浅谈签订施工合同应注意的问题

2022-09-12

施工合同也称建筑安装工程承包合同, 它是经济合同的一种, 是建设单位 (业主) 与施工企业 (承包商) 以建设工程施工为目的, 明确相互权利和义务的协议。依据施工合同, 建设单位应按规定提供必要条件并支付工程款, 施工单位应完成建设单位交给的建筑安装工程任务。

在当前建筑业市场经济环境下, 施工企业承担的风险是很大的, 而合同是施工企业一切风险的源头。由于建筑市场供求关系严重失衡, “僧多粥少”导致了过渡竞争甚至恶性竞争, 这种无序竞争使得施工企业风险无处不在并越来越加剧, 许多业主利用施工企业急于揽到工程业务的迫切心理, 在签订合同时附加某些不平等条款, 致使施工企业在承接工程初期时就处不利的地位, 甚至陷入合同陷阱。如果合同签订不良, 势必会造成以后工程项目实施中的被动, 使企业遭受重大损失。因此, 本人认为施工企业在签订施工合同时应注意如下问题。

1 要组织有关部门对合同签订前进行合同评审

由企业经营部门牵头组织法律事务、质量安全、办公室、人力资源、财务、总工程师室、工会等相关部门对要签订的合同进行事前评审。并由各个职能部门对其所涉及的内容进行有效的评价, 提出对合同内容的增减意见, 同时, 要充分掌握和了解并熟悉各种相关联的资料。这是因为签订一项施工合同, 所涉及到的面很广, 既有技术问题, 也有经济的和法律方面的问题。所以, 在签订合同前必须做好合同评审工作, 对合同条款要进行逐条的分析研究推敲, 文字表达一定要明晰, 不能含糊不清或者模棱两可。为了能获得比较理想的效果, 能较好地避免经济纠纷的发生或者说能够有效地控制不必要的经济损失, 施工企业在正式签订施工合同之前, 应该组织相关部门对所涉及的单位进行考察, 搜集和掌握他们的各方面资料。当然还应该包括施工所在地的有关政策规定等等。如业主的信誉和实力, 包括业主的资金状况、注册资本及工程项目资金到位情况、投资主体、资产负债情况, 以及工商、银行、税务及合作伙伴对其的评价等, 并对业主提供的相关基础性资料进行认真研究, 只有掌握和分析了各种资料后, 才能对其作出正确的评价, 才能使签订的合同更加合理, 才不致于上大当、吃大亏。

2 进行风险分析

承包任何工程项目, 风险和利润都是同时存在的。为了避免和减少由风险带来的损失, 施工企业应在投标报价之前、投标过程中及签订施工合同时, 全面认真地对以下各种可能存在的风险因素进行有效地分析。

(1) 业主风险分析。因为工程项目的顺利实施自始至终离不开施工企业与业主的紧密合作, 有的业主实力较弱, 相应地工程项目的风险也就加大;有的业主虽然有一定实力, 但信誉较差, 与这样的业主合作风险控制就更加慎重。在现在的建筑市场体制下, 有的业主利用机制的不健全, 采取发布虚假工程信息, 虚假发包, 签订虚假施工合同等形式, 骗取施工企业的履约保证金;也有的业主在工程项目无建设资金的情况下, 以签订不合理合同的手段, 套取施工企业垫资施工等等, 与这样一些业主合作如果我们不把好风险控制关。那么企业存在的风险是相当大的。

(2) 项目风险分析。工程项目就其本身来说有的施工条件好有的施工条件坏, 这也是关系到施工企业风险的重要因素。施工企业应对工程项目进行策划定位, 在招投标前就对工程所处地段、市场环境、报批手续以及开工前的必要条件是否具备、相关的证件是否办理齐全, 土地款是否已经付清, 工程建设资金是否到位等相关的情况进行考察了解分析。如果还有那些没有到位的, 那么应该考虑一旦合同签订或者工程开工会有什么样的风险, 应该采取什么样的措施等等。

(3) 法律风险分析。主要是合同条款的潜在风险, 在当前建筑市场机制不完善的今天, 还存在着许多问题, 如工程质量问题, 工程款的支付问题, 原材料价格的确定问题等, 都与合同履行不良有着密切的关系。许多业主认为自己是卖方市场, 在签订合同时附加某些不平等条款, 设置合同陷阱, 使企业蒙受重大损失。还有很重要的一点, 那就是在合同上有没有做文字游戏, 语言表达是否清楚, 工程节点是否明确, 是否有存在着与现行法律法规相抵触的东西, 合同纠纷处理的管辖地及管辖范围是否明确, 法律概念是否清楚等等, 都应该进行好好的评价分析。因此说, 施工企业对合同签订前进行风险分析评价, 是企业有效地控制和规避潜在的风险, 减少不必要损失的有效方法。

3 争取合理的合同条款

对施工企业来说, 采取合理的合同条款, 是减少经营风险和获得盈利的重要方式。由于施工合同内容较多, 涉及面广, 包括技术性条款、商务性条款、法律性条款等。因此, 施工企业在合同谈判时, 要掌握和使用好自愿与对等原则, 因为双方的权利和义务是平等的, 对合同中的条款要有针对性地确定哪些是可以让步的, 哪些是不能让步的, 要很好地把握好底线, 要做到既有原则性, 又有灵活性, 讲究合同在谈判过程中的技巧;要慎重分析研究各种风险因素和避免承担不合理风险的条款, 要细微严密, 尽可能面面俱到地仔细斟酌每一条款, 要考虑到各种可能发生的情况和一切容易引起纠纷的因素。施工企业主要从以下几个方面为自己采取合理条款:力求使风险性条款合理;防止潜在的损失条款放入其中;避免有名无实的条款;避免限制自己权利的条款;拒绝那些霸王条款、不平等条款以及一些概念不清表达不明确的、模棱两可的条款。

当然在签订工程施工合同中应该把握的远远不至这些, 以上谈的只是我们施工企业在签订施工合同时应该注意和必须重点把握的几个问题, 写它的目的就是想让我们的建筑施工企业能在“僧多粥少”的市场环境下, 认真做好防范工作, 重视工程合同的签订工作, 消除经营隐患, 促使企业又快又好的发展, 同时引起大家的高度重视, 吸引更多的人去研究探讨这方面的问题, 使我们的建筑市场机制更加完善, 竞争更加有序。总之, 建筑施工企业只有签订合理的施工合同, 才能使企业在经营过程中达到减少风险和降低损失的目的, 才能确保企业在经营过程中获取较好的经济效益和社会效益。

摘要：在当前建筑业市场经济环境下, 施工企业承担的风险越来越大, 而合同则是施工企业一切风险的源头, 本文从如何合理规避工程承包合同风险的角度, 浅议了施工合同在签订过程的应该注意的几个问题, 以期起到抛砖引玉的作用。

关键词：施工合同,风险,问题