立法建制。中国古代设法立制的最终目的在于建立和谐社会，可以说政、法是治标，德、礼才是治本，对社会的治理是由里而及表。而西方"法治"是以理性为中心，以制度为基础，社会治理由表及里。在当今社会，"礼治"中所浸淫的"天人合

一、礼让和谐"的道德精神和"治人治其心"的治国理念是推进国家精神文明建设乃至法治文明建设的不竭动力，正是从这个意义上而言，礼治在当代仍然具有一定的进步意义，但是，决不能因此认为"礼治"具有普世之价值。更重要的是，礼治秩序中对人情的关怀和对等级的维护构成了中国迈向法治的社会的巨大障碍，法治社会所倡导的"法律面前，人人平等"往往会因为受传统观念之"讲人情、不讲规则"和"刑不上大夫，礼不下庶人"的影响而如履薄冰、寸步难行。儒家内核之"礼治"观念同现代政治文明的大体相悖则成为学者在文化层次上否定"中体西用"论的主要依据。在由中国传统社会迈向现代社会的进程中，建立在小农经济基础上的"礼治"观念总体上终将"皮之不存，毛将焉附"，但是其中所浸淫的道德理念将分别渗透于"法治"和"德治"的价值之中。

第四篇：中国法制史复习笔记

中国法制史复习笔记(全)

中国法制史复习笔记

(一)

一、西周的“以德配天，明德慎罚”思想

(一)内容：

1、背景：

(1)为谋求长治久安，继承了夏商以来的神权政治学说;

(2)为了修补神权政治学说中的缺漏，确定周王朝新的统治策略，进一步提出了“以德配天，明德慎罚”的政治法律主张。

2、“天”涵义：

(1)夏商以来的一直奉的“上天”;

(2)周初统治者的新认识：认为“上天”只把统治人间的“天命”交给那些有“德”者，一旦统治者“失德”，也就会失去上天的庇护，新的有德者即可以应运而生，取而代之。因此，作为君临天下的统治者应该“以德配天”。

3、“德”的要求：三个基本方面：敬天，敬祖，保民。

——具体要求：统治者要恭行天命，尊崇天帝与祖宗的教诲，爱护天下的百姓，做有德有道之君。

4、“明德慎罚”：

(1)在“以德配天”基本政治观之下，周初统治者提出的具体法律主张。

(2)要点：用“德教”的办法来治理国家——通过道德教化的办法使天下人民臣服; 在适用法律、实施刑罚时应该宽缓、谨慎，而不应一味用严刑峻罚来迫使臣民服从。 ——具体要求：“实施德教，用刑宽缓”。注意：“实施德教”是前提，是第一位的。

(3)“德教”的具体内容：“礼治”——即要求君臣上下父子兄弟都按既有的“礼”的秩序去生活，从而达到一种和谐安定的境界，使天下长治久安。

(二)影响：

1、代表了西周初期统治的基本政治和基本的治国方针;

2、解决了为什么商汤可以伐桀、武王可以代商的理论问题，为西周社会的发展确定了基本的方向;

3、说明当时的统治者在政治上已趋成熟。

4、在这种观念指导下，西周统治者把道德教化即“礼治”与刑罚镇压相结合，形成了西周时期各种具体法律制度和“礼”、“刑”结合的宏观法制特色。

5、深深扎根于中国政治理论中，被后世奉为政治法律制度理想的原则与标本——汉代中期以后，“以德配天，明德慎罚”的主张被儒家发挥成“德主刑辅，礼刑并用”的基本策略，从而为以“礼法结合”为特征的中国传统法制奠定了理论基础。

二、出礼入刑的礼刑关系

(一)礼的内容与性质：

1、礼：中国古代社会长期存在的、维护血缘宗法等级制度的一系列精神原则以及言行规范的总称。

2、礼的起源：原始社会祭祀鬼神时所举行的仪式;

3、礼的发展：商、周两朝在前代礼制的基础上，都有所补充和发展。尤其周朝，礼制的内容和规模都有了空前的发展，调整着社会生活的各个方面。

4、礼的含义：

(1)是抽象的精神原则。

可归纳为：(A)“亲亲”——即要求在家族范围内，按自己身份行事，不能以下凌上，以疏压亲。而且“亲亲父为首”，全体亲族成员都应以父家长为中心;

(B)“尊尊”，即要在社会范围内，尊敬一切应该尊敬的人，君臣、上下、贵贱都应恪守名分。而且“尊尊君为首”，一切臣民都有应以君主为中心。

————在“亲亲”、“尊尊”两大原则下，又形成了“忠”、“孝”、“义”等具体精神规范。来源：学法网XueFa.com (2)是具体的礼仪形式。

西周时期主要有五个方面，通称“五礼”：吉礼(祭祀之礼)、凶礼(丧葬之礼)、军礼(行兵仗之礼)、宾礼(迎宾待客之礼)、嘉礼(冠婚之礼)。注意：西周时期的礼已具备法的性质。 ——具体表现：

(1)周礼完全具有法的三个基本特性，即规范性，国家意志性和强制性;

(2)其次，周礼在当时对社会生活各个方面都有着实际的调整作用。

(二)“礼”与“刑”的关系：

1、“出礼入刑”：

(1)“刑”：多指刑法和刑罚，对一切违法背礼的行为进行处罚; (2)“礼”：正面、积极规范人们的言行。

(3)两者的关系：——《汉书·陈宠传》：“礼之所去，刑之所取，失礼则入刑，相为表里”，二者共同构成西周法律的完整体系。

2、“礼不下庶人，刑不上大夫”：中国古代法律中的一项重要法律原则，它强调平民百姓与贵族的法律特权。

(1)“礼不下庶人”强调官僚贵族的法律特权，强调礼有等级差别，禁止任何越礼的行为; (2)“刑不上大夫”强调贵族官僚在适用刑罚上的特权。

三、西周的契约与婚姻继承法律

(一) 契约法规。

1、买卖契约。西周的买卖契约称为“质剂”。这种契约写在简牍上，一分为二，双方各执一份。

(1) 注意：“质”、“剂”有别——“质”，是买卖奴隶、牛马所使用的较长的契券; “剂”，是买卖兵器，珍异等小件物品使用的较短契券; (2)“质”、“剂”由官府制作，并由“质人”专门管理。

2、借贷契约。西周的借贷契约称为“傅别”-——为了保证债的履行，要求当事人订立的契约;(1)“傅”，是把债的标的和双方的权利义务等写在契券上;

(2)“别”，是在简札中间写字，然后一分为二，双方各执一半，札上的字为半文。

(二)婚姻制度

1、婚姻缔结的三大原则：一夫一妻制、同姓不婚、父母之命——凡不合此三者的婚姻即属非礼非法; 注意：

(1)男子可以有妾有婢，但法定的妻子只能有一个;

(2)只有正妻所生的子女为嫡系，其他皆为庶出，在家庭关系中处于比较低的地位;

2、婚姻“六礼”——婚姻成立的必要条件： (1)纳采：男家请媒人向女方提亲;

(2)问名：女方答应议婚后男方请媒人问女子名字、生辰等，并卜于祖庙以定凶吉; (3)纳吉：卜得吉兆后即与女家定婚; (4)纳征：男方送聘礼至女家，故又称纳币; (5)请期：男方携礼至女家商定婚期;

(6)亲迎：婚期之日男方迎娶女子至家——婚姻最终成立。

3、婚姻关系的解除——“七出”(又称“七去”)：指女子若有下列七项情形之一的，丈夫或公婆即可休弃之：

——不顺父母去、无子去、淫去、妒去、恶疾去、多言去、盗窃去。其中：

(1)不顺父母(公婆)是“逆德”; (2)无子是绝嗣不孝; (3)淫是乱族; (4)妒是乱家，

(5)有恶疾不能共祭祖先; (6)口多言会离间亲属; (7)盗窃则是反义。

注意：夫家不能离异休弃的情形：女子若有“三不去”的理由，夫家既不能离异休弃——有所娶而无所归，不去;与更三年丧，不去;前贫贱后富贵，不去。其中：

(1)“有岁娶而无岁归”是指女子出嫁时有娘家可依，但休骑时已无本家亲人可靠，若此时休妻则置女子与无家可归之地，故不能休妻;

(2)“与更三年丧”是指女子入夫家后与丈夫一起为公婆守过三年孝，如此已尽子媳之道，不能休妻;

(3)“前贫贱后富贵”是指娶妻时贫贱，但以后变的富裕。按礼制夫妻应为一体。贫贱时娶之，富贵时休之，义不可取，故不能休妻。

——“七出”、“三不去”制度是宗法制度下夫权专制的典型反映。西周婚烟立法的原则和制度多为后世法律岁继承和采用，成为中国传统法律的重要组成部分。

(三)继承制度：“立嫡以长不以贤，立子以贵不以长”。 (1)王位的继承必须是妻所生长子，无论其贤与否; (2)如妻无子，则不得不立贵妾之子，不管其年龄如何。

注意：这种继承主要是王、贵族政治身份的继承，土地、财产的继承是其次。

中国法制史复习笔记

(二)

一、铸刑书与铸刑鼎——春秋中期后，在一些诸侯国中出现的打破旧传统、公布成文法的活动

(一)原因：随着社会关系的变迁，传统的法律体制越来越暴露出其不合理性

1、不公开、不成文的法律体制与新兴地主阶级的利益相冲突;

2、形式上保守，内容上陈旧，已不能适应社会变革的新形势，无法满足适应新的社会关系发展要求;

(二)具体活动

1、铸刑书。公元前536年，郑国执政子产将法律条文铸在象征诸侯权位的金属鼎上，向全社会公布，史称“铸刑书”。这是中国历史上第一次公布成文法的活动;

2、竹刑。邓析是郑国大夫，与子产同时代的思想活跃的人物。公元前530年，综合当时邓国内外的法律规范，编成刑书，刻在竹简上，称为“竹刑”。

注意：邓析的“竹刑”属私人著作，但在当时有很大影响。

3、铸刑鼎。公元前513年，晋国赵鞅把前任执政范宣子所编刑书正式于鼎上，公之于众，这是中国历史上第二次公布成文法活动。

(三)意义

1、对旧贵族操纵和使用法律的特权是严重的冲击，是新兴地主阶级的一次重大

胜利。

2、否定了“刑不可知，则威不可测”的旧传统，明确了“法律分开”这一新兴地主阶级的立法原则，对于后世封建法制的发展具有深远的影响。

二、《法经》与商鞅变法

(一)《法经》——中国历史上第一部比较系统的封建成文法典，由战国时期魏国李悝在总结春秋以来各国公布成文法经验的基础上制定

1、主要内容——共六篇：《盗法》，《贼法》，《网法》，《捕法》，《杂法》，《具法》。

其中：

(1)《盗法》、《贼法》——惩罚危害国家安全、危害他人及侵犯产的法律规定;

——注意：李悝认为“王者之政莫急于盗贼”，所以将此两篇列为法典之首。

(2)《网法》(又称《囚法》)——囚禁和审判罪犯的法律规定;

(3)《捕法》——追捕盗贼及其他犯罪者的法律规定;

(4)《杂法》——“盗贼”以外的其他犯罪与刑罚的规定，主要规定了“六禁”，即淫禁、狡禁、嬉禁、金禁等;

(5)《具法》——定罪量刑中从轻从重法原则的规定，起着“具其加减”的作用，相当于近代刑法典中的总则部分;

总之，《法经》规定了各种主要罪名、刑罚及相关的法律适用原则，涉及的内容比较广泛。

2、基本特征：

(1)维护封建专制政权，保护地主的私有财产和奴隶制残余;

(2)并且贯彻了法家“轻罪重刑”的法治理论;

(3)充分反映了新兴地主阶级的意志与利益。

3、历史地位

(1)战国时期政治变革的重要成果和封建立法的典型代表和全面总结;

(2)为后世封建成文法典的进一步完善奠定了重要的基础;

——从体例上看，《法经》六篇为秦汉直接继承，成为秦汉律的主要篇目，魏晋以后在此基础上进一步发展，最终形成了以《名例》为统率，以各篇为分则的完善的法典体例。

(3)其主要内容大都为后世封建法典继承与发展;

因此，无论从其历史作用还是对后世的影响来看，《法经》都是中国法制史上一部为极为重要的法典。

(二)商鞅变法——公元前359年，法家著名代表人物商鞅在秦国实施变法改革，是战国时期封建法制发展过程中又一次意义重大的法制改革。

1、商鞅的变法主张——运用法律手段达到建立强大封建政权的目的，把自己的思想主张与秦国“富国强兵”的要求结合起来;

2、基本情况：在秦孝公的支持下，先后过两次;基本手段是法律、法令，贯彻到了政治、经济以及其他社会领域。

3、主要内容。

(1)改法为律，扩充法律内容，强调法律规范的普遍性，使之具有“范天下不一而归于一”的功能。

注意：“改法为律”，是在法律观念上又一进步。

(2)颁布系列法令。

A：奖励耕织——凡悉心耕织，多打粮食、多织布者，免除其劳役或奴隶身;自己追求末利、投机经商以及怠于农事而致穷困的人，则要将其子儿女一起没收为官奴婢;

B：鼓励发展小农经济，扩大户赋的来源——颁布《分户令》;

C：奖励军功——颁布《军爵律》，规定有军功者按其功劳大小赐爵，设置了从公士到彻侯等二十一级爵位，凡斩敌首者按级晋爵，投降敌人及反叛国者处以重刑。

注意：运用法律手段推行“富国强兵”是变法的终极目的。

(3)用法律手段剥夺旧贵族的特权——废除世卿世禄制度，实行按军功授爵，规定除国君的嫡系以外的宗室贵族，没有军功即取消其爵禄和贵族身份;取消分封制，实行郡县制，剥夺旧贵族对地方政权的垄断权，强化中央对地方的全面控制。

(4)是全面贯彻法家“以法治国”和“明法重刑”的主张。

A——强调“以法治国”，要求全体臣民特别是国家官吏学法、“明法”，百姓学习法律者，“以吏为师”;

B——“轻罪重刑”。尽力贯彻重刑原则，加重量刑幅度，对轻罪也施以重刑;

C——不赦不宥。强调国家法律的严肃性，反对赦宥，凡有罪者皆应受罚;

D——鼓励告奸。鼓励臣民相互告发奸谋，规定“告奸者与斩敌首同赏”;

E——实行连坐，以十家为什，五家为伍，什伍之间相互有告奸、举盗的责任;

F——行军事连坐、家庭连坐;

4、历史意义

是一次极为深刻的社会变革，在深度和广度上都超过了这一时期其他诸侯国的改革。

中国法制史复习笔记

(三)

一、秦代的罪名与刑罚

(一)罪名

1、危害皇权罪

(1)谋反——最严重的犯罪;

(2)操国事不道——操纵国家政务大权，发动政变以及其他倒行逆施的行为;

(3)其他——泄露皇帝行踪、住所、言行机密;偶语诗书、以古代非今;诽谤、妖言;诅咒、妄言;非所宜言;投书，即投寄匿名信;不行君令等。

2、侵犯财产和人身罪

(1)侵犯财产方面——主要是“盗”，被列为重罚，按盗窃数额量刑;

A：一般意义上的盗

B：共盗、群盗

共盗——五人以上共同盗窃

群盗——聚众反抗统治秩序，属于危害皇权的重大政治犯罪。

(2)侵犯人身方面——主要是贼杀、伤人

注意：这里的“贼”与今义不同，而是荀子和西晋张斐所说的“害良日贼”、“无变斩击谓之贼”，即杀死、伤害好人，以及在未发生变故的正常情况下杀人、伤人。此外，斗伤、斗伤、斗杀在秦代亦属于侵犯人身罪。

3、渎职罪

(1)官吏失职造成经济损失的犯罪

(2)军职罪

(3)司法官吏渎职的犯罪

主要有：

①“见知不举”罪

②“不直”罪和“纵囚”罪——前者指罪应重而故意轻叛，应轻而故意重判;后者指应当论罪而故意不论罪，以及设法减轻案情，故意使案犯达不到定罪标准，从而判其无罪

③“失刑”罪——指因过失而量刑不当(若系故意，则构成“不直”罪)

4、妨害社会管理秩序罪。

(1)违令卖洒罪——在《田律》中规定;

(2)逃避徭役——在《法律答问》中，包括“琢事”与“乏徭”;

“琢事”——已下达征发徭役命令而逃走不报到;

“乏徭”——到达服徭地点又逃走;

注意：《徭律》还规定，主管官吏征发徭役延的，也要加以处罚;

(3)逃避赋税——为防止逃避口赋即人口税，规定隐匿成年男子，以及申报废、疾不实，里典、伍老要被处刑(《秦律杂抄》);

4、破坏婚姻家庭秩序罪

(1)关于婚姻关系的，包括夫殴妻、夫通奸、妻私逃等等;

(2)关于家庭秩序的，包括擅杀子、子不孝、子女控告父母、卑幼殴尊长、乱伦等等;

——注意：

(1)秦律禁止杀子，特别是禁止杀嗣子。秦律对家庭内部乱伦行为的惩罚同样十分严厉——《法律答问》中说：“同母异父相与奸，何论?弃市”

(2)秦代法律所规定的罪名极为繁多，且尚无系统分类，更未形成较为科学的罪名体系。但大致而言，可以分为以上五类

(二) 刑罚。主要包括8大类——笞刑、徒刑、流放刑、肉刑、死刑、羞辱刑、经济刑、株连刑;

其中：前5类相当于现代的主刑，后3类相当于现代的附加刑。

注意：秦尚未形成完整的刑罚

1、笞刑——以竹、木板责打犯人背部的轻刑，针对轻微犯罪而设，或作为减刑后的刑罚;

2、徒刑——剥夺罪犯人身自由，强制其服劳役;

包括：

①城旦、舂，男犯筑城，女犯舂米：

②鬼薪、白粲，男犯祠祀鬼神伐薪，女犯为祠祀择米，但实际劳役也决不止于为宗庙取薪择米;

③隶臣妾，将罪犯及其家属罚为官奴婢，男为隶臣，女为隶妾，其轻于鬼薪、白粲;

④司寇，即伺寇，意为伺察寇盗，其刑轻于隶臣妾;

⑤候，即发往边地充当斥候，是最轻等级;

3、流放刑——包括迁刑和谪刑，将犯人迁往边远地区的刑罚，其中谪刑适用于犯罪的官吏，但两者都比后世的流刑要轻。

4、肉刑——黥(或墨)、劓、刖(或斩趾)、宫等四种残害肢体的刑罚，源于奴隶制时代，秦时沿用且十分广泛;大多与城旦春等较重的徒刑使用;

5、死刑，主要有：

①弃市——杀之于市，与众弃之;

②戮——先对犯人使用痛苦难堪的羞辱刑，然后斩杀;

③磔——裂其肝休而杀之;

④腰斩;

⑤车裂;

⑥阮，又作坑，即活埋;

⑦定杀——将患疾疫的罪人抛入水中或生埋处死;

⑧枭首——处死后悬其首级于木上;

⑨族刑——夷三族或灭三族;

⑩具五刑——《汉书·刑法志》所说：“当夷三族者，皆先黥、劓、斩左右趾，笞杀之，枭其首，菹其骨肉于市。其诽谤詈诅者，又先断舌，故谓之具五刑。”

6、羞辱刑，徒刑的附加刑

(1)“髡”——剃光犯人头发和胡须、鬓毛;

(2)“耐”与“完”——一刑二称，仅剃去胡须和鬓毛，而保留犯人的头发;

注意：死刑中的“戮”刑也含有羞辱之意。

7、经济刑——“赀”，对轻微罪适用的强制缴纳定财物的刑罚，包括：

(1)纯属罚金性质的“赀甲”、“赀盾”;

(2)“赀戌”，即发往边地作戌卒;

(3)“赀徭”，即罚服劳役。

注意：赎刑也可归入这一范畴，但它不是独立刑种，而是一种允许已被判刑的犯人用缴纳一定金钱或服一定劳役来赎免刑罚的办法。从“赎耐”、“赎黥”、“赎迁”，到“赎宫”、“赎死”，均可赎免。

8、株连刑——主要是族刑和“收”

收——亦称收孥、籍家，就是在犯人判处某种刑罚是，还同时将其妻子，儿女等家属没收为官奴婢。

二、秦代的刑罚适用原则——秦统治经长期的司法实践，总结前代的经验，根据犯罪主体、客体、动机和后果以及其它因素所形成的一些刑罚适用原则

1. 刑事责任能力的规定——凡属未成年犯罪，不负刑责任或减轻刑事处罚;以身高判成年定是否成年，约六尺五寸为成年身高标准，低于六尺五寸的为未成年。

2. 区分故意与过失的原则——故意诬告者，实行反坐，主观上没有故意的，按告不审从轻处理。

3. 盗窃按赃值定罪的原则——把赃值划分为一百一十钱、二百二十钱与六百六十钱三等，依据不同等级的赃值，分别定罪。

4. 共犯罪与集团犯罪加重处罚的原则——在处罚侵犯财产罪上共犯罪较个体犯罪处罚从重，集团(5人以上)较一般犯罪处罚从重。

5. 累犯加重原则——本身已犯罪，再犯诬告他人罪，加重处罚，除耐为隶臣外，还要判处城旦苦役6年。

6. 教唆犯罪加重处罚的原则——教唆未成年人犯罪者加重处罚。教唆未满15岁的人抢劫杀人，虽分赃仅为十文钱，教唆者也要处以碎尸刑。

7. 自首减轻处罚的原则——凡携带所借公物外逃，主动自首者，不以盗窃论处，而以逃亡论处。如隶臣妾在服刑期间逃亡后又自首，只笞五十，补足期限。若犯罪后能主动消除犯罪后果，可以减免处罚。

8. 诬告反坐原则——故意捏造事实与罪名诬告他人，即构成诬告罪。诬告者实行反坐原则，即以被诬告人所受的处罚，反过来制裁诬告者。

三、汉代文帝、景帝废肉刑

背景：(1)西汉建立后，重视总结秦亡教训;

(2)经济发展，社会稳定，为改革刑制提供了良好的社会条件;

直接起因：——在文帝十三年，齐太仓令获罪当施黥刑，其小女缇萦上书请求将

自己没官为奴，替父赎罪，并指出肉刑制度继绝犯人自新之路的严重问题。文帝为之所动，下令废除肉刑。

1、刑制改革的内容

(1)把黥刑(黑刑)改为髡钳城旦舂(去发颈部系铁圈服苦役五年);

(2)劓刑改为笞三百;斩左趾(砍左脚)改为笞五百，斩右趾改为弃市死刑;

以上改革具有重要意义，也有由轻重的现象——因笞刑数太多，使受刑之人难保活命。景帝继位后，作进一步改革，重定律令：

(1)将劓刑笞三百，改为笞二百;

(2)斩左趾笞五百，改为笞三百;

(3)颁布《笙令》，规定笞杖尺寸，以竹板制成，削平竹节，行刑不得换人;

2、刑制改革的意义——顺应了历史发展，为结束奴隶制肉刑制度，建立封建刑罚制度奠定了重要基础。

四、汉律的儒家化

1. 上请与恤刑。

(1)汉高祖刘邦七年下诏：“郎中有罪耐以上，请之。”——通过请示皇帝给有罪贵族官僚某些优待;

(2)宣帝、平帝相继续定上请制度，凡百石以上官吏、公侯及子孙犯罪，均可以享受“上请”优待。

(3)东汉时“上请”适用面越来越宽，遂成为官贵的一项普遍特权，从徒刑二年到死刑都可以适用。为官僚贵族犯罪提供了法律上的保障，使他们免受应有的惩罚;

——以“为政以仁”相标榜，强调贯彻儒家矜老恤幼刑思想：

(1)年80岁以上的老人，8岁以下的幼童，以及怀孕未产妇女、老师、侏儒等，在有罪监禁期间，给予不戴刑具的优待

(2)老人幼童及连坐妇女，除犯大逆不道诏书指明追捕的犯罪外，一律不再拘捕监禁

注意：给老幼以优待，以不危害统治阶级的利益为限。

2. 亲亲得相首匿——汉宣帝时期确立，主张亲属间首谋藏匿犯罪可以有负刑事责任

(1)来源于儒家“父为子隐，子为父隐，直在其中”的理论，对卑幼亲属首匿

尊长亲属的犯罪行为，不追究刑事责任

(2)尊长亲属首匿卑幼亲属，罪应处死的，可上请皇帝宽贷

注意：反映出汉律的儒家化，并且一直影响后世封建立法。中国法制史复习笔记

(四)

一、魏晋南北朝时期法制的发展变化

(一)法典结构与法律形式

1、《魏律》——鉴于汉代律令繁杂，魏明帝下诏改定刑制，作新律18篇，(后人称为《魏律》或《曹魏律》)

(1)将《法经》中的“具律”改为“型名”置于律首;

(2)将“八议”制度正式列入法典;

(3)进一步调整法典的结构与内容;

注意：此举使中国封建法典在系统和科学上进了一大步。

2、《晋律》颁发行与张杜注律——西晋泰始三年，晋武帝诏颁《晋律》(又称《秦始律)，对汉魏法律继续改革

(1)精减法律条文，行成20篇602条的格局

(2)在刑名律后增加法例律，丰富了刑法总则的内容

(3)对刑律分则部分重新编排，向着“刑宽”、“禁简”的方向迈进了一大步。

注意：在《晋律》颁布的同时，律学家张斐杜预为之作注，总结了历代刑法理论与刑事立法经验，经晋武帝批准颁行，与《晋律》具有同等法律效力。故《晋律》亦称“张杜律”。

3、《北魏律》的制颁——吸收汉晋立法成果，采诸家法典之长，“取精用宏”，修成《北魏律》20篇;

4、《北齐律》的制定——全面总结历代立法经验，历经十余年修成，共12篇

(1)将刑名与法例律合为名例律一篇，充实了刑法总则;

(2)精炼了刑法分则，使其成为11篇——禁卫、户婚、擅兴，违制、诈伪、斗讼、贼盗、捕断、毁损、厩牧、杂律;

注意：《北齐律》在中国封建法律史上起着承先启后的作用，对封建后世的立法影响深远。

5、法律形式的变化——形成了律、令、科、比、格、式相互为用的立法格局

(1)科——起着补充与变通律、令的作用

(2)格——与令相同，起着补充律的作用(注意：它带有刑事法律性质，不同于隋唐时期具有行政法律性质的格)

(3)比——比附或类推，即比照典型判例或相近律文处理法律无明文规定的同类案件

(4)式——公文程式。

(二) 法典内容的变化——礼法结合进一步发展，礼、法更大程度上实现了融合

1、“八议”入律与“官当”制度确立

(1)“八议”——魏明帝在制定《魏律》时，以《周礼》“八辟”为依据，正式规定了此制度，主要是对封建特权人物犯罪实行减免处罚的法律规定，包括：

A——议亲(皇帝亲戚)

B——议故(皇帝故旧)

C——议贤(有传统德行与影响的人)

D——议能(有大才能)

E——议功(有大功勋)

F——议贵(贵族官僚)

G——议勤(为朝廷勤劳服务)

F——议宾(前代皇室宗亲)

注意：从此此后，“八议”成为各代刑律的重要内容，唐律中的名例律在五刑、十恶之后即规定了八议制度。

(2)“官当”——允许官吏以官职爵位折抵徒罪的特权制度，它正式出现在《北魏律》与《陈律》中

A——《北魏律·法例篇》规定：每一爵级抵当徒罪2年

B——南朝《陈律》规定更细，凡以官抵折徒刑，同赎刑结合使用。

注意：这表明当时封建特权法有了进一步的发展。来源：学法网XueFa.com

2、“重罪十条”的产生——北齐在《北齐律》中首次规定的十种重罪的总称，分别为：

(1)反逆(造反);

(2)大逆(毁坏皇帝宗庙、山陵与宫殿);

(3)判(判变);

(4)降(投降);

(5)恶逆(殴打谋杀尊亲属);

(6)不道(凶残杀人);

(7)不敬(盗用皇室器物及对皇帝不尊重);

(8)不孝(不待奉父母，不按礼制服丧);

(9)不义(杀本府长官与授业老师);

(10)内乱(亲属间的乱伦行为);

——《北齐律》规定：“其犯此十者，不在八议论赎之限。”

注意：把“重罪十条”置于律首，作为严厉打击的对象，增加了法律的威慑力量。

3、刑罚制度改革

(1)规定绞、斩等死刑制度

(2)规定流刑——死刑的一种宽贷措施，分5等，每等以500里为基数，以距都城2500里为第一等，至4500里为限，同时还要施加鞭刑;

(3)规定鞭刑与杖刑——改革以往五刑制度，增加鞭刑与杖刑(后北齐、北周相继采用);

(4)废除宫刑制度——北朝与南朝相继宣布废除宫刑，自此结束了使用宫刑的历史。

4、“准五服制罪”的确立——《晋律》与《北齐律》中相继确立的制度。以丧服为标志，区分亲属的范围和等级

——按服制依亲属远近关系分为五等：斩衰、齐衰、大功、小功、缌麻。

(1)确定继承与赡养等权利义务关系;

(2)亲属相犯时确定刑罚轻重的依据——斩衰亲服制最高，尊长犯卑幼减免处罚，卑幼犯尊长加重处罚。袒免亲为服外远亲，尊长犯卑幼处罚相对从重，卑幼犯尊长处罚相对从轻。

注意：依五服制罪成为封建法律制度的重要内容，影响广泛，直到明清。

5、死刑复奏制度——奏皇帝批准执行死刑判的制度，北魏太武帝时正式确立，为唐代的列刑三复奏，打下了基础。既加强了皇帝对司法审判的控制，又体现了皇帝对民众的体恤。

三、西周至秦汉的司法制度

(一)司法机关

1、从司寇、廷尉到大理寺。

(1)西周时期的司冠——最高裁判者：周天子

A——中央设大司寇，负责实施法律法令，辅佐周王行使司法权

B——大司寇下设小司寇，辅佐大司寇审理具体案件

C——大、小司寇下设专门的司法属吏

D——基层设有士师、乡士、遂士等负责处理具体司法事宜。

(2)秦汉时期的廷尉——最高审判权掌握者：皇帝

A——廷尉为中央司法机关的长官，审理全国案件;

B——郡守为地方行政长官也是当地司法长官，负责全郡案件审理，

C——县令兼理本县司法，负责全县审判工作;

D——基层设乡里组织，负责本地治安与调解工作。

(3)北齐的大理寺——以大理寺卿和少卿为正副长官，进一步提高尚书台的地位(其中的“三公曹”与“二千石曹”执掌司法审判，同时掌囚帐，为隋唐时期刑部尚书执掌审判复核提供了前提)。

2、御史制度

(1)秦代御史大夫与监察御史，对全国进行法律监督

(2)汉代时期御史大夫(西汉)、御史中丞(东汉)，负责法律监督;

(3)西汉武帝以后设立司隶校尉，监督中央百官与京师地方司法官吏;刺史，专司各地行政与法律监督之职;

(4)魏晋以降，为抑制割据势力，御史监督职能有明显加强——晋以御史台主监察，权能极广，受命于皇帝，有权纠举一切不法行为。

(二)诉讼制度

1、狱讼、“五听”、“五过”、“三刺”与公室告。

(1) 西周时期的“狱”与“讼”——民事案件称为“讼”，刑事案件称为“狱”，审理民事案件称为“听讼”，审理刑事案件叫做“断狱”;

(2) 西周时期的“五听”、“五过”与“三刺”制度。

①“五听”——指判案时判断当事人陈述真伪的五种方式，具体内容：辞听、色听、气听、耳听、目听，通过观察当事人的言语表达、面部表情、呼吸、听觉、眼睛与视觉确定其陈述真假;

②“五过”——西周有关法官责任的法律规定，具体内容：惟官，畏权势而枉法;惟反，抱私怨而枉法;惟内，为亲属裙带而徇私;惟货，贪赃受贿而枉法;惟来，受私人请托而枉法。凡以次五者出入人罪，皆以其罪罪之。

③“三刺”制度——西周时凡遇重大疑难案件，应先交群臣讨论，群臣不能决断时，再交官吏们讨论，还不能决断的，叫给所有国人商讨决定。

(3)秦律中的“公室告”与“公室告”

A——把杀伤人、偷盗等危害封建统治的犯罪，列为严惩对象，称为“公室告”，官府对此必须受理。

B——把“子盗父母，父母擅刑、髡子及奴妾”等引起的诉讼，称为非“公室告”，官府不予受理，子女强行告诉的，还要给予处罚。

3、春秋决狱与秋冬行刑。

(1)汉代的《春秋》决狱——依据儒家经典《春秋》等著作中提倡的精神原则审判案件，而不是仅仅依据汉律审案。其要旨：

——必须根据案情事实，追究行为人的动机：动机邪恶者即使犯罪未遂也不免刑责;首恶者从重惩治;主观上无恶念者从轻处理。

——强调审断时应重视行为人在案情中的主观动机，在着重考察动机的同时，还要依据事实，分别首犯、从犯和已遂、未遂来源：学法网XueFa.com

(2) 汉代的“秋冬行刑”——根据“天人感应”理论，规定春、夏不得执行死刑

——对后世有着深远影响，唐律规定“立春后不决死刑”，明清律中的“秋审”制度亦溯源于此。

中国法制史复习笔记

(五)

唐律与中华法系

(一)《唐律疏议》——礼法统一的法典

1、《唐律》的修订过程——从《武德律》到《永徽律疏》

(1)唐高祖李渊奏上《武德律》——唐代首部法典;

(2)唐太宗命长孙无忌、房玄龄等人在此基础上，参照隋《开皇律》更加厘改，制定新的法典，称为《贞观律》;

两者均为12篇500条。《贞观律》增设加役流，缩小连坐处死的范围，确定了五刑、十恶、八议以及类推等原则与制度，基本上确定了唐隋的主要内容和风格，对《永徽律》及其他法典有很深的影响。

2、《永徽律疏》(《唐律疏议》)的颁行

(1)高宗永徽二年，长孙无忌、李绩等在《贞观律》基础上修订，将原《贞观律》名例篇中的“言理切害”，更为“情理切害”，奏上新撰律12卷，是为《永徽律》;

(2)鉴于当时中央、地方在审判中对法律条文理解不一，每年科举考试中明法科考试也无统一的权威标准的情况，唐高宗在永徽三年下令召集律师学通才和一些重要臣僚对《永徽律》进行逐条逐句的解释，撰《律疏》30卷，与《永徽律》合编在一起，称为《永徽律疏》;

(3)至元代后，人们以疏文皆以“议日”二字始，故又称为《唐律疏议》;

注意：由于疏议对全篇律文所作权威性的统一法律解释，给实际司法审判带来便利，因此其作用至重。

3、《永徽律疏》的历史地位：

(1)总结了汉魏晋以来立法和注律的经验，对主要的法律原则和制度作了精确的解释与说明，尽可能引用儒家经典作为律文的理论依据;

(2)标志着中国古代立法达到了最高水平，全面体现了中国古代法律制度的水平、风格和基本特征，成为中华法系的代表性法典，对后世几周边国家产生了极为深远的影响;

(3)是中国历史上迄今保存下来得最完整、最早、最具有社会影响的古代成文法典。

(二)十恶——隋唐以后历代法律中规定的严重危害统治阶级根本利益的常赦不原的十种最严重犯罪

1、从“重罪十条”到“十恶”——渊源于北齐律的“重罪十条”

(1)隋《开皇律》在“重罪十条”的基础上加以损益，确定了十恶制度;

(2)唐律承袭此制，将“十恶”列入名例律之中。

2、具体内容：

(1)谋反：谓谋危社稷，指谋害皇帝危害国家的行为;

(2)谋大逆：指图谋破坏国家宗庙、皇帝陵寝以及宫殿的行为;

(3)谋判：谓背国从伪，指背叛本朝、投奔敌国的行为;

(4) 恶逆：指殴打或谋杀祖父母、父母等尊亲属的行为。

(5) 不道：指杀一家非死罪三人及肢解人的行为。

(6) 大不敬：指盗窃皇帝祭祀物品或皇帝御用物、伪造或盗窃皇帝印玺、调节器配御药误违原方、御膳误犯食禁，以及指斥皇帝、无人臣之礼等损害皇帝尊严的行为。

(7) 不孝：指控告祖父母、父母，未经祖父母、父母同意私立门户、分异财产，对祖父母、父母供养缺，为父母尊长服丧不如礼等不孝行为;

(8) 不睦：指谋杀或控告丈夫大功以上尊长等行为;

(9) 不义：指杀本管上司、受业师及夫丧违礼的行为;

(10)内乱：指奸小功以上亲属等乱伦行为。

唐律中“十恶”制度所规定的犯罪大致可以分为两类：

其

一、侵犯皇权与特权的犯罪;

其

二、违反伦理纲常的犯罪。

这些犯罪集中规定在名例律之首，并在分则各篇中对这些犯罪相应了最严厉的刑罚，而且，凡犯十恶者，不适用八议等规定，且为常赦所不原。

(三)六杀、六赃与保辜

1、六杀——(贼盗、斗讼篇中)依犯罪人主观意图区分——“谓杀”、“故杀”、“斗杀”、“误杀”、“过失杀”、“戏杀”

(1)“谋杀”指预谋杀人;

(2)“故杀”指事先虽无预谋，但情急杀人时已有杀人的意念;

(3)“斗杀”指在斗殴中出于激愤失手将人杀死;

(4)“误杀”指由于种种原因错置了杀人对象;

(5)“过失杀”指“耳目所不及，思虑所不至”，即出于过失杀人;

(6)“戏杀”指“以力共戏”而导致杀人。

——基于上述区别，唐律规定了不同的处罚：

(1)谋杀人，一般杀人罪数等处罚，但奴婢谋杀主，子孙谋杀尊亲则处于死刑，体现了对传统礼教原则的维护;

(2)故意杀人，一般处斩刑;

(3)误杀、斗杀，减杀人罪一等处罚;

(4)戏杀则减斗罪二等处罚;

(5)过失杀，一般“以赎论”，即允许以铜赎罪。

注意：“六杀”理论的出现，反映了唐律对传统杀人罪理论的发展与完善。

2、六赃——六种非法获取公私财物的犯罪，具体包括以下罪名：

(1)“受财枉法”——指官吏收受财物，但未枉法裁判的行为;

(2)“受财不枉法”——指官吏收受财物，担未枉法裁判行为;

(3)“受所监临”——指官吏利用职权非法收受所辖范围内百姓或下属财物的行为;

(4)“强盗”——暴力获取公私财物的行为;

(5)“窃盗”——以隐蔽的手段将公私财物据为己有的行为;

(6)“坐赃”——指官吏或常人非因职权之便非法授受财物的行为。

注意：六赃的分类与按赃值定罪的原则为后世所继承，在明清律典中均有《六赃图》的配附。

3、保辜——指对伤人罪的后果不是立即显露的，规定加害方在一定期限内对被害方伤情变化负责的一项特别制度：在限定的时间内受伤者死去，伤人者承担杀人的刑责;限外死去或限内以他故死亡者，伤人者只承担伤人的刑事责任。

注意：唐代确定保辜期限，用以判明伤人者的刑事责任，尽管不够科学，但较之以往却是一个进步。

(四)五刑与刑罚原则

1、唐律中的五刑——承用隋《开皇律》中所确立的五刑即笞、杖、徒、流、死五种刑罚，作为基本的法定刑，其具体规格与《开皇律》稍有不同。

(1) 笞刑，为五刑中最轻一级刑罚，分为五等，由笞十到笞五十，每等加笞十;

(2) 杖刑，亦分五等，由六十至一百，每等加杖十;

(3) 徒刑，分为五等，自徒一年至语三年，以半年为等差;

(4) 流刑，分为三等，即流二千里、二千五百里、三千里。另有加役流;

(5) 死刑，分崭、绞二等。

2、唐律中的刑罚原则。

(1) 区分公、私罪的原则——公罪从轻，私罪从重

A——公罪：是指在执行公务中，由于公务上的关系造成某些失误或差错，而不是为了追求私利而犯罪，处罚从轻;

B——私罪，包括两种：

其一是所犯之罪与公事无关，如盗窃、强奸等;

其二是利用职权，徇私枉法，如受人嘱托，枉法裁判等，虽因公事，也以私罪论处。

注意：适用官当时，也要区分公罪和私罪，犯公罪者可以多当1年徒刑。

(2)自首原则

A——严格区分自首与自新的界限：以犯罪未被举发而能到官府交待罪行的，叫做自首;犯罪被揭发或被官府查知逃亡后，再投案者，唐代称作自新。

(注意：自新是被迫的，与自首性质不同，对自新采取减轻刑事处罚的原则。)

B——谋反等重罪或造成严重后果危害无法挽回的犯罪不适用自首;

C——规定自首者可以免罪，但赃物必须按法律规定如数偿还;

D——自首不彻底的叫“自首不实”，对犯罪情节交待不彻底的叫“自首不尽”。

注意：《名例律》规定：“自首不实及自首不尽者”，各依“不实不尽之罪罪之。至死者，听减一等。”至于如实交待的部分，不再追究。

E——其他规定：轻罪已发，能首重罪，免其重罪 ;审问它罪而能自首余罪的，免其死罪。

注意：出于分化打击犯罪的目的，唐律全面系统地发展了传统刑法的自首原则;影响到了后世。

(3) 类推原则——即对律文无明文规定的同类案件，凡应减轻处罚的，则列举轻罪处罚规定，比照以解决重案;

注意：唐代类推原则的完善反映了当时立法技术的发达。

(4)化外人原则——同国籍外国侨民在中国犯罪的，由唐王朝按其所属本国法律处理，实行属人主义原则，不同国籍侨民在中国犯罪者，按唐律处罚，实行属地主义原则;

(五)唐律的特点与中华法系

1、“礼法合一”——承袭和发展以往礼法并用的统治方法，使得法律统治“一准乎礼”，真正实现了礼与法的统一;

2、条简要与宽简适中——立法科条简要，宽简适中;

3、立法技术完善——在立法技术上表现出高超的水平;

——唐律是中国传统法典的楷模与中华法系形成的标志，具有封建法律的典型性，对宋元明清产生了深刻影响。

——唐律对亚洲诸国产生了重大影响：朝鲜《高丽律》;日本的《大宝律令》;越南的《刑书》。

注意：唐律不仅在本国，而且在世界法制史上也占有重要地位。中国法制史复习笔记

(六)

宋元时期的法律

(一)《宋刑统》与编敕

1、《宋刑统》——历史上第一部刊印颁行的法典，全称《宋建隆详定刑统》，简称《宋刑统》。

(1)编纂体例可追溯至唐宣宗时颁行的《大中刑律统类》;

(2)和《唐律疏议》相比有这样一些特点：

A——与《唐》的篇目、内容大体相同

B——将性质相同或相近的律条及有关的敕、令、格、式、起请等条文作为一门;

C——收录了五代时通行的部分敕、令、格、式，形成一种律令合编的法典结构;

D——删去《唐律疏议》每篇前的历史渊源部分，因避讳对个别字也有改动，如将“大不敬”的“敬”字改为“恭”等。

2、编敕

敕——皇帝对特定的人或事所作的命令，效力往往高于律，成为断案的依据;

(注意：依宋代成法，皇帝的这种临时命令须经过中书省“制论”和门下省“封驳”，才被赋予通行全国的“敕”的法律效力。)

编敕——将一个个单行的敕令整理成册，上升为一般法律式的一种立法过程，是宋代一项重要和频繁的立法活动。其特点是：

(1)仁宗前基本是“敕律并行”，编敕一般依律的体例分类，但独立于《宋刑统》之外。

(2)神宗朝敕地位提高，“凡律所不载者，一断于敕”，敕已到足以破律、代律的地步。

(3)敕主要是关于犯罪与刑罚方面的规定，所谓“丽刑名轻重者，皆为敕”。

(二)刑罚的变化

1、折杖法——意在笼络人心，改变五代以来刑罚严苛的弊端，规定：处死刑外，其他笞杖、徒、流四刑均折换成臀杖和脊杖;

2、配役——推行折杖法之后，原有的流刑实际上便称为配役。为补死刑和折杖后的诸刑刑差太大，有轻重失平之弊，朝廷遂增加配役刑的种类和一些附加刑，使配役刑成为一种非常复杂的刑名。

3、凌迟——死刑的一种，始于五代时的西辽，是一种碎而割之，使被刑者极端痛苦，慢慢致人死亡的一种酷刑。仁宗时使用凌迟刑，神宗熙宁以后成为常刑。至南宋，在《庆元条法事类》中，正式作为法定死刑的一种。

(三)契约与婚姻法规

1、契约立法。

(1)债的发生——所生之债占多数，还有其他形式引发的债权，在买卖之债的发生的法律规定上，强调双方的“合意”性，维护家长的财产支配权;

(2)买卖契约——分为绝卖、活卖与赊卖三种

A——绝卖：一般买卖

B——活卖：附条件的买卖，当所附条件完成，买卖才算最终成立

C——赊卖：采取类似商业信用或预付方法，而后收取出卖的价金

注意：这些重要的交易活动，都须订立书面契约，取得官府承认，才能视为合法

有效。

(3)租赁契约——对房宅的租赁称为“租”、“赁”或“借”;——对人畜车马的租赁称为庸、雇

(4)租佃契约——地主与佃农签定租佃土地契约中，必须明定纳租与纳税的条款，或按收成比例收租(分成租)，或实行定额租。地主同时要向国家缴纳田赋。若佃农过期不交地租，地主可与每年10月初一到正月三十日向官府投诉，由官府代为索取。

(5)典卖契约(又称“活卖”)——即通过让渡物的使用权收取部分利益而保留回赌权的一种交易方式

(6)借贷契约——因袭唐制，对借与贷做了区分

借——指使用借贷

贷——指消费借贷：把不付息的使用借贷称为负债，把付息的消费借贷称为出举。并规定：“(出举者)不得还利为本，”不得超过规定实行高利贷盘剥。

2、婚姻法规

(1)“男年十八，女年十三以上，并听婚嫁。”

(2)禁止五服以内亲属结婚，但对姑舅两姨兄弟姐妹结婚并不禁止

(3)州县官人在任之日，不得共部下百姓交婚，其州上佐以上及县令，于所统属官亦同

(注意：其定婚在前，任官居后，及三辅内官门阀相当情愿者，并不在禁限)

(4)离婚方面，仍实行唐制“七出”与“三不去”制度，但也有少许变通

(四)户绝与继承——有较大灵活性

1、除沿袭以往遗产兄弟均分制外，允许在室女享受部分继承权;

2、承认遗腹子与亲生子享有同样的继承权

注意：南宋又规定了绝户继承的办法：

(1)“立继”——夫亡而妻在，立继从妻;

(2)“命继”——夫妻俱亡，立继从其尊长亲属;

(五)四等人——元代法律的主要特点：以法律维护民族间的不平等

1、等级：蒙古人——色目人——汉人——南人

2、定罪量刑的差别：

(1)宗室及蒙古人的案件，中央大宗正府专门负责

(2)汉人、南人诉案归刑部，审判机关的正官由蒙古人担任

(3)蒙古人与汉人犯罪同罪异罚

中国法制史复习笔记

(七)

明清时期的法律

(一)律例与大诰、会典

1、明律与明大诰

(1)《大明律》——明太祖朱元璋在建国初年开始编修，于洪武三十年完成并颁布天下的法典

A：特点：一改传统刑律体例，更为名例、吏、户、礼、兵、刑、工七篇格局，其律文简于唐律，精神严于宋律

B：历史地位：为终明之世通行不改的封建大法。

C：其制定经过了四个阶段：吴元年草创——洪武六年详定——洪武二十二年更定——洪武三十年完成

①吴元年左相国李善长等草创，律文按唐律取舍编订，依《元典章》体例按六部顺序编定;

②洪武六年详定，仿唐律12篇体例，经朱元璋“亲加裁酌”后颁布;

(特点：名例律置于最后，内容繁于唐律。)

③洪武二十二年更定，以后例一篇冠首，其下仿《元典章》编纂体例，按六部改为吏、户、礼、兵、刑、工六律;

(特点：法典结构至此一变，基本条款仍同唐律，但“轻其轻罪，重其重罪”。立法技术也更为精细，体例更趋完备、科学。)

——注意：以后又将洪武十八年和二十年的《大诰》，选出147条附于律后

④洪武三十年最后完成，“刊布中外，令天下知所遵守”。

(2)《明大诰》——明初的一种特别刑事法规，朱元璋在修订《大明律》时，为防止“法外遗奸”，手订的四编《大诰》，集中体现了他“重典治世”的思想。

A——大诰：原为周公东征殷民时对臣民的训诫;

B——明大诰：明太祖将其亲自审理的案例加以整理汇编，并加上因案而发的“训导”，作为训诫臣民的特别法令;

特点：

①对于律中原有的罪名，一般都加重处罚;

②滥用法外之刑——如族诛、瘃首、断手、斩趾等等，都是汉律以来久不载于法令的酷刑;

③“重典治吏”，其中大多数条文专为惩治贪官污吏而定，以此强化统治效能。

注意：大诰也是中国法制史上空前普及的法规，明太祖死后，被束之高阁，不具法律效力。

2、清代律例的编撰。

(1)《大清律例》：于乾隆元年开始制定。乾隆即位之初，命律令总裁官对原有

律例进行逐条考证，重加编辑，于乾隆五年完成，颁行天下。

——是中国历史上最后一部封建成文法典，中国传统封建法典的集大成者。汉唐以来确立的封建法律的基本精神、主要制度，在此都得到充分体现

(2)清代的例——条例、则例、事例、成例

条例——专指刑事单行法规，是由刑部或其他行政部门就一些相似的案例先提出一项立法建议，经皇帝批准后成为一项事例，指导类似案件的审理判决;

则例——某一行政部门或某项专门事务方面的单行法规汇编。它是针对政府各部门的职责、办事规程而制定的基本规则;

事例——皇帝就某项事物发布的“上谕”或经皇帝批准的政府部门提出的建议，一般不自动具有永久的、普遍的效力，但可以作为处理该事务的指导原则。

成例(“定例”)——经过整理编订的事例，是一项单行法规。

3、明清会典。

(1)《大明法典》：行政法典，起着调整国家行政法律关系的作用。

(2)《大清会典》与清代行政法：仿效《明会典》编定，记述各朝主要国家机关的职掌、事例、活动规则与有关制度。计有康煦、雍正、乾隆、嘉庆、光绪五部会典，合称“五朝会典”，统称《大清会典》。

(二) 罪名、刑罚与刑罚原则

1、奸党罪与充军罪。

(1)“奸党”罪的创设。朱元璋洪武年间创设，用以惩办官吏结党危害皇权统治的犯罪。

(注意：“奸党”罪无确定内容，实际是为皇帝任意杀戮功臣宿将提供合法依据。)

(2)在流刑外增加充军刑，即强迫犯人到边远地区服苦役

2、从重从新与重其所重轻其所轻的原则。

(1)实行刑罚从重从新原则

(2)“重其所重，轻其所轻”的原则：对于贼盗及有关钱粮等事，不分情节，一律处以重刑且扩大株连范围;对于“典礼及风俗教化”等一般性犯罪，从轻处罚. 中国法制史复习笔记

(八)

唐宋至明清时期的司法制度

(一) 司法机关

1、唐宋时期的司法机关：唐沿袭隋制，宋沿唐制，在皇帝以下(中央)设置大理寺、刑部、御史台，分掌中央司法审判职权。

(1)大理寺：以正卿和少卿为下副长官，审理中央百官与京师徒刑以上案件。流徒案件的判决，须送刑部复核;死刑案件必须奏请皇帝批准，刑部移送的死刑与疑难案件具有重审权。

(2)刑部与审刑院

唐代——以尚书、待朗为正副长官，下设刑部、都官、比部和司门等四司刑部有权参与重大复核权。并有权受理在押犯申诉案件;

宋代——负责大理寺详断的全国死刑已决案件的复核及官员叙复、昭雪等事。

注意：神宗后，刑部分设左右曹，左曹负责死刑案件复核，右曹负责官吏犯罪案件的审核。其职能有所扩大，处理有关刑法、狱讼、奏谳、赦宥、叙复等事。

——宋审刑院是太祖时为加强对中央司法机关的控制设立的，使大理寺降为慎刑机关，地方上报案件必先送审刑院备案，后移送大理寺、刑部复审，再经审刑院详议，交由皇帝裁决。神宗时裁撤，恢复刑部与大理寺的原有职能。

(3)御史台。御史台以御史大夫和御史中丞为正副长官，下设台、殿、察三院，是中央监察机构，皇帝的“耳目之司”。有权监督大理寺、刑部的审判工作，同时参与疑难案件的审判，并受理行政诉讼案件。分设台院、殿院、察院，统辖下属的诸御史;

台院——御史台的基本组成部分，执掌纠弹中央百官，参与大理寺的审判和审理皇帝交会的重大案件;

殿院——执掌纠察百官在宫殿中违反朝仪的失礼行为，并巡视京城及其他朝会、郊祀等;

察院——执掌纠察州县地方官吏的违法行为;

(4)唐代的“三司推事”——中央或地方发生重大案件时，由刑部待郎、御史中丞，大理寺卿组成临时最高法庭审理;

(5)地方司法机关，唐代地方司法机关由行政长官兼理，宋代地方州县仍实行司法与行政合一之制。但从太宗时起加强地方司法监督;

2、明清时期的司法机关——中央司法机构为刑部、大理寺、督察院。一改隋唐以降的大理寺、刑部、御史台体系。

(1) 明代刑部增设十三清吏司，分掌各省刑民案件，加强对地方司法控制。主要负责：一是审理中央百官犯罪;二是审核地方上报的重案(死刑应交大理寺复核);四是处理地方上诉案及秋审事宜;五是主持司法行政与律例修订事宜;

——清代刑部是清朝的主审机关;

(2) 明代大理寺掌复核驳正，发现有“情词不明或失出入者”，驳回刑部改判，并再行复核;如此三改不当者，奏请皇帝裁决;

依清律规定，大理寺的主要职责是复核死刑案件，平反冤狱，同时参与秋审、热审等会审，如发现刑部定罪量刑有误，可提出封驳;

(3) 明代都查院掌纠察--纠察百司，司法活动仅限于会审及审理官吏犯罪案件，并无监督法律执行的原则;清承明制，都查院是全国最高监察机关;

注意：对重大疑难案件三法司共同会审，称“三司会审”。

(4) 地方司法机关。明朝地方司法机关分为省、府(直隶州)、县三级，沿宋制，省设提刑按察司，有权判处徒刑及以下案件清朝，地方司法分州县、府省按察司、总督(及巡抚)四级，其中州或县为第一审级，有权决定笞杖刑，徒以上案件上报;

3、管辖制度。明朝在交叉案件的管辖上，继承了唐律“以轻就重，以少就多，以后就先”的原则，实行被告原则和军民分诉辖制;

4、延杖与厂卫。

(1) 延杖。即由皇帝下令，司礼监监刑，锦衣卫施刑，在朝堂之上杖责大臣的制度;

(2) “厂”、“卫”特务司法机关--明代司法的一大特点和一大弊政。

“厂”--直属皇帝的特务机关;

“卫”--皇帝任命亲信“提督”厂卫干预司法

注意：到明后期，厂卫特务多达十佘万，严重地干扰了司法工作。其一，奉旨行事，厂卫作出的裁决，三法司无权更改，有时还得执行。其二，非法逮捕行刑，不受法律约束。

(二)诉讼制度

1、刑讯与仇嫌回避原则

(1)刑讯的条件与证据

唐——拷讯之前，必须先先审核口供的真实性，然后反复查验证据，未经法定程序，承审官要负刑事责任;经拷讯拒不认罪的，可根据证据定罪;

(2)刑讯的方法

A——必须符合标准规格的常行杖，以杖外其他法拷打甚至造成罪囚死亡者，承审官要负刑事责任;

B——拷囚数额的限制(三次、20天、200)

C——反拷、查明诬告

(3)禁止使用刑讯的两类人：特权身份之人、老幼废疾之人;

(4)《唐六律》：第一次以法典形式肯定了法官的回避制度;

2、宋代的翻异别勘制度与证据勘验制度——诉讼中，人犯否认口供、事关重大案情的，由另一法官或别一司法机关重审

3、明清时期的会审制度

(1)明代：九卿会审、朝审、大审

(2)清代：

A、秋审：最重要的死刑复审制度

B、朝审：对刑部判决的重案及京师附近绞、斩监侯案件进行的复审，其审判组织、方式与秋审大体相同，每年霜降后十日举行

——经过秋审和朝审后，分四种情况：

情实——奏请执行;

案情属实、危害不大——减为流放、或充军、或再押监侯;

可矜——免于死刑，减为徒、流刑;

留养承嗣——案情属实、罪名恰当、但有亲老丁单情形，合乎留养条件者按留养奏请皇帝裁决;

C、热审：对发生在京师的苔杖刑案件进行重审的制度中国法制史复习笔记

(九)

一、清末“预备立宪”

(一)清末变法修律--鸦片战争以后，在内外各种压力之下，于20世纪初对原有法律制度进行的不同程度的改革

主要特点：

1、指导思想--自始至终贯穿“仿效外国资本主义法律形式，固守中国封建法制传统”的方针;

2、内容--封建专制主义传统与西方资本主义法学最新成果的奇怪混合

(1)坚行君主专制体制及封建伦理纲常;

(2)大量引用西方法律理论、原则、制度和法律术语;

3、改变“诸法合体”形式，明确实体法、程序法之间的差别，形成了近代法律体系的雏形;

4、即不能反映人民群众的要求和愿望，也没有真正的民主形式;

(二)清末变法修律的主要影响

1、标志着中华法系开始解体

2、为中国法律的近代化奠定了初步基础

3、引进、传播、全面系统地介绍西方近代法律学说和法律制度，普及近代法律知识，促进法治观念;

--注意：清末变法修律活动在主观上讲是一种被动的、被迫进行的立法活动，本身也存在根本的缺陷和局限性，但在客观上产生了显著的影响，在中国近代发展史上占有重要的地位。

(二)《钦定宪法大纲》与“十九信条”

1、“预备立宪”主要活动：新政--仿行宪政(赴日本考察，设考察政治馆，后改为宪政编查馆)--预备立宪--颁布《钦定宪法大纲》--各省设立谘议局--成立资政院--发布《重大信条十九条》

注意：最重要的活动：谘议局与资政院的设立，《钦定宪法大纲》和《重大信条十九条》的颁布

2、《钦定宪法大纲》

(1)性质：中国近代史上第一个宪法性文件;

(2)结构：正文--“君主大权”;附录--臣民权利义务： (3)特点：皇帝专权，人民无权;

(4)实质：确认君主绝对权力，体现满族贵族维护专制统治的意志及愿望;

3、“十九信条”

(1)武昌起义后清政府抛出的又一个宪法性文件 (2)背景：迫于武昌革命风暴

(3)内容：形式上缩小了皇帝的权力，相对扩大了议会和总理的权力，仍然强调皇权至上，对人民权利只字未提;

(四)谘议局与资政院

1、谘议局

(1)“预备立宪”时期设立的地方咨询机关;

(2)实质：各省巡抚的附属机构;

(3)宗旨--指陈通省利弊，筹计地方治安;

2、资政院

(1)“预备立宪”时期设立的中央咨询机关;

(2)御用机构，与现代社会的国家议会有根本的不同;

(3)一切决议须报请皇帝定夺，皇帝有权谕令停会或解散及指定钦选议员;

二、清末主要修律内容

(一)《大清现行刑律》和《大清新刑律》

1、《大清现行刑律》

(1)公布的原因及过程：在《大清律例》的基础上稍加修改，作为《大清新刑律》完成前的过渡性法典;

(2)主要内容及变化：

A--改律名为“刑律”;

B--取消六律总目;

C--对纯属民事性质的条款不再科刑;

D--废除了一些残酷的刑罚手段(如凌迟);

E--增加了一些新的罪名(如妨害国交罪等)

注意：它不是一部近代意义上的专门刑法典。

2、《大清新刑律》

(1)第一部近代意义上的专门刑法典，但仍保持着维护专制制度和封建伦理的

传统;

(2)制定中曾引发了礼教派的攻击和争议，结构上分总则、分则两篇; (3)主要内容及发展变化：

专属刑法范畴的条文;

总则、分则; 主刑、从刑;

近代刑法原则和制度(罪刑法定、缓刑制度)

(二)《大清商律草案》与《大清民律草案》

1、清末的商事立法--两个阶段

(1)第一阶段(1903-1907)：主要由新设立的商部负责，第一部商律：《钦定大清商律》;

(2)第二阶段(1907-1911)：主要商事法典由修订法律馆主持起草，单行法规仍由各有关机关拟订，经宪政编查馆和资政院审议后请旨颁行。1911年：《大清商律草案》;

2、《大清民律草案》——主持修订：沈家本、伍廷芳、俞廉三

(1)结构：总则、债、物权、亲属、继承五编;其中：

A——总则、债、物权三编由松冈正义等仿照德国、日民法典的体例和内容草拟而成，吸收了大量的西方资产阶级民法理论、制度和原则;

B——亲属、继承两编由修订法律馆会同保守的礼学馆起草，其制度、风格带有浓厚的封建色彩，保留了许多封建法的精神;

(2)编辑之旨——(俞廉三：奏进民律前三编草案折)

A：注重世界最普通之法则; B：原本后出最精确之法理;

C：求最适于中国民情之法则; D：期于改进上最有利益之法则。

——注意：基本思路仍没有超出“中学为体、西学为用”的思想格局。

(三)诉讼法律与法院编制法

1、《大清刑事诉讼律案》六编与《大清民事诉讼律案》四编：沈家本在《大清刑事民事诉讼法》遭否决后起草，仿照德国诉讼法而成;

2、《大理院编制法》：配合官制改革，关于大理院和京师审判组织的单行法规;

3、《各级审判厅试办章程》：审级、管辖、审判制度，过渡性法典;

4、《法院编制法》：仿效日本制定，吸收了公开审判等原则; 中国法制史复习笔记

(十)

一、清末司法体制的变化

(一) 司法体制的变革与四级三审制——对旧的诉讼体制和审判制度的改革,

流于形式：

1. 改刑部为法部，掌管全国司法刑政事务;改大理寺为大理院，为全国最高审判机关;实行审检合署。

2. 实行四级三审制。确立一系列近代意义上的诉讼制度，实行四级三审制，制定了刑事案件公诉制度.证据.保释制度;审判制度社会实行公开.回避等制度。

初步规定了法官及检察官考试任用制度;改良监狱及狱政管理制度。

(二) 领事裁判权与审判和会审公廨

1. 外国在华领事裁判权——即“治外法权”，凡在中国享有领事裁判权的国家，其在中国的侨民不受中国法律管辖，只由该国的领事或设在中国的司法机构依其本国法律裁判。

——《中英五口通商章程及税则》(1834年7月22日，香港);《虎门条约》;其他条的扩充

(1) 内容：

A——中国人与享有领事裁判权国家的侨民间的诉讼：依被告原则;

B——享有领事裁判权国家的侨民之间的诉讼：由所属国审理;

C——不同国家的侨民之间的诉讼：适用被告主义原则：

D——享有领事裁判权国家的侨民与非享有领事裁判权国家的侨民之间的争讼：前者是被告则适用于被告主义原则，后者是被告，则由中国法院管辖。

(2) 审理机构：

A一审——由在华领事法院或法庭审理;

B：二审上诉案件——由各国建立的上诉法院审理;

C：终审案件——由本国最高审判机关受理。

(3) 后果：破坏了中国的司法主权

2. 观审制度——强行干预中国审判的制度：即外国人是被告的案件，其所属国领事官员也有权前往观审，如认为审判.判决有不妥之处，可以提出新证据等。

注意：这种制度是原有领事裁判权扩充。

3. 会审公廨。1864年清廷与英、美、法三国驻上海领事协议在租界内设立的特殊审判机关。

A——凡涉及外国人案件，必须有领事官员参加会审;

B——凡中国人内与外国人诉公案，由本国领事裁判或陪审，甚至租界内纯属中国人之间的诉工也由外国领事审判并操纵判决。

注意：这是外国在华领事裁判权的扩充和延伸。

四、民国时期的宪法

(一)《中华民国临时约法》——中国历史上最初的资产阶级宪法性文件;具有中华民国临时宪法的性质，体现了资产阶级的意志，代表了资产阶级的利益，具有革命性、民主性

1.内容、特点及意义：

(1)辛亥革命的产物，以孙中山的民权主义学说为指导思想，使民权主义所确立的政治方案和原则通过法律的形式进一步具体化。

(2)确定了资产阶级共和国的国家制度，更广泛的宣传了资产阶级共和国的思想。

(3)肯定了资产阶级民主共和国的政治体制和组织原则，依照三权分立原则，采用责任内阁制，规定临时大总统、副总统和国务院行使行政权力，参议院是立法机关，法院是司法机关，并规定了其他相应的组织与制度。

(4)体现了资产阶级宪法中一般民主自由原则，规定了人民享有人身、财产、居住、信教等项自由和选举、被选举、考试、请愿、诉公等权力;

(5)确认了保护私有财产的原则;

——主要特点：设定条款，对袁世凯加以限制和防范;

(1)在国家政权体制问题上，改总统制为责任内阁制，以限制袁世凯的权力。

(2) 在权力关系规定上，扩大参议院的权力以抗衡袁世凯;

(参议院拥有立法权，对总统决定重大时间的同意权和对总统、副总统弹劾权;临时大总统对参议院决事项咨院复议时，如有2/3参议员仍坚持原议，大总统必须公布施行。)

(3)规定特别修改程序以制约袁世凯;

(约法的增修修改，须由参议院议员2/3以上或临时大总统之提议，经参议员4/5以上之出席，出席议员3/4以上之通过方可进行。)

2、意义：中国历史上第一部资产阶级共和国性质的宪法文件，肯定了辛亥革命的成果，否定了中国封建君主专制制度，肯定了资产阶级民主共和制度和资产阶级民主自由原则，在一定程度上反映了广大人民的民主要求。

(二)“天坛宪草”与“袁记约法”

1、“天坛宪法草”(《中华民国宪法(草案)》)，北洋政府时期的第一部宪法法草案。采用资产阶级三权分立的宪法原则，确认民主共和制度。体现了国民党通过制宪限制袁世凯权力的意图;

(肯定上了责任内阁制;规定国会对总统使重大权力的牵制权;限总统任期限--这些规定使袁世凯解散国会，使“天坛宪草”遂成废纸。)

2、“袁记约法”：北洋政府于1914年5月1日公布的《中华民国约法》;

--与《临时约法》有根本性差别：

(1)彻底否定民主共和制度，代之经个人独裁;

(2)用总统独裁否定了责任内阁制;

(3)用有名无实的立法院取消了国会制;

(4)为限制、否定《临时约法》规定的人民基本权利提供了宪法根据。

注意：它是对《临时约法》的反动，是军阀专制全面确立的标志。

(三)“贿选宪法”：北洋政府1923年10月10日公布的《中华民国宪法》，中国近代史上首部正式颂行的宪法。特点：

1、用漂亮的词藻和虚伪的民主形式掩盖军阀专制的本质;

2、为平衡各派大小军阀的关系，巩固中央大权，对“国权”和“地方制度”作了专门规定。

(四)《中华民国宪法(1947)》

1、南京国民政府立法特点--法律制度的“二重性”：

(1)内容：继受法与固有法的混合;

A--大量采用、引进、吸收西方近代经来的法律学说、法律原则与法律制度，以大陆法系法律制度为基本蓝本，并采英美法系法律制度的一些内容;

B--继续保持、廷续了中国传统的封建法律制度的一些特性。

(2)立法：普通法与特别法并存，而且特别法优于普通法，数量亦多于普通法;

在法律的制定与适用上采用“双重标准”：

A--用基本的普通法作为“常态”法律，规范普通、正常的法律关系;

来源：学法网XueFa.com

B--制定大量针对特定对象、在特定时空适用的特别法，超出普通法的限制，加强对危害其统治行为镇压;

(注意：特别的法优于普通法这一特征在国民政府法律体系中表现的极为明显。)

(3)立法与司法：表面上顺应了时代的发展，体现了一些资本主义法律制度的原则，在司法实践中却完全是赤裸裸的野蛮、专制;立法与司法的脱节;

2、《中华民国宪法》的结构特点：

(1)条文：总则、人民之权利义务、国民大会、总统、行政、立法、司法、考试、监察、中央与地方之权限、地方制度、选举、罢免、创制、复决、基本国策和宪法之施行及修改;

(2)基本精神：与《训政时期约法》和“五五宪草”一脉相承;

注意：碍于政协通过的“宪法修改原则”12条的重大影响，即实行国会制、内阁制、省自治、司法独立、保护人民权利等，又不得不在具体条文上有所变动。

3、《中华民国宪法》内容的主要特点：

(1)表面上的“民有、民治、民享”和实际上的个人独裁。即人民无权，独夫集权;

(1948年颁布的《动员戡乱时期临时条款》使这一特点更形具体和法律化。)

(2)政权体制不伦不类。既非国会制、内阁制，又非总统制。实际上用不完全责任内阁制与实质的总统制的矛盾条文，掩盖总统即蒋介石的个人专制统治的本质;

(3)罗列人民各项民主自由权利，比以往任何宪法性文件都充分;但《维持社会秩序的临时办法》、《戒严法》、《紧急治罪法》等，又把宪法抽象的民主自由条款加以具体切实的否定。

(4)以“平均地权”、“节制资本”之名，行保护封建剥削、加强官僚垄断经济之实。

第五篇：中国法制史复习资料

自考《中国法制史》串讲笔记

第一章

中国法的起源与夏、商的法律制度

第一节中国法的起源与夏朝的法律制度

[单选]氏族社会晚期，应运而生了经常性的威慑、处罚和镇压的暴力手段，即刑。

[单选]夏朝中央最高司法长官为大理。

[单选]中国历史上第一个国家是夏。

[多选]“奴隶制五刑”包括墨刑、劓刑、膑刑、宫刑大辟。

[简答]简述中国法起源的主要特征。

夏朝建立后，原始社会的习惯转变为奴隶社会的法律，使得中国法的起源具有如下特色：

第一，法律以氏族血缘为纽带;

第二，法律内容上以刑事法制为主;

第三，法律具有早熟性。

[简答]简述《禹刑》。

《左传·昭公六年》有：“夏有乱政，而作禹刑”，后人大多将《禹刑》作为夏朝法律的总称。以禹命名，一方面是禹的后继者为纪念大禹;另一方面，也表明该法是继承大禹时期的有关规定制定而成。由于年代久远，《禹刑》是否是一部成文法目前尚无定论，其具体内容现也无法详考。根据一些史料记载，大体可知夏朝已初步形成奴隶制五刑，并有一些罪名及定罪量刑的基本原则。

第二节商朝的法律制度

[单选]我国历史上第一个有文字可考的朝代是商。

[单选]在商代的继承制度上，继承的对象主要是爵位。

[多选]夏商时期的监狱称为圜huán土、夏台、牖yǒu里、羑yǒu里。

[名词解释]内服、外服:商朝实行“内服”、“外服”制，商王所在的地方称为“内服”，由商王直接管辖;“外服”为诸侯王、卿大夫及士的封地，他们在各自的封地内，有一定的自主权。

[简答]简述商朝的刑罚制度。

- 1自考《中国法制史》串讲笔记

第二章

西周的法律制度

第一节西周的法制指导思想

[单选]周礼的核心原则是亲亲、尊尊。

[多选]周礼中“五礼”包括吉礼、凶礼、宾礼、军礼、嘉礼。

[简答]礼与刑的关系。

礼与刑是西周法律制度的有机组成部分，互为表里，它们的关系体现为三方面：

(1)作用上，礼“禁于将然”，刑“禁于已然”。“礼”侧重于从积极层面进行规范，告诉人们行为的准则，用道德教化的方法禁恶于未然;“刑”侧重于从消极层面对违法行为进行制裁，通过刑罚镇压的方法，纠正违法行为。

(2)地位上，礼外无法，出礼入刑。一方面，制定和执行“刑”的依据在于“礼”，即礼外无法，礼是刑的指导;另一方面，“礼”需要以“刑”作为保障，违反了“礼”，就纳入到“刑”的制裁范围，刑是礼的保障和必须补充。

(3)适用对象上，“礼不下庶人，刑不上大夫”。所谓“礼不下庶人”，并不是说礼的规范对庶人没有约束力，应该是说老百姓忙于生产劳动，又不具备贵族的身份和施行各种礼所需要的物质条件，因而可以不按照贵族的礼仪行事，但作为社会最基本准则的“亲亲”、“尊尊”之类的礼，庶人是一定要遵守的。所谓“刑不上大夫”，也不是说大夫以上的贵族就不用刑了，而是指大夫以上的人犯罪，在一定条件下，可以获得某些特权。

[论述]试述“敬天保民、明德慎罚”的法制指导思想。

(1)西周统治者深刻地体会到，天命是会转移的，天不会永远眷顾某一族姓，神的意旨或自然规律不是一成不变的，天总是选择能够为民做主的统治者，从夏、商相继灭亡的经验教训来看，西周提出“德”的概念，天命总是归属于有“德”者。

(2)西周的统治者认为“皇天无亲，惟德是辅”。周人想要保住所受的天命，就必须“王其疾敬德”，“以德配天”。“德”表现于社会生活即“敬天保民”，就是要统治者尊敬上天，同时要时刻小心翼翼地以高标准的德严格要求自己，要“怀保小民”。标榜“敬天”，最终落实到“保民”上。“德”表现于法律上即为“明德慎罚”。所谓明德，就是提倡尚德、敬德，它是慎罚的指导思想和保证。所谓慎罚，就是刑罚适中，不乱罚无罪，不乱杀无辜。由此形成了一系列定罪量刑的刑法适用原则，即无论立法、司法都必须崇德，慎重从事，制定法规，任用法官，审理案件，施用刑罚，不可轻率。与商朝末年的滥用酷刑相比，慎罚的提出无疑具有极大的进步性。这一思想对后世影响极大。

第二节西周的法制概况

[单选]西周穆王时期，命吕侯重修刑书，史称《吕刑》。

- 3自考《中国法制史》串讲笔记

[简答]简述西周时期的婚姻制度。

(1)婚姻的基本原则：一夫一妻多妾制。

(2)婚姻成立的要件：父母之命、媒妁之言。

(3)婚姻成立的限制：同姓不婚。

(4)婚姻成立的程序：六礼。按其先后顺序分别为：纳采、问名、纳吉、纳征、请期、亲迎。

(5)婚姻的解除：“七出”、“三不去”。

[论述]试述西周的行政法制。

(1)西周各级行政管理组织建立的最突出特点便是行政组织与宗法组织相结合，通过分封制，将政治、经济的组织套在血缘系统之上，以血缘为基础，封邦建国，构建起国家的行政管理体制。宗法制通过分封，在行政组织上体现为国家行政组织的构建，在经济上体现为土地所有权的划分。

(2)在宗法制下，周王是全国最大的族长，称为“天子”;天子之位由嫡长子继承，天子之弟及庶子被封为“诸侯”;诸侯将其余土地分赐给自己的兄弟和亲属，称为“卿大夫”;卿大夫又以同样的方式将土地进行分赐，受封者为“士”。士是贵族的最低层，西周还通过分封异性诸侯和与异姓联姻等方法，使天下为一家，整个国家形成以周王为中心，下领诸侯、卿大夫、士的金字塔式的等级结构。

(3)通过分封构建起全国的统治秩序的同时，各级行政管理组织的权利与义务也确立起来，其原则是“小宗”服从“大宗”。周王是国家政治权力的最高统治者，是全国的大宗，其他领主是小宗;在诸侯国中，诸侯王是大宗，对自己领地范围内的事务有相对独立自主权。

(4)在这种政治与血缘紧密结合的统治模式中，官吏的选拔完全采用“任人唯亲”、“世卿世禄”的原则，按照血缘关系的亲疏远近确定地位与职位的高低，父死子继，世代相传，保证夺取政权的家庭对全社会进行家族式的专制统治，实现了“家天下”。这样一来，礼制的“亲亲”、“尊尊”原则不仅在一个家族之内，在整个国家内部也得到了体现。

第四节西周的司法制度

[单选]西周时期的刑事诉讼称为狱。

[单选]西周时期全面负责中央司法事务的是大司寇。

[多选]西周时期的审理方法“五听”包括辞听、色听、气听、耳听、目听。

- 5自考《中国法制史》串讲笔记

第三章

春秋战国时期的法律制度

第一节春秋时期成文法的公布

[单选]春秋末期，晋国“铸刑鼎”的人是赵鞅。

[单选]春秋末期，撰写“竹刑”的是邓析。

[单选]中国历史上首次公布成文法者是子产。

[单选]春秋时期提出“国将亡，必多制”的是叔向。

[多选]春秋末期公布成文法的诸侯国有晋国和郑国。

[多选]春秋末期，成文法的公布成为潮流。对此持反对态度的是叔向、孔子。

[名词解释]竹刑:(1)春秋时期郑国邓析作。

(2)把法律条文写在竹简上，故称竹刑。

(3)原为私人所作，后为国家所用，才具有法律效力。

[简答]简述成文法公布的意义。

春秋时期成文法的公布是中国法制史上的一件大事，具有重大意义。成文法公布后，法的公开成为历史潮流，从此以后，秘密法再也无法延续。同时，秘密法时代的结束也标志着刑依法定的局面逐渐打开，以刑统罪宣告结束。并且，成文法的公布，打破了“礼治”的传统，“法治”开始进入人们的视野，奴隶主贵族的特权受到限制，为新的封建制法律制度的形成奠定了基础。此外，中国法学也伴随着成文法的公布及由此所带来的争论而初步萌芽，私家法律教育逐步兴起。

第二节战国时期的变法

[单选]《法经》中类似于近代刑法典总则的篇目是《具法》。

[单选]战国时期提出“尽地力之教”的是李悝。

[单选]春秋战国时期，出现了“百家争鸣”的局面。法家的主张成为战国时期最重要的法律思想。

[多选]《法经》共有六篇，除《盗法》外，还有《贼法》、《囚法》、《捕法》、《杂法》、《具法》。

[简答]简述《法经》的历史地位和影响。

- 7自考《中国法制史》串讲笔记

(3)轻罪重罚。法家主张适用刑罚时采用轻罪重罚的重刑主义。商鞅认为：对轻罪适用重刑，那么轻罪就不致产生，轻罪没有了，重罪也就无从出现了，这种观点也被称为“以刑去刑”。商鞅的这一观点被法家所推崇，后世法家多采重刑主义。

在社会动荡的战国时期，法家的“法治”主张非常适合于当时社会的需要，所谓“治乱世用重典”，这使得法家在战国时期逐步成为最主流的思想。

- 9自考《中国法制史》串讲笔记

(5)廷行事。是一种成例，是司法机关对案件进行审理判决的先例，它可作为审理判决案件的法律依据。

第三节秦朝法制的主要内容

[单选]秦律规定，偷偷移动田界标志的行为构成盗徙封罪。

[单选]秦律中区分故意和过失，其中称故意为端。

[单选]秦规定出售的商品上必须系签标明价格的是《金布律》。

[单选]秦朝负责皇宫内廷的安全警卫的是郎中令。

[多选]秦朝选任官吏的方式有荐举、征召、任子。

[多选]秦朝中央设置的“三公”中有太尉、御史大夫、丞相。

[多选]秦律中破坏经济秩序罪的罪名有逋事、乏徭罪、匿户罪、盗徙封罪。

[名词解释]以古非今罪:即以过去之事非议或指责当朝政策和制度。

[简答]简述秦定罪量刑的原则。

(1)以身高确定刑事责任能力。

(2)区分有无犯罪意识。

(3)区分故意与过失。

(4)共犯加重处罚。

(5)自首减刑。

(6)诬告反坐。

(7)犯罪连坐。

[简答]简述秦朝有关劳役刑的规定。

劳役刑是限制罪犯自由并强制其从事劳役的刑罚。当时的劳役刑名目繁多，基本形成了一套由重到轻的劳役刑体系：

(1)城旦舂，是劳役刑的一种，即强制筑城、舂米的徒刑。城旦，指男犯为筑城等劳役;舂，指女犯为舂米等劳役。

- 11自考《中国法制史》串讲笔记

第五章

汉朝的法律制度

第一节汉朝的法制指导思想

[论述]试述汉朝的法制指导思想。

汉朝法制指导思想的发展和演变，可分为两个时期：第一，汉高祖至汉武帝即位前的六十多年间，黄老“无为而治”思想居统治地位，辅之以儒、法思想;第二，自汉武帝起，强化中央集权，以儒家思想为主，礼法并用。

(1)黄老“无为而治”。

黄老学派是战国时期兴起的假托黄帝、老子为其创始人的学派，道、法兼容，排斥儒术，但至汉初黄老学派已具有道、儒、法相结合的特点，认为最高规则是“天道”，法律的权威源于自然的“道”，即“道生法”。“道”的基本内容就是“无为而治”，即顺应自然和社会规律实行统治。贯彻黄老“清静无为”思想，汉初统治者施行轻徭薄赋，减轻民众负担。约法省刑，使法律内容应尽可能简单易懂，便于官民掌握。

(2)以儒为主，礼法并用。

①经过六十多年的发展，至汉武帝在位时，中央政权日益巩固，社会趋于稳定，整个中国逐渐形成大一统的局面。汉初奉行的“清静无为”思想无法适应西汉中期出现的社会局面。董仲舒应时改造儒家理论，宣扬法自君出、维护君权的至高无上性，符合汉武帝即位后的政治需求，即进一步巩固中央集权统治，并实现意识形态方面的大一统。为此，在思想上，汉武帝认可并推行董仲舒提出的“罢黜百家，独尊儒术”的方针。

②德主刑辅、礼法并用。董仲舒在先秦儒学基础上，吸收各家学说中有益成分而形成的以儒法合流为特色的一种新的思想体系。即“德主刑辅”、礼法并用的思想被汉武帝采纳，并以此为核心，形成封建正统法律思想，影响了以后各朝代的法制建设。

第二节汉朝的立法概况

[单选]汉初主持制定《九章律》的是萧何。

[单选]汉高祖刘邦攻克咸阳后，为赢得民心颁布的法令是“约法三章”。

[多选]《九章律》是在《法经》六篇的基础上增加户律、兴律、厩律。

[简答]简述汉朝的主要法律形式。

(1)律，是汉朝基本法律形式，经过一定立法程序修订后颁布的，具有相对稳定性和普遍适用性。律以刑法为主，兼有民事、经济、行政、诉讼以至朝贺礼制等内容。因此，汉朝的律比较齐备，不过汉律是各代君主根据社会形势的变化进行增损逐渐发展而来的，没有经过全面而系统的整理修订，各律之间存在重复矛盾，内容相当繁杂。

- 13自考《中国法制史》串讲笔记

(1)除特殊犯罪和诬告及杀伤罪外，一般可以免刑。

(2)具体刑罚上给予宽宥。

(3)监禁期间免戴刑具的优待。

(4)女徒顾山。为女徒犯规定专门的赎罪办法。

[简答]简述汉中央行政机关及其发展特点。

第一，继续沿用皇帝的称号，进一步将皇权神秘化、制度化。在“君权神授”说的支配下，宣扬皇帝是沟通天与人的中介，皇帝对臣民的统治是天意所为，而且将皇权神圣地位法律化。

第二，实行“三公九卿”。“三公”仍为丞相、太尉和御史大夫，丞相辅佐天子总理国政，职权甚重;太尉掌管军事;御史大夫以副相之职，掌管监察。三公之下为“九卿”，即太常、光禄勋、卫尉、太仆、廷尉、大鸿胪、宗正、大司农、少府，分管礼仪祭祀、宫廷禁卫、皇室服务、司法审判、财政赋税、外交等事务。

第三，尚书台的形成与发展。自汉武帝时起，为加强皇权，与国家行政机构相抗衡的皇帝侍从机构开始参政，原本只在内廷掌管图书、奏章的尚书逐渐被委以处理军国大事的重任，由尚书、中书、侍中等组成的“中朝”决策国家大事。随后建立尚书台，扩充组织。东汉光武帝时，尚书台组织日益庞大，成为“出纳王命、敷奏万机”的主要行政机构，三公形同虚设。

汉朝中央机构的发展具有以下的特点：一是以皇帝为最高权威，以三公为中央行政中枢，以九卿分领中央行政管理部门的权力结构体系基本确立，并成为后来中央集权政治的基本模式;二是皇权的强化，导致宫廷组织对中央行政机构权力的侵蚀，掌握实际的决策权，由此演变为外戚和宦官的交相专权。

[论述]试述文景时期刑制改革的内容与意义。

文帝十三年正式改革刑制，主要是废除肉刑，以笞、徒、死刑来取代原有的刑罚。具体为：把黥刑改为髡kūn钳城旦舂，劓yì刑改为笞三百，斩左趾改为笞chī五百，斩右趾改为弃市。但文帝这次改革存在一些弊病，一是将原来的斩右趾上升为死刑，由轻改重;二是斩左趾和劓刑分别改为笞五百和笞三百，笞数过多，难保活命，往往是笞未毕人已死。

汉景帝执政之后，进一步完善文帝改制的内容。一方面，两次减少笞的数量。另一方面，景帝命丞相刘舍和御史大夫卫绾制定《菙令》，具体规定执行笞刑的刑具尺寸、重量、规模，行刑时中途不得更换人。至此杖刑开始规范化，“自是笞者得全”。

汉文景帝废除残人肢体、刻人肌肤的肉刑，具有进步历史意义，不仅符合经济发展的需要，顺应历史发展趋势，而且还使中国刑罚制度摆脱原始形态，由野蛮残酷走向更为人道文明的道路。这也是中国法制史上的一次重大改革，为后世以身体刑、劳役刑为主体的“五刑”体系的建立奠定了基础。

- 15自考《中国法制史》串讲笔记

第六章

三国两晋南北朝的法律制度

第一节三国两晋南北朝的法制指导思想

[论述]试述三国两晋南北朝时期的法制指导思想。

(1)三国时期：“治定之化，以礼为首，拨乱之政，以刑为先”。三国时期，战乱不止，统治者急需以法律安定社会秩序，树立自己的权威。因此，三国统治者在肯定礼治对法制具有指导作用的同时，格外强调法律在治理乱世、拨乱反正中不可替代的作用，主张建立完备的法律制度，执法从严，依法行赏罚，务使百姓相信令必行、禁必止。

(2)两晋时期：纳礼入律。建立晋朝的司马氏集团，是东汉末年发展起来的世家大族，他们以精通儒学而在社会中占有特殊地位。掌握了最高政治权力后，封建纲常思想、以礼治国和礼律“相须为用”等思想倍受他们的青睐，封建正统法律思想所主张的礼律合一在晋朝有了长足的发展，为隋唐法律“一准乎礼”奠定了基础。

(3)南北朝时期，礼律进一步融合。南北朝时，南朝继承两晋的法制，在法制指导思想上，亦是如此。而北朝的统治者作为异族入主中原后，基于中原文化在当时的先进性，他们十分热衷于“汉化”，也注意到引礼入法对统治的重大意义，更加注重礼与律的融合，法律思想的核心仍然是德主刑辅。北方少数民族在吸收汉文化，改造自己文化传统的同时，也为汉文化注入了新鲜血液。在礼律融合思想的指导下，他们创建出许多新的法律制度，促使礼与律的进一步融合，并为后世立法所继承。因此，南北朝时期，北朝法制是中国法制儒家化的重要阶段，所以程树德曾说：“中原律学，衰于南而盛于北。”

第二节三国两晋南北朝的立法概况

[单选]将《刑名》、《法例》合为《名例》篇并置于律首的是《北齐律》。

[单选]以“法令明审、科条简要”而著称的律典是《北齐律》。

[多选]三国两晋南北朝时期的法律形式有律、令、科、格、式。

[简答]简述北齐《北齐律》的内容及影响。

在篇数上，《北齐律》将法典的篇数简化为十二篇。被赞誉为“法令明审，科条简要”。在体例上，《北齐律》取《泰始律》中《刑名》的“名”字、《法例》中的“例”字，合为《名例律》，从此确定下来，相当于今天的刑法总则。在内容上，《北齐律》总结并继承前代的经验和成果，加以改革创新，确立了以死、流、徒、杖、鞭为基础的五刑，成为新的封建制五刑的基础;又将对封建国家危害最重的十种犯罪行为列为“重罪十条”，严加处罚，成为后世“十恶”的雏形。《北齐律》上承汉魏律之精神，下开隋唐律之先河，在中国法制史上具有重要的地位。

[简答]简述三国两晋南北朝时期律学的发展。

- 17自考《中国法制史》串讲笔记

(2)运用五种丧服所体现出来的亲疏远近关系来定罪量刑是指：服制越近，以尊犯卑，处罚越轻;以卑犯尊，处罚越重。反之，服制越远，以尊犯卑，处罚相对变重;以卑犯尊，处罚相对减轻。

(3)“准五服以制罪”原则的确立，是儒家礼治与法律结合的重要标志，由于它适用于社会上的一切人，具有最广泛的普遍适用性，因此，人们把记载有该原则的《泰始律》称为是中国历史上第一部儒家化的法律。“准五服以制罪”原则从《泰始律》确立以后，一直延续至明清。

第四节三国两晋南北朝的司法制度

[单选]实施用挨饿的方法迫使囚犯招供的“测罚”之刑的是南梁。

[单选]中央司法机关设律博士始于曹魏。

[多选]三国两晋南北朝时期中央司法机关的称谓有廷尉、大理、秋官大司寇、大理寺。

[名词解释]死刑复奏制:对于已判定死刑的案件，最后决定权应属于皇帝，行刑前请皇帝再次核准，待核准后，再下达死刑执行的命令。

[简答]简述直诉制度的形成。

西晋时出现了允许有重大冤屈者可以不受诉讼级别的限制，将冤屈直接诉于皇帝或者钦差大臣的直诉制度。晋武帝时，在朝堂外设置登闻鼓，允许有重大冤屈者不受审级限制，击鼓向皇帝直诉。直诉制度的设立，有利于最高统治者掌握狱情，自上而下进行司法监督，加强对司法权的控制。

- 19自考《中国法制史》串讲笔记

第三节唐朝的立法概况

[单选]中国法制史上第一部系统的行政法典是《唐六典》。

[单选]“加役流”作为死刑的减刑始于《贞观律》。

[单选]我国现存第一部内容最完整的最具社会影响的法典是《永徽律疏》。

[多选]唐律的特点有礼法结合、首创“疏议”、律条简约、立法技术完善。

[多选]唐朝法律的形式有律、令、格、式、典。

[简答]简述唐朝各种法律形式之间的关系。

(1)律与令、格、式有明确的分工和明显的区别。律以刑法为内容，令、格和式则以国家制度、办事细则和公文程式为内容，各有自己调整的范围，各不相同。从其作用来看，也各有异，律更偏重于消极地惩治犯罪，令、格和式则侧重于积极地规范人们的行为。

(2)违反了令、格和式要依律科刑。在一般情况下，司法官须按照律对犯罪者定罪量刑，而不是依照令、格和式。

(3)到了唐朝的中、后期，由于社会情况发生了较大变化，律又无法适应这种变化，同时又不能随意修改，所以格敕这些能及时反映当朝皇帝意志和适时性较强的法律形式地位渐高，并常常替代律的作用，成为司法官定罪量刑的主要依据。

[简答]简述唐律的特点

(1)礼法结合：礼是立法的依据，法是维护礼的武器。

(2)首创“疏议”：唐律首创“疏议”，把对律文的解释和补充形式推到了一个新的阶段。

(3)律条简要。

(4)立法技术完善。

第四节唐律的主要内容

[单选]在中国法制史上，第一次对化外人相犯适用法律作出明确规定的是唐律。

[单选]唐律12篇中旨在打击严重危害国家安全和财产制度等方面的违法犯罪是《贼盗律》。

[单选]犯罪已被发现或已在服劳役的期间再重新犯罪的行为称更犯。

[单选]官吏收受所管辖人员财物的犯罪，唐律谓之受所监临。

- 21自考《中国法制史》串讲笔记

(4)自首原则。

(5)共犯的处理原则。

(6)两罪从重处罚原则。

(7)同居相为隐原则。

(8)化外人相犯的处理原则。

(9)类推原则。

[论述]试述“十恶”的内容。

(1)谋反。是一种图谋、参加推翻封建地主阶级政权的犯罪行为。

(2)谋大逆。是一种图谋、毁坏皇帝的宗庙、陵墓和宫殿的犯罪行为。

(3)谋叛。是一种图谋、背叛国家，投靠敌方的犯罪行为。 (4)恶逆。是一种殴打、谋杀尊亲属等的犯罪行为。

(5)不道。是一种杀死一家非死罪三人、把人肢解、造畜蛊毒物伤杀人、以邪术诅咒人等的犯罪行为。

(6)大不敬。是一种危害皇帝的人身安全和尊严的犯罪行为。

(7)不孝。是一种子孙不能善待父母、祖父母的犯罪行为。

(8)不睦。是一种亲族之间互相侵害的犯罪行为。

(9)不义。是一种侵犯长官和夫权等的犯罪行为。

(10)内乱。是一种亲族之间犯奸的犯罪行为。

第五节唐朝的司法制度

[单选]法律明文规定法官回避制度始于唐。

[单选]唐朝的死刑复奏一般是三复奏。

[多选]唐朝直诉的形式有挝zhuā登闻鼓、邀车驾、上表、立肺石。

[名词解释]三司推事:遇有大案、疑案，通常由大理寺、刑部和御史台的长官一起会同审

- 23自考《中国法制史》串讲笔记

第八章

五代十国与宋朝的法律制度

第一节五代十国的法律制度

[单选]五代十国时期制订的最重要、最完善的法典是《大周刑统》。

[单选]我国现存最早的案例汇编是《疑狱集》。

[多选]五代十国时期，刑罚空前酷烈，其表现有：杖刑的演变;流刑的演变;凌迟的出现。

第二节宋朝的法制指导思想

[论述]试述宋朝的法制指导思想。

(1)加强中央集权，防止分裂割据。唐朝的灭亡以及五代十国时期的战乱使宋朝统治者深深忧思国家长治久安之道，他们认为“君弱臣强”是变乱的根源，强化中央集权应是保证政权长治久安的关键，并将这一思想贯彻到法律制度的构建上。总之，加强中央集权是宋朝最主要的任务之一，而利用法制，通过强化中央对地方的控制，加强官吏的相互牵制则是宋朝采用的主要方法，加强中央集权，防止分裂割据是宋朝的立法指导思想之一。

(2)崇文抑武，儒道兼用。唐末五代以来，王风微，三纲不立，社会无序而混乱，宋朝统治者由此看到了重振传统文化中“兴王攘夷”之道的必要。宋太祖由一介武夫变成为尊儒重文之君，后来的宋朝统治者也都崇文抑武，大力倡导儒学。

(3)强调慎法，法贵力行。宋朝在加强专制主义中央集权的同时，十分强调慎法。不仅重视法律规范，而且他们十分清楚，立法之后更为重要的是所立之法能够付诸实施才能取得实效。

(4)义利并用，通商惠工。宋朝商品经济进一步发展，社会形势发生变化，传统儒家重义轻利的观念受到冲击，加上宋朝所实行的内外政策使其内冗外耗，财政危机相当严重，这导致宋朝急需从经济的发展中获得更多财富，并且这一时期，在士大夫阶层已形成一股冲击秦汉以来的贱商抑末思想，它们不再把民事诉讼视为民间细故，在这些因素的共同作用下，宋朝不得不调整历代立法中的做法，重视加强对司法实践中民事权利的保护，对社会经济活动的方方面面做出规定，使宋朝成为中国古代民商事及经济立法最为活跃的朝代。

第三节宋朝的立法概况

[单选]中国历史上第一部刊版印行的封建法典是《宋刑统》。

[单选]宋朝最经常性的立法活动是编敕。

[单选]宋代的一种与判例性质类似的法律形式，称为编例。

[名词解释]条法事类:指的是以公事性质为标准，把统编的敕令格式分门编纂的法规大全。

- 25自考《中国法制史》串讲笔记

[名词解释]风闻弹人:即不一定要有实据，即可奏弹官吏。

[名词解释]立继子、命继子根据收养关系成立的时间区分，养子可分为立继子与命继子两种。父母至少一方健在时收养的叫“立继子”，夫妇双亡后由近亲属指定的养子叫“命继子”。

[简答]简述《名公书判清明集》及其历史地位。

《名公书判清明集》是胡颖等人所编著的一部宋代诉讼判词和官府公文的分类汇编。“名公”指这些判词均出自显赫当时的名士之手，“书判”是一种文体，在当时主要是诉讼判决书和政府公文，“清明”指带有清正廉明的价值取向。这部书是中国古代最早的一部源自司法实践的“实判”著作，真实地反映了司法官是如何根据事实、参照法律、运用自由裁量权解决诉讼纠纷的。其主要法律思想是倡廉政，慎刑罚，重教化及强调法律适用。《名公书判清明集》是现存唯一的宋代判词专集，代表了中国古代判词发展的一座里程碑，它是研究中国古代法律适用、宋代法制、古代民事法律规范、古代司法文书写作等重大课题的珍贵史料。

第五节宋朝的司法制度

[多选]宋代受理向朝廷直诉案件的三个法定机关是登闻鼓院、登闻检院、理检院。

[名词解释]鞫谳yàn分司制:即审与判分离，分别由不同的官员担当的诉讼审判制度。

[名词解释]翻异别勘制:是犯人推翻原口供时应该改换审判官重新审理的制度。翻异，指犯人推翻原来的口供;别勘，又称“别推”、“别鞫”、“移推”，指改换审判官重新审理。

[名词解释]理雪制度：是指当判决生效后，犯人及其家属如有不服，可以依程序逐级进行申诉的制度。

[简答]简述审刑院的设置及职权。

为了加强皇权对司法权的控制，宋初又设立了审刑院，作为审判复核机关。审刑院又叫“宫中审刑院”，本来大理寺断案后只由刑部详复的案件，置审刑院后，还要经过审刑院详议，实际上就是在刑部之上增加一级复审机关，审刑院向皇帝负责，是宋初加强中央集权的产物。

[简答]简述宋朝的大案奏裁制。

宋初在把地方兵权收归中央的同时，也收回地方对刑事案件的判决权，恢复了死刑复奏制度。除了死刑案外，还规定了大量必须“奏裁”的案件。据此，大理寺、刑部乃至审刑院的复核断案，都成了履行死刑复奏制、大案奏裁制的一道程序而已。相应地，对地方审判机关的量刑权限也作了具体规定，这一制度既能彰显慎刑，又加强了皇权对审判的控制。

- 27自考《中国法制史》串讲笔记

(3)延续蒙古旧制，实行民族分治。元朝在立法过程中，开始效仿辽、金等因俗而治的做法，在许多地方实行民族分治，以蒙古旧制或者习惯治蒙古人，以汉法治南人(即汉人)。这些措施一方面体现了统治者尊重民族习惯、实行民族分治的思想，另一方面也反映了他们维护等级特权的真实意图。

第三节元朝法制的主要内容

[单选]元代笞、杖刑的尾数为7。

[单选]公开宣布、承认收继婚合法化的是元朝。

[单选]元朝将全体国民分为四等，地位最高的是蒙古人。

[多选]元朝的流刑分为三等，分别为二千里、二千五百里、三千里。

[多选]元朝不动产买卖和典当必须经过的程序有：经官给据、先问亲邻、签押文契、印契税契、过割赋税。

[名词解释]收继婚:即未婚男子收娶家族中的寡妇为妻。

[名词解释]赘婿：即男子到女家成婚，成为女家中的一员。

第四节元朝的司法制度

[单选]元代的地方监察机关是行御史台。

[单选]诉讼代理制度最早出现于元朝。

[单选]元朝各行省设置的专掌刑狱的机关是理问所。

[多选]元朝设置达鲁花赤作为监临官的行政机构有路、府、州、县。

[简答]简述元朝的中央司法机关。

元朝中央司法机关主要有刑部、大宗正府、御史台和宣政院，这些机构的长官都由蒙古族人担任。

(1)刑部是仿照唐宋制度建立的机构，职责是掌管全国“刑名法律之政令”及冤、假、错案的复审和死刑的复核、录囚等。

(2)大宗正府是从蒙古初期掌管刑政的“札鲁忽赤”演变而来的机构，与中枢省、枢密院并列，专门负责审理蒙古、色目人和宗室的案件，不受御史台监察，是蒙古王公贵族垄断的特权审判机构。

- 29自考《中国法制史》串讲笔记

第十章

明朝的法律制度

第一节明朝的法制指导思想

[论述]试述明朝的法制指导思想及其对明朝立法的影响。

明初统治者吸取元朝纲纪废弛、吏治腐败而导致灭亡的历史教训，在立国之初就非常重视法制建设，提出“重典治国”和“明刑弼教”等法制指导思想，这对整个明朝的立法活动均有着深刻影响。

(1)重典治国。明王朝建立之初，朱元璋审时度势，提出“重典治国”的立法宗旨。“重典治国”立法思想包括“重典治吏”和“重典治民”两个方面。“重典治吏”，指以严厉手段维护统治集团内部秩序。“重典治民”则是严厉镇压民间一切犯上作乱行为，以维护皇权为核心的社会统治秩序。

(2)明刑弼教。明朝统治者在推崇“重典治国”思想的同时，继承传统“德主刑辅”原则，并根据时代变化，提倡“明刑弼教”之说，进一步推崇“礼法并用”的思想。将伦理道德的预防犯罪职能与法律的镇压犯罪职能相结合，而且以儒家提倡的礼仪对民众予以教化作为先导，从而稳定社会秩序，实现明王朝的长治久安。为此，明太祖创设了一些制度，力图对普通百姓进行教化，并将教化落实到社会基层。第一，明太祖设立“大诰”、“教民榜文”等法令文告形式的法律，尤其强调法制宣传和普及性，下令各地设专人定期讲读“大诰”内容。这种结合立法与法制宣传的思想及实践，既有助于教化百姓，又对稳定明朝社会秩序发挥了作用。第二，洪武五年下令在全国城乡设置“申明亭”。第三，明太祖还效仿儒家经典记载的西周“乡饮酒礼”，在民间大为推行。

(3)法贵简严。明初统治者认为元朝法制之失在于法律过于复杂，司法官员无法掌握，百姓无法知悉，致使贪官污吏舞弊弄法。为此，明太祖确立立法原则，即“法贵简严”，法律简单，官吏无从作弊;法律严厉，百姓不敢轻易犯法。

第二节明朝的立法概况

[单选]中国法制史上最后一部以“令”为名的法典是大明令。

[单选]在明朝最为普及的法典是《大诰》。

[单选]明代与宋代“敕”相近的法律形式是条例。

[多选]明太祖创制的《大诰》包括《御制大诰》、《御制大诰续编》、《御制大诰三编》、《大诰武臣》等四编。

[多选]《大明会典》汇集了明朝的重要典章法令，主要包括《皇明祖训》、《大诰》、《大明令》、《洪武礼制》、《诸司执掌》等内容。

[名词解释]教民榜文:也称榜文，由皇帝发布，主要包括皇帝的谕旨或经皇帝批准的官府

- 31自考《中国法制史》串讲笔记

“一条鞭法”是将各种类型的赋役并为统一的货币税予以征收的赋税制度。其主要内容包括以下几个方面：一是将各州县的田赋、杂税和差役合并，统一征收;二是田赋除部分地区征收米粮外，其他一律征收折色银;三是各项杂税和差役等统一折算成白银，平摊入土地，按照土地和人丁的多少征;四是征收赋税实行“官收官解制”，即由官府自行负责征收和解运。因此，“一条鞭法”的实行是古代赋税制度的一项重要改革，具有一定的进步意义。它简化了赋役的征收项目和手续，一定程度上减轻了农民的负担;实行赋役合一，以缴纳银钱代替力役，使农民对国家的人身依附关系进一步削弱;以货币税代替实物税，扩大货币的流通范围，推动明中叶以后商品货币经济的发展。

第四节明朝的司法制度

[单选]明朝在省级设置掌司法与监察的机构是提刑按察使司。

[单选]明朝在州县以下设申明亭，虽非正式的政权机构，但依法具有调停民间纠纷的职能。

[单选]明朝在暑热季节来临前对在押未决囚犯进行清理发落的制度称为热审。

[单选]明代设立的拥有巡查缉捕之权的军事特务机关是锦衣卫。

[多选]明朝中央司法机关号称“三法司”，包括刑部、大理寺、都察院。

[名词解释]大审:是皇帝定期派出代表与朝廷高级官员会审在押罪囚的制度。

[简答]简述明朝会审制度特点。

明朝会审制度是传统审判制度日趋完善的一种表现，其特点有：第一，参加会审的均为朝廷高官，主要针对的是疑难案件或大案;第二，监察机构在会审中占据重要地位;第三，会审主要是众多官员会同审理，为皇帝的最后裁决提供意见。因此，会审制度是中国传统审判制度“慎刑”的体现，对于清理积案、监督各级司法机关起着一定的积极作用，但同时也是中国古代司法行政不分的典型表现，体现了在司法领域内君主专制集权的加强。

- 33自考《中国法制史》串讲笔记

(4)《大清律例》。

[多选]《大清会典》是我国古代最为完备的行政法典，内容包括：

(1)《康熙会典》;

(2)《雍正会典》;

(3)《乾隆会典》;

(4)《嘉庆会典》;

(5)《光绪会典》。

[简答]如何理解例是清朝最重要的法律形式。

例是清代最重要的法律形式，种类包括条例、则例与事例等。

(1)社会生活的复杂性与法律的抽象性、稳定性之间的矛盾，是例产生的主要原因，在司法实践中每遇法律条文没有规定或规定不明确的情况，就须奏请皇帝裁决，由此产生事例，并指导以后类似案件的处理。

(2)条例是单行刑事法规。清朝条例是从典型案例中概括出来的，一般由刑部或其他行政部门就某个或某类案件先提出一项立法建议，经过皇帝批准，指导以后类似案件的审判;有时皇帝也可直接指示将某一案件的处理办法著为定例。

(3)则例是由中央政府各部门就本部门行政事务编制，交由皇帝批准生效的单行法规，分为两大类，即部门则例和关于特定事务的则例。

(4)事例是朝廷处理各类政务的先例，包括皇帝发布的上谕及批准的大臣奏议等。它包括刑事、行政等多方面内容。事例经过修订，或编制为条例附于律后，或成为独立的单行法规——则例。

第三节清朝法制的主要内容

[单选]清朝特别创立的刑罚是发遣刑。

[单选]清朝前期尽管在沿海设立若干海关，但乾隆时正式规定“一口通商”的海关是广州。

[单选]清律规定，旗人将田产典给汉民的回赎期限为20年。

[单选]清朝对在京职官的考绩称为京察。

- 35自考《中国法制史》串讲笔记

制海外贸易，不仅制约私人海外贸易的发展，也不利于国内商品经济的发展。

第四节清朝的司法制度

[单选]清朝在中央设置的处理蒙古、新疆、西藏、青海等少数民族聚居区事务的机构是理藩院。

[单选]清代负责受理京畿所在地的普通旗人诉讼案件的司法机关是步军统领衙门。

[单选]清代秋审中罪行属实，但祖父母、父母年老无人奉养或为家中独子，经皇帝批准后，可以免死改为杖责、枷号等刑，然后释放的案件称为留养承祀。

[多选]清朝会审制度更为系统、完备，主要包括热审、秋审、朝审。

[多选]清朝中央司法机关设有刑部、大理寺、都察院，合称“三法司”。

[论述]试述清朝胥吏与幕友能够参与、干预司法的原因。

胥吏与幕友参与、甚至干预司法是清朝司法制度的一大特点。

(1)胥吏，又称书吏、书差或书役等，是各级衙门中从事文书工作的人员。清朝地方衙门实行的是长官负责制，僚属佐贰人员严重缺额或不普遍设置，新任地方官又多是科举出身，对政务不熟悉，许多事务只能委于书吏。而且，书吏多是从本地招募，不仅熟悉衙门的故事陋规，而且熟悉当地的风俗习惯。因此，衙门的实际操作多是掌握在书吏之手。虽然清朝统治者制定了相关的防范法规，但无法改变书吏对衙门事务的把持。

(2)幕友，又称幕宾、西宾等，俗称师爷，是明清时代官员私人聘请的行政、司法事务顾问。幕友一般是受过一定的教育但未能通过科举出仕的读书人，经过专门训练，熟悉某些政务。其行为对幕主负责，有时也代主官查核胥吏，起着“代官出治”的作用。

幕友“作为一个集团出现是职能需要的产物，只有放在中国传统教育和官僚体制的架构中才好理解”。科举出身的官员精通儒家经典、擅长文章辞赋，但对于行政管理实务却不甚了解。而当时官僚体制实行的是长官负责制，地方正印官对辖区内的税收、治安、司法、教育、仓储、社会福利、宗教、礼仪等一切事务均负有责任，倘有疏忽，轻者罚俸、降职、革职，重者处死。即使官员熟悉各类政务，因个人精力所限，也无法亲理上述所有事务。而其他佐贰人员、胥吏等，无法得到官员信任。因此，经过专门训练、以官员私属亲信身份出现的幕友就成为必然，在衙门运行中扮演着重要的角色。

(3)与科举出身的官员相比，胥吏与幕友更具有系统的律例知识，在参与处理司法事务的过程中，更有利于正确适用法律。但是官员对幕友的倚重，导致幕友对地方行政、司法的操纵，而胥吏又往往内外勾结、营私舞弊、贪赃枉法，加剧司法腐败。

- 37自考《中国法制史》串讲笔记

第三节太平天国法制的主要内容

[多选]太平天国的刑罚简单而残酷，包括杖刑、枷刑、死刑。

[多选]太平天国所规定的死刑执行的方式主要有斩首、点天灯、五马分尸、剥皮等。

[简答]简述太平天国刑事法制的制定及其基本特点。

制定。金田起义之后，太平天国制定有《十款天条》、《太平条规》等既属于教规，又包含着一定刑事方面内容的法律文献。定都南京后，天王所颁布的若干诏书和命令也包含了一些刑事方面的内容。

基本特点：(1)严厉镇压反革命分子。(2)大力推行拜上帝会教义。(3)严厉打击各种刑事犯罪。(4)刑罚简单而严酷。

[简答]简述太平天国婚姻家庭法制的制定、基本原则。

(1)制定。太平天国在其统治时期，并未制定单行的婚姻法规，婚姻立法主要体现在《天朝田亩制度》和一些教规、教义之中，因而显得较为杂乱。太平天国的婚姻法规在一定程度上消除了儒家礼教的影响，并在一定范围内废除了封建婚姻的制度，构建起了太平天国极富特色的婚姻制度。

(2)基本原则。①一夫一妻。这是太平天国婚姻制度中的基本原则。②男女平等。③反对买卖婚姻。

在承认上述进步性的同时，我们也必须指出太平天国所实行的婚姻家庭制度只是针对平民百姓而言，事实上天王等统治者则一如封建帝王过着多妻的生活。

第四节太平天国的司法制度

[单选]太平天国审判活动中，具有最高裁判权的是天王。

[多选]太平天国诉讼审判制度的特点有程序繁琐、天王专断、神明裁判、注重结果

- 39自考《中国法制史》串讲笔记

[单选]中国历史上首次制定商法典是在清朝末期。

[单选]《大清现行刑律》设置的刑罚体系是罚金、徒刑、流刑、遣刑、死刑。

[单选]中国法制近代化过程中的标志性法典是《大清新刑律》。

[单选]首次引进陪审制和律师制度的法典是《大清刑事民事诉讼法》。

[多选]《大清民律草案》是中国历史上第一部民法草案，其五编包括总则、债权、物权、亲属、继承。

[多选]在修律过程中的“礼法之争”的“礼教派”的代表人物有张之洞、劳乃宣。

[简答]简述晚清修律的指导思想。

(1)西法与中法相结合。既推行新的西方法律原则和理念，又要保护传统纲常伦理，还要减少现实推行过程中的各种阻力，做到引进西法、仿行西法又不颠覆根深蒂固的传统礼法原则，最终实现新法规缓慢推行。

(2)修律与促进法制文明相结合。清末修律过程中，沈家本等人通过删除酷刑、禁止买卖人口和蓄养奴婢、改良监狱等措施，逐步改变了清朝法律落后与野蛮的现状，促进了法制文明，为中国法制的近代化打下了基础。

(3)修律与传播法律新思想相结合。沈家本对西方法律文化有相当的了解，充分认识到法理学的昌明与法制建设的关系，提出“法之修也不可不审，不可不明。而欲法之审、法之明，不可不穷其理”。从变法修律的需要出发，组织翻译大量西方法学著作，探讨西方法理学，用以指导改革旧律，建立新律，同时传播新思想，培养新式法律人才。

[简答]简述晚清修律的意义和影响。

晚清修律虽然迫于内忧外患，主观上是一次被动的法律改革，但是在客观上却引发了系列反映，产生了重要的影响，在中国法制近代化的进程中具有重要地位。

首先，修律直接导致了传统法律体系的解体。修律过程中制定的刑法、民法、商法等草案，无论从体例上还是从内容上，无论从原则上还是从表达术语上，都突破了中华法系的框架，大量沿用西方近代的法律术语、法律原则和制度，且逐步传播并为中国人慢慢接受。

其次，修律为中国法制的近代化奠定了基础。清末修律前后持续了近十年时间，在这十年中，修订法律馆吸收了近代资本主义的法律精神和原则，参照日本、德国、法国等西方国家的成文法体系，根据中国国情初步设计了一套近代意义上的法律制度和司法体制，颁布了相应的法律法规。这些制度和法律虽然实施时间较短，有些甚至还没来得及实施，但是它们在客观上却成为后来南京临时政府和北洋政府法律制度的基础，为中国法律从封闭的传统体系走向开放的近代法制提供了良好的条件，是中国法制近代化必不可少的步骤。

- 41自考《中国法制史》串讲笔记

第十四章

南京临时政府的法律制度

第一节南京临时政府的制宪活动

[单选]中国历史上第一部资产阶级民主共和国性质的宪法性法律文件是《中华民国临时约法》。

[单选]第一次以法律形式宣告废除封建帝制的文件是《中华民国临时政府组织大纲》。

[多选]孙中山指出，要把中国建成一个真正意义上的“全民政治”的国家，人民应该掌握四种权利，即选举法、创制权、复决权、罢免权。

[多选]“五权宪法”中的“五权”是指行政权、立法权、司法权、考试权、监察权。

[简答]简述“三民主义”的革命纲领。

孙中山的“三民主义”是民族主义、民权主义和民生主义的总称。它是孙中山根据中国当时面临的民族解放、民主革命和社会改革三大历史任务而提出的革命纲领和政治主张，也是革命党人进行法制活动的指导思想。

(1)民族主义是指“驱除靼虏，恢复中华”，其基本要求是驱除一部分腐朽的满洲贵州统治阶级，建立独立自主的国家，主要解决民族解放的问题，矛头直指清政府，并以推翻这一政府作为奋斗目标。

(2)民权主义以“天赋人权”为基本理念，主张人人生而平等，没有尊卑贵贱之分，君主不能把臣民当作奴隶，其基本要求是推翻封建君主专制制度，建立资产阶级共和国，主要解决民主革命问题。

(3)民生主义是“三民主义”中最有特色的部分，它的主要内容是提倡社会改革，基本要求着眼于解决人民的经济生活等问题，包括社会的生存、国民的生计和群众的生命等。

[论述]试述《中华民国临时约法》的颁布、内容、地位、历史意义和历史局限性。

为巩固革命成果，确保革命果实不被掠夺，资产阶级革命派抓紧时间制定约法，试图以此限制袁世凯的权力。1912年2月至3月，在孙中山的主持下，经过两次起草、参议院三次审议。3月8日，临时政府正式通过了《中华民国临时约法》。这是中国历史上第一部具有资产阶级民主共和国宪法性质的约法。

《中华民国临时约法》共有7章56条，包括总纲、人民、参议院、临时大总统、副总统、国务员、法院、附则等，具体内容为：

(1)明确了中华民国是资产阶级民主共和国。《临时约法》的规定，正式宣告了资产阶级在国家政权中处于领导地位，肯定了主权在民，以根本大法的形式彻底否定了封建君主专制制度以及部分立宪知识分子宣传的“开明专制”、“君主立宪”，确立了新国家是一个“主权在

- 43自考《中国法制史》串讲笔记

首先，面对当时中国社会面临的反帝反封建的主要矛盾，它只是空讲民主共和，没有正面地反对帝国主义和彻底的反对封建主义的论述。

其次，它没有对封建土地制度进行任何改革，缺失土地制度的条款，没有解决全国最广大民众最关心也最迫切的土地问题。

再次，在当时特定的历史背景下，它的一些规定带有因人而设的痕迹，对责任内阁的规定虽然有，但是还不够彻底，不能从根本上保证人民真正实现自己的民主权利。

第二节南京临时政府的革命法令

[单选]临时政府发布鼓励农垦、开发荒地农滩的法令是《慎重农事令》。

[多选]南京临时政府颁布了许多法令法规，内容涉及政治、经济、文化教育、社会风气、司法改革等方面。

第三节南京临时政府的司法制度

[单选]南京临时政府建立后担任司法总长的是伍廷芳。

[简答]简述临时政府进行诉讼审判制度改革的主要措施。

(1)禁止刑讯。

(2)禁止体罚。

(3)罪刑法定，不溯及既往。

(4)实行审判公开和陪审制。

(5)反对株连。

- 45自考《中国法制史》串讲笔记

[论述]试述《中华民国宪法》的制定、主要内容和特点。

(1)制定。1923年10月5日曹锟通过贿选当上总统后，匆忙地将《中华民国宪法草案》稍做修改加以公布，定名为《中华民国宪法》。

(2)主要内容。《中华民国宪法》为中国历史上第一部正式公布的宪法，共计国体、国土、主权、国民、国权、国会、大总统、国务院、法院、法律、会计、地方制度、宪法之修正解释及效力等13章，141条，其章节和条文数亦为近代中国所制定的宪法性文件之最，从结构本身讲也更加合理。尽管该宪法是在军阀当政时期所公布的，但就条文和精神而言则基本上脱胎于《中华民国宪法草案》，它依据主权在民、民主共和、分权制衡、法治等原则，与军阀集权政治并不一致。

①该宪法第1条在国体方面明确规定中华民国国体为民主共和国。

②该宪法在文本上，在三权分立的体制下坚持了议会制、责任内阁制和司法独立制度。

③该宪法新增加了“国权”和“地方制度”两章，在明确国家实行单一制体制的前提下对中央与地方的权力作了较为具体的规定。

④该宪法规定了人民的平等权，各项自由权、诉讼、请愿、陈诉权、选举被选举权、从事公职权等，宪法规定的义务有纳税、服兵役和受初等教育等。

⑤该宪法还对宪法的解释与修改做了规定。

(3)特点。如果仅就文本而言，与此前所制定的宪法相比，该宪法无论是形式还是内容都是最为完善的一部，这从一个侧面反映了北洋军阀欲盖弥彰的用心，该宪法的特殊制定背景，加之曹锟系通过贿选当的总统，从而使其一直被人们所指责，并被一些史家称为“贿选宪法”。该宪法公布后并未实施。

第三节北洋政府法律制度的主要内容

[单选]北洋政府的刑法典是《暂行新刑律》。

[单选]北洋政府时，制定过的一些单行刑事特别法中最为重要的是《惩治盗匪法》。

[多选]北洋政府时期，法律制度的特点有：继承有余、创新不足、法律制度相对完备、实施情况较差。

[多选]北洋政府时期，文官的任用分为四等，即特任、简任、荐任、委任。

第四节北洋政府的司法制度