破产管理人文本

破产管理人文本（精选6篇）

篇1：破产管理人文本

债权人破产申请书

申请人（债权人）：

住所地：

法定代表人：

被申请人（债务人）：

住所地：

法定代表人：

事实与理由：

申请人与被申请人因加工承揽关系诉至法院，法院判决认定被申请人欠申请人元及利息（自2011年月20日起计至实际清偿值日止，按中国人民银行规定的逾期贷款利率计算）、诉讼费元，被申请人没有按照法院判决执行，申请人申请法院对其强制执行，法院于年月日作出裁定：“经穷尽执行措施，未发现被执行人有可供执行的财产，符合终结本次执行的条件。裁定终结本次执行”。

申请人认为：被申请人作为债务人，不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，因此，申请人作为债权人依法向贵院提出对债务人进行破产清算的申请。

月 此致区人民法院申请人：年日

篇2：破产管理人文本

乙方：某某回族自治区某某针织厂破产清算组

甲乙双方经过充分协商，就甲方收购原某某回族自治区某某针织厂破产资产一事达成如下条款，以资信守。

一、收购标的：

本合同附件一《收购标的清单》所载明的原某某针织厂的土地使用权、地上建筑物等。

二、收购价格及收购方式：

甲方出资玖佰万元（900万元）人民币收购《收购标的清单》所载明的原某某针织厂破产资产。

三、收购价款支付方式

1、收购价款共计900万元由甲方分两次向乙方付清。

2、本合同签订成立当日，甲方首次向乙方支付收购价款万元人民币。

3、自本合同签订成立之日起30日内甲方向乙方支付收购款即万元人民币。

四、资产移交

1、本合同成立且甲方按本合同约定如数向乙方支付首批收购价款五日内，甲乙双方具体办理资产移交手续。

2、乙方将《收购标的清单》所载明的资产的所有权或使用权的相关证照及相关资料交付给甲方即视为完成资产移交。

3、甲乙双方应在某某针织厂原办公场所进行交接，交接时按《收购标的清单》所列资产逐项交接，甲方有异议的现场核对。甲乙双方还应制作至少一式两份的交接清单，由甲乙双方授权的代表当场在交接清单上签字。

4、完成交接后甲乙双方代表在《交接清单》上签字的时间即为资产移交的时间。

5、资产移交后风险由甲方承担负责对资产进行保管、维护、看护等，此后发生的丢失、损坏、减值等由甲方承担。

6、不属于本合同约定的收购资产以外的资产（机器、设备、机物料等）由乙方制作详细清单并注明存放位置和资产现状，甲乙双方履行相关手续后存暂存在原存放地点，甲方应负有保管看护责任。

7、乙方暂存由甲方代为保管看护的资产，在甲方收购价款付清前，乙方不付寄存保管等相关费用，甲方付清全部收购价款后，如乙方还需继续寄存，由双方对寄存、保管等相关事宜另行协商。

五、收购资产移交后办理的相关证照的更名过户等产权变更手续以甲方为主进行办理，乙方给予积极协助，所需的相关费用均由甲方自行承担。

六、违约责任：

1、甲乙双方均应严格信守本合同，不得违约，如有违约，违约方应向守约方交付违约事项所涉及的标的额的20%违约金并应偿付守约方因此所遭受的经济损失。

2、本合同成立五日后甲方仍未足额支付首批收购价款，乙方有权单方解除本合同。

3、甲方首批价款足额付清后的剩余款项迟延30日仍未足额付清，每逾期一日按未付款数额的千分之三向乙方支付违约金，如逾期两个月仍未足额付清，乙方有权终止或解除本合同，收回收购资产，甲方应付的违约金和赔偿金乙方有权从甲方已支付的款项中扣减。

七、甲乙双方移交资产时，甲方应给乙方预留办公用房数间，用于乙方完成破产终结程序和安置职工等善后工作所需，工作结束后归还乙方。

八、权利义务转让：

乙方在破产程序终结被依法撤消后，所享有的权利义务由原某某回族自治区某某针织厂的上级主观部门继受。

九、争议处理：

涉及本合同及其附件的履行、解释等而发生的一切争议，先由甲乙双方友好协商解决。如协商无果，可依法向本合同涉及的收购标的中主要不动产所在地有级别管辖权的人民法院提起诉讼。

十、合同的变更或解除：

1、甲乙各方均无权单方变更或解除本合同，但本合同有约定或法律法规有规定的可以不受本条的限制。

2、如有变更事项，应至少于15日前以书面方式告知对方然后进行协商，甲乙双方协商一致同意变更的，由甲乙双方签署书面文件作为本合同的附件。

十一、本合同未尽事宜，由甲乙双方另行协商并签署书面文件作为本合同的附件。

十二、本合同成立后至本合同完全履行完毕前，甲方或乙方发生的一切可能影响或必然影响本合同的生效及履行等的重大事件（如法定代表人变更、因改制、分立、合并、撤消而导致的主体更迭、一方经营状况的重大变化等）应及时以书面方式通知对方，以确保本合同的履行。

十三、甲乙双方因本合同的生效、履行等进行的重要商谈应制作会议记录进行保存或由双方互相交换备忘录或共同制作备忘录以供备忘备查。

十四、本合同自甲乙双方签字盖章之日起成立，自某某回族自治区人民政府及相关职能部门发文批准本合同之日起生效。

十五、本合同正本一式四份，甲乙双方各执两份，副本份，甲方份，乙方份。

甲方：某某房地产开发有限公司乙方：某某回族自治区某某针织厂破产清算组

法定代表人：负责人：

委托代理人：

篇3：破产管理人文本

所谓破产管理人, 是指在破产程序的进行过程中依法负责破产财产的管理、处分、清算、破产方案的拟定以及执行的专门机构 (或个人) 。破产管理人 (1) 为破产程序中最为重要的机构。19世纪的阿克顿爵士曾指出:“权力必致腐化, 绝对的权力绝对地腐化”[1]。因而, 对于破产管理人也应给予相应的监督, 从而保证其权力的实行符合实体法和程序法的规定。

(一) 对破产管理人进行监督有利于破产程序价值目标的实现

1. 破产公正价值目标的实现需要对破产管理人的监督

公平清偿是破产偿债过程中所必须坚持的基本原则。破产程序的顺利实施与公平价值的实现息息相关。公正在债权的终极保护形式———破产程序中具有尤为重要的意义。依据《破产法》所确定的一系列符合商品经济实践和民事交往一般机理的原则进行清偿, 使不同性质的债权得到不同对待, 同一性质的债权按同一比例受偿并公平地分担债权损失。破产管理人在此过程中担当了重要角色, 只有破产人严格认真依照实体发和程序法对债务进行清偿, 才能保证公平公正的价值目标的实现。因而, 需要有机构对破产管理人进行严格的合法性监督。

2. 破产效益价值目标的实现需要对破产管理人的监督

(1) 在破产程序中, 如果不对破产管理人的日常事务实施切实有效的监督, 就容易造成侵权乃至犯罪的发生。这无疑会造成极大的资源浪费, 大大拖延程序, 影响破产实施的效果, 使其所获收益微不足道。如果对破产管理人进行监督, 就能在一定程度上抑制上述不良现象的发生, 其所获收益远远超过因监督所产生的成本。

(2) 破产监督人的主要监督对象是破产管理人, 破产管理人是负责破产财产的保管、清理、估价和分配的高效、精干的职能机关, 如果二者的意见不一致, 则会发生权力的抵消, 有碍管理事务的正常进行, 从而有导致程序长期化的可能[2]。但是此情形可以通过完善制度本身而在一定程度上予以避免。其一, 支付监督人报酬会压缩破产财团, (2) 但并非任何场合都选任监督人或选任数人为监督人, 只限于较富裕的财团的场合;其二, 在管理人正确地提供情报给监督人的情况下, 其仍提出不正当要求时, 为避免权力抵消有碍管财事务正常进行, 可解除其职务。

(二) 从破产的法律实务来说, 对破产管理人进行监督十分必要

1. 有助于对破产管理人从事破产具体事务实施彻底、有效的日常监督

破产管理人作为破产程序日常事务的执行者, 有大量的、具体的法律事务与非法律事务渗透其中, 对于破产管理人的日常事务是否符合法律规定, 是否合程序都需要有破产管理人的监督机构进行及时有效的监督, 必要时要设置专门的监督人。

2. 有助于破产管理人进行破产财产的业务的执行

破产程序开始后, 破产管理人对破产财产行使占有、使用、收益和处分权, 并可以以现有财产为基础进行生产经营活动, 以独立的法人资格从事民事法律行为。但其不可避免地给不法债务人和破产管理人提供了相互串通, 实施转移、隐匿、私分财产等行为的时机。为避免上述不良现象的发生, 保证破产程序的有序顺利进行, 监督机构的设置就显得非常重要。在破产程序开始后, 原企业的财产自然归由破产管理人接管, 如若其出现上述状况, 对和解协议的顺利执行将会产生巨大影响, 因而有必要对其进行监督。

3. 有助于预防破产管理人方面的破产犯罪

“破产犯罪一般是指破产人或其他人在破产宣告前或破产程序进行期间实施的损害债权人利益、违反法定义务等在破产宣告发生后应受刑罚处罚的行为。”少量的成本投入即可达到预防犯罪的目的, 而由此所形成的效益, 则是社会和个人不必为犯罪作出相应的成本支付[3]。具体到破产犯罪, 基于其危害巨大的特点, 更应加强预防。正如一德国学者所言:“即使是一百个盗窃犯同时下手行窃, 则其所造成的损害还不及一件普通的破产犯罪[4]。

二、破产管理人专门监督机构———破产监督人

各国立法对破产管理人的监督, 其规定主要有内部监督和外部监督 (3) 。破产监督人作为破产过程中的专门监督机关, 对破产管理人负有监督责任, 是外部监督的重要机构。专门化的监督机关及监督人在国外破产法上是极受人们重视的法律制度之一, 已有数百年的历史, 这一事实本身就足以说明其所蕴涵的不可替代的制度价值。监督人制度对债权人利益的维护是至关重要的[5]。

(一) 破产监督人的概念、性质及法律地位

破产管理人的监督机制可以为专门的机构, 也可以通过规定法院、债权人会议的职权、破产管理人的义务等内容来对破产管理人进行监督。但通常破产管理人的监督机制是指破产监督人, 破产监督人是指破产程序中的一个专门机构, 是监督破产管理人的机关, 是代表债权人会议对管理人得或懂以及破产程序的合法、更在职权范围内负责日常监督, 处理破产程序中债权人会议授权其解决有关事项的常设机构[6]。各国法律对于破产监督人的立法模式主要有两种:一种是强制主义, 即法律规定在破产时必须由全体债权人选举设立该机构, 否则程序就是不合法的, 例如法国、意大利等国家;我国台湾地区的破产法第120条规定, 债权人会议得决议选任一名或数名监察人[7]。另一种为非强制主义, 该机构并非任何破产案件都强制设立, 设立与否取决于债权人的意志, 债权人对此有自由决定权。如日本破产法第170条规定, 实质检查委员会与否, 必须在第一次债权人会议上作出决议。德国破产法虽然规定在第一次债权人会议前, 由法院任命设立债权人委员会, 但第一次债权人会议可以通过决议否决。因此, 也可以说是任意设立。目前, 后者是大多数国家的选择。

破产监督人的性质可以表述为:破产监督人是代表全体债权人利益, 由债权人会议选任, 执行和贯彻债权人会议决议, 监督破产管理人日常行为的常设代表机构[8]。至于破产监督人的法律地位, 破产监督人应当是超脱于债权人和债务人之上而保持中立的, 对破产日常事务进行公正监督的常设性机构。

(二) 破产监督人的设置、职权及责任

1. 破产监督人的设置

破产监督人应由债权人会议根据案件处理的繁简程度、时间长短等决定。债权人会议应在第一次会议上决定破产监督人的设置, 但也可于破产程序进行中随时设置。

破产监督人的人数, 也由债权人会议决定。由数人组成破产监督人时, 可考虑由债权人会议选出的代表和人民法院选任的律师、会计师等专业人员共同组成。对于不称职或不适于担任破产监督人的, 由债权人会议和法院共同撤换。债权人会议选任的监督人应经过法院认可, 债权人会议认为任命法院选任的监督人不合格的, 可申请撤换。如果承认破产监督人可由债权人以外的人员充任, 则破产监督人的性质就可定性为公正、中立的监督破产管理和清算事务的机构。其任务就可定性为公正、中立的监督破产管理和清算事务。其任务除了着重维护位居多数的一半债权人的利益外, 还须兼顾诸如别处权人、取回权人、抵消权人以及工资和税款等权利主体的合法利益。

2. 破产监督人的职权

法院受理破产案件后, 破产程序即告开始。我国并未设立破产监督人制度, 根据国外相关法律的规定, 破产监督人应当享有以下职权:第一, 调查破产财产, 有权随时要求破产管理人报告破产财产的状况, 查阅破产管理人的业务账簿和有关破产财产变动的全部文件, 询问破产管理人和破产人;第二, 监督债务人履行和解协议, 申请解任临时破产管理人以及破产管理人的职务;第三, 必要时有权提请召开债权人会议, 列席债权人会议, 并就相关问题陈述意见;第四, 发现破产管理人以及相关人员有不当行为和违法行为时, 提请法院做出处理;第五, 为监督破产程序的公正进行所必须享有的其他职权。破产监督人如果在执行职务的过程中, 遇到阻扰或者被监督人拒不接受监督的, 有权提请人民法院依法做出处理, 使得破产人的监督真正具有可操作性。

3. 破产监督人的义务责任

为强化监督主体的责任意识, 法律在赋予其必要的权利的同时, 还应对其课以相应的法律义务。依照各国破产法规定, 监督人执行职务时应对债权人的共同利益尽善良管理人之注意, 监督人违反此义务, 应对利害关系人负赔偿责任, 监督人在执行职务过程中, 有行贿受贿行为, 构成犯罪的, 依刑罚论处。

破产监督人在履行职权的同时, 依法亦应承担相应的义务。从各国立法经验看, 破产监督人主要有两方面的责任与义务。

一是监督人作为债权人会议选任的代表, 其执行职务应对债权人的共同利益尽到善良管理人的注意义务。监督人的主要职责是在于监督临时财产管理人或破产管理人清理、保管、处分和分配债务人的财产, 各监督人不需决议便可随时要求临时财产管理人或破产管理人报告关于债务人财产的状况、或直接调查债务人财产的状况。

二是监督人的赔偿责任。监督人在破产程序中因履行职务过失的, 依法应承担相应的责任。《德国支付不能法》第71条规定, 债权人委员会的成员因过失而违背其依本法所负担的义务的, 其对享有别除权的债权人和支付不能债权人负有损害赔偿的义务。我国破产法也规定, 债权人委员会成员因为故意或者过失造成债务人或者债权人损失的, 应当承担赔偿责任。

摘要：破产管理人是破产宣告后成立的, 全面接管破产企业并负责破产财产的保管、清理、估价、处理和分配等破产清算事务的机构。对于破产管理人给予相应的监督, 从而保证其权力的实行符合实体法和程序法的规定, 实现价值目标, 顺利完成破产程序。

关键词：破产,破产管理人,破产监督人

参考文献

[1]汤维建.优胜劣汰的法律机制——破产法要义[M].贵阳:贵阳人民出版社.1995.134.

[2]伊藤真.刘荣军等译.破产法[M].北京:中国社会科学出版社.1995.74.

[3]顾培东.效益.当代法律的一个基本价值目标——兼评西方法律经济学[J].中国法学.1992, (3) .

[4]林田山.经济犯罪与经济刑法[M].台北:台湾三民书局.1981.31.

[5]邹海林.破产程序和破产法实体制度比较研究[M].北京:法律出版社.1998.158.

[6]王新欣.新破产法中对劳动债权的保护[N].人民法院报.2004-7-23, (B3) .

[7]陈荣宗.破产法[M].台北:三民书局印行.1986, 178.

篇4：破产管理人的困惑

丹耀公司破产案是《企业破产法》实施后的首例破产案。本刊特约请该案管理人组长尹正友律师，就履行管理人职责过程中遇到的问题进行分析，希望有助于读者更深入地了解《企业破产法》。

所谓管理人，是指人民法院在受理破产案件时依法指定的，负责接管债务人，负责债务人内部管理，对破产财产进行保管、清理、估价、处理和分配的专门机构。管理人需要承担破产程序中的绝大部分工作，是破产案件执行中的重要力量，肩负着“平衡”各方利益的重任。

管理人制度引入是一个历史性的进步。但是，由于我国的《破产法》还很不完善,存在很多缺陷，法律本身的可操作性以及实际被遵守的程度均与法律目标要求存有一定的距离。因此，管理人在实务操作中不可避免会出现或遇到种种需要进一步研讨和探索的现实问题。

新法规宣传不到位，导致执行障碍

由于新法规公告不到位，导致我们在执行过程中遇到了本不该有的困难。比如，我们在刻制管理人印章的过程中，由于公安机关只知道过去的清算组而不知道现在的管理人，我们花了两个多星期的时间进行交涉、汇报。同时，我们在担任管理人的过程中，根据实际需要，要在银行开立管理人专用账户，但遗憾的是，长期无法开立。银行的答复很简单，他们没有接到中国人民银行条法司的相关文件，所以不能办理。

附利息债权的利息怎么计算

按照《企业破产法》规定，附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。对于已经对特定财产设定担保的债权，这部分债权的利息是否也同样截止到破产申请受理时？作为借款人，在对外借款过程中是通过对特定财产设定抵押，来对借款的风险作出比较充分的预估和控制。如果，对利息计算截止受理时的这种计算方式也同样适用，那么，必然会导致银行等出借人通过其他新的、更严厉的措施来控制和防范对外借款的风险，这显然不利于企业融资。而且，从法律意义上讲，这样的规定与《担保法》以及于10月1日起实施的《物权法》的相关规定存在不一致。

对债权有异议，如何起诉

按照《企业破产法》的规定，管理人一项重要的工作就是依法审查、确认债权债务并编制债权表。同时，如果债权人、债务人对债权表的记载有异议，可以向受理破产申请的人民法院提起诉讼。法律还明确规定，进入破产程序以后，由管理人代表债务人对外参加诉讼和仲裁。在这种情况下，如果债务人要对管理人提起诉讼，按照法律规定，只能由管理人代表债务人提起诉讼，就会造成管理人代表债务人起诉管理人的现象，这在逻辑上会不会有问题？实际操作上会不会有问题？

职工保险及其他相关费用交还是不交

对于职工的养老、医疗等保险费用，《企业破产法》的规定是，“为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务”属于共益债务，由债务人财产随时清偿。但是，对于不是为了继续经营而需要支付的劳动报酬和社会保险费用，以及由此产生的其他债务却没有相应规定，是否可以参照该条规定以共益债务来先处理？

一般来说，企业进入破产程序后，都面临缺乏资金的情况。但该部分费用的缴纳又不能出现中断，如果不及时缴纳随时清偿，将使全体职工无法继续享受保险待遇，给职工生活造成不可估量的影响。该部分费用该如何处理？

关于这个问题，其他国家有两种方式：一种是当破产企业现金不足时，由管理人垫付费用；第二种方式就是对破产企业一些可以变卖的财产做先行变卖，取得一部分现金。

相比较而言，第二种方式在我国更可行。但是，实践中又会与《企业破产法》以及其他法律有一些冲突。《破产法》规定，对破产财产的管理、变价、处分等方案要经过债权人会议通过。如果先行拍卖，没有经过表决，是不是合法？再者，如管理人进行重大财产处分行为时，债权人委员会还没有设立，管理人能不能处理财产？

笔者认为，对于上述规定不可机械地理解。在可能的情况下，如果不影响债权人会议的实体权利，对部分可分割的非重要的资产可以先行处分，以获得必要的资金进行破产程序。一方面，对重大财产、关键性财产要先经同意才能处分；另一方面，对一些先行处分的非重要财产，在债权人会议开会时进行追认表决。这样，就可以把实务中的操作和法律的相关规定进行衔接。

债权人会议，职工要不要参加

《企业破产法》规定：“债权人会议应当有债务人的职工和工会的代表参加，对有关事项发表意见。”那么，产生的问题是：第一，职工应否参加债权人会议？第二，债务人的职工和工会代表是否有表决权？如果享有表决权，其所代表的人数为多少，是一人一票，还是代表企业所有职工？第三，工会代表以什么身份参加债权人会议？

从法理上分析，如劳动债权不能从破产财产中全额优先受偿，或债权人会议决议可能影响其清偿利益，就应有权参加债权人会议，否则不应参加，以保证当事人的权利与义务对等。实践中，可能出现劳动债权人在权利实现不受影响时对与其无利益关系事项进行表决的不合理现象。

管理人责任如何界定

《企业破产法》规定，管理人应当勤勉尽责，忠实执行职务，否则人民法院可以依法处以罚款；给债权人、债务人或者第三人造成损失的，要依法承担赔偿责任。这个责任实际上是赔偿责任，换句话说，如果管理人没有勤勉尽责，忠实执行职务，造成多少损失就要承担多大的赔偿责任，对于管理人来说，这个责任是非常重的。

但是，如何认定管理人没有勤勉尽责，忠实执行职务？标准是什么？在实际工作过程中，管理人要公平地考虑到包括债权人、债务人、职工权益等各个方面的权利和利益，难免有部分单位及个别债权人对管理人的工作持不满态度。因此，如果没有明确的标准，管理人在实践中就会遇到很多问题。有关的司法解释应该对这个问题作出相对明确的规定，以对管理人工作进行有效保护。

作者系律师

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案例背景

首例破产案摇号指定管理人

2004年12月16日，丹枫控股有限公司以丹耀公司不能偿还到期债务为由，向北京市第二中级人民法院提出破产申请。

2005年2月21日，丹耀公司经董事会一致同意后亦向法院提出破产申请。

2005年3月10日，北京市第二中级人民法院正式立案受理破产申请。

2005年4月18日，丹耀公司董事会召开会议，参会董事作出一致决议，放弃和解。

2005年7月19日，北京市第二中级人民法院按法定程序委托的中逸会计师事务所有限公司出具了关于丹耀公司2005年6月30日《财务状况专项审计报告》。根据中逸会计师事务所的审计报告，截至2005年6月30日，丹耀公司企业资产总额27226695699元，负债总额27728280484元，账面净资产-5015847.85元，资产负债率为101.84%。

此后，经过一系列法律程序，2007年6月14日，北京市第二中级人民法院宣告丹耀公司破产。丹耀公司破产案遂成为《企业破产法》实施后的首例破产案件。依照新破产法程序，法院通过公开摇号的方式，确定北京市企业清算事务所和北京市炜衡律师事务所为丹耀公司破产管理人，同时指定北京市炜衡律师事务所尹正友律师为破产管理人组长。

篇5：破产管理人工作履职报告

——上海市捷华律师事务所履职报告

一、管理人团队情况

上海市捷华律师事务所（以下简称“捷华所”或“管理人”）在入围上海市高级人民法院破产管理人名录后，积极组建管理人团队，并指派专职合伙人予以分管。自2015年1月以来，工作组人员相对固定，无变动，案件承办负责人由专职合伙人担任。目前管理人团队一般保持在12名工作人员，其中合伙人7名，律师4名，联络人 1名（具体名单见附件《上海市捷华律师事务所破产管理人小组成员名单》）。根据案情，必要时依案件的复杂程度可临时增加工作人员，以保证破产案件的顺利进行。

二、相关重大事项信息披露情况

捷华所自2015年1月以来，无合并、分立及解散情况；在执行破产案件及强制清算案件中，严格按照《破产法》、《企业破产管理人管理办法》等规定，以及《中华人民共和国律师法》的有关规定开展工作，未发现存在管理人员违反相关法律法规、违反执业纪律办理破产案件等情况，也未收到任何投诉、索赔等事项。

三、参加上海市高级人民法院随机摇号情况

捷华所指定行政秘书作为破产案件联络人，准时参加高院的摇号工作，中签后，最迟在3个工作日内积极主动和主审法院取得联系，及时推进案件的进行。

在参加高院随机摇号工作过程中从未出现迟到、缺席以及无故不承接中签项目的情况。

四、承接企业破产案件以及强制清算案件办理情况

截止2017年6月14日，捷华所共通过高院摇号承接破产案件4件，其中分配完毕终结案件0件，无财产可供分配终结案件2件，未结案件2件；承接强制清算案件3件，其中未结案件3件。共计收取管理人报酬人民币10万元。（详见/ 14

附表）

五、捷华所破产案件执行职务及执业纪律情况

上海市捷华律师事务所在执行破产案件及强制清算案件中，严格按照《破产法》及相关司法解释、上海高院《企业破产管理人管理办法》、《管理人工作职责指引》、《中华人民共和国律师法》等法规，严格遵守《上海市捷华律师事务所破产业务流程规范》之规定开展工作，做到公开、公平、公正；合理合法列支破产清算费用；在业务操作中及时与主审法院保持联系，保证所有工作在法律规范下、在法院的指导下进行。

捷华所充分运用自身的专业知识，在本所相关工作制度下，勤勉尽责，保证债权人利益，尽力确保破产案件办理顺利、有效地进展。

六、捷华所执行破产案件相关工作介绍

（一）工作指导思想

在破产案件履职过程中，管理人坚持以《中华人民共和国企业破产法》及相关司法解释、上海高院《企业破产管理人管理办法》、《管理人工作职责指引》等其他相关法律法规为准绳，坚持合法、公平、合理的履职原则，同时以维护社会安定为目标的工作指导思想。

捷华所担任破产管理人工作的律师在参与破产案件过程中做到遵守法律、行政法规和司法解释规定，勤勉尽责，忠实履职，自觉接受人民法院的指导与监督，接受债权人会议和债权人委员会的监督，公平地清理债权债务，全面执行债权人会议的决议与人民法院的裁决，保护债权人与债务人的合法权益。

（二）主要制度介绍

捷华所作为管理人，在履职过程中通过实践总结，不断完善相关工作规范，建立了一系列相应制度措施。主要制度简介罗列如下：

1.收案分配制度

捷华所指定专职人员定期参加高院破产管理人的随机摇号会议，并及时将中签案件依照《上海市捷华律师事务所破产业务流程规范》规定指派承办律师团队。

2.履职回避制度 / 14

当捷华所作为管理人，遇到与破产案件有利害关系或者其他不宜担任破产管理人等回避情形时，应及时向人民法院申请不接受指定并说明相关情况。

3.印章管理制度

捷华所制定《管理人印章管理制度》及《印章使用登记表》，确报管理人履职期间印章合法规范使用。

4.账户管理制度

管理人开设管理人临时账户，用于债务人的日常开支及必要支出的费用结算，并妥善留存相关凭证，指定专员进行统计和汇总。

5.报告制度

管理人根据工作进展情况，及时向人民法院、债权人委员会报告工作。6.债务人资产接管及清理制度

管理人在接管债务人财物前，应了解债务人财物状况及与接管情况，制作债务人财产状况报告，并提交债权人会议审查，向人民法院报告。

管理人接管债务人财物时，应进行清点并制作交接书和交接清单，报人民法院备案。

管理人接管债务人财物后，妥善保管，确定专门的场所用于存放相关物品。7.债务人内部事务管理

管理人本着有利于提高债务人财产价值和债权清偿比例的衡量标准，审慎决定是否实施《企业破产法》第二十六条、第六十九条和《破产法司法解释

（二）》第二十五条规定的行为，并依照法定程序及时向债权人会议、债权人委员会、人民法院报告，或者取得人民法院许可。8.信息公布制度

管理人应及时将与破产案件相关的信息，以书面形式进行公布。

（三）破产管理人履职工作特色介绍 1.特色规范制度

（1）依法做好法制宣传工作，在程序上严格依法履职，保障破产案件的顺利进行。/ 14

我国的企业破产清算制度目前还处于初级阶段。企业破产对其职工及债权人所造成的损失和伤害，可能会直接影响到社会的安定团结。因此，捷华所在履职企业破产管理人时，从思想上对相关涉案人员进行宣传、解释我国企业破产法律法规的相关规定。根据我所管理人团队律师在履职过程中的实践经验来看，在处理破产案中群体矛盾时，要从大局出发，针对债权人、原企业职工、及相关利益人分别进行耐心、细致地说服宣传工作，才能为破产清算案件履职工作打下良好基础。例如，在管理人对（2015）徐民二（商）破字第1号案件的履职过程中，债权人并非从一开始都能接受管理人的相关决议。此时管理人多次对各方当事人依法进行法制宣传教育，坚持公开、公平、公正的原则，坚持民主集中制的工作方法，先后召开了二次管理人会议，最终做通了涉案人员的思想工作，达成一致意见，从而为该案顺利结案打下坚实的思想基础。

除了从思想上扎实法律意识外，实践中也应严格依法定程序进行履职。捷华所从承接破产案件开始，依高院相关规定，及时将中签案件的随机指定破产管理人结果通知书、破产管理人团队成员名单、团队负责人、联系方式、身份证复印件、律师执业证复印件等相关材料提交受理法院，在接受委托程序上就起了一个合法规范的开头。

在承接案件后，捷华所依执业规范进行利益冲突审核，严格遵守执业过程中应遵守的回避制度。若承办律师具备法定回避情形的，则主动告知管理人，并由管理人另行调整；若事务所与破产案件有利害关系或者其他不宜担任破产管理人等回避情形时，则及时以事务所名义向人民法院申请不接受指定并说明相关情况。通过以上审核制度，捷华所在履职过程中因利益冲突，向高院申请回避案件1起。

捷华所破产管理人团队成员相对固定，团队负责人及主要成员应当由本所律师担任。需聘请本所以外人员担任管理人团队成员时，均经人民法院许可后由管理人聘用。管理人提请人民法院许可时，及时将管理人拟聘用的机构名称、人员数量、工作时间、工作内容和费用等，一并告知受理法院。

此外，管理人执行职务出具的文书，也严格按照了最高人民法院发布的文书样式进行制作。

（2）遵照破产案件自有特点，加强与受理法院间的联系，及时报告、随时/ 14

交流沟通，接受法院的工作指导。

根据破产案件自身特色，管理人的所有工作必须接受人民法院的领导和指导，在履职过程中时刻加强与人民法院、债权人的沟通，这是捷华所在破产清算案件履职过程中总结出的较为有效的重要工作方式之一。

管理人根据工作进展情况，各阶段随时向人民法院、债权人委员会报告工作。若遇人民法院要求管理人报告工作的，管理人会在收到人民法院要求之日起3个工作日内提交书面工作报告；对于重大、突发事件，管理人立即报告人民法院、债权人委员会。在履职过程中，捷华所作为管理人也尽到了随时报告的义务。如：在接管债务人财物前，有必要制作财物接管方案的，在提交债权人会议审查后，管理人会将该方案向人民法院报告；决定解除或者继续履行均未履行完毕合同的事项、决定停止或者继续债务人营业等事项时，管理人会按照法定程序及时向人民法院履行报告义务。

权利人向管理人行使取回权时，捷华所将严格按照《企业破产法》、《物权法》等法律规定进行审慎审查，及时向债权人会议或债权人委员会报告，做好沟通工作，同时向人民法院报告。

（3）严格规范管理人内部行政、财务制度 关于专用印章的管理。

管理人接受指定后，承办律师凭人民法院受理破产申请裁定书、指定管理人决定书等文件向公安机关申请刻制管理人印章、管理人财务专用章及负责人印章，提交受理破产案件的人民法院封样备案后正式启用。

捷华所建立了《管理人印章管理制度》，确定由专人保管各枚印章。同时，制作了《印章使用登记表》规定，规定如需使用管理人印章的，应根据使用事由完整填写用印日期、文件名称、印章类别、用印人信息，并经印章管理人审核签字；印章仅限于管理人执行职务时使用等条款。

同样，管理人在终止执行职务后，及时向公安机关申报办理印章销毁手续，携带刻制印章所留存的《印铸刻字准许证》复印件及拟销毁印章至公安机关，由公安机进行印章销毁手续。

关于指定账号的管理。

捷华所作为管理人规定，必须凭人民法院受理破产申请的民事裁定书和指定/ 14

管理人的民事决定，向银行申请开设管理人临时账户。所开设的账户名称应与所刻制的管理人印章名称一致。债务人的所有日常开支及必要支出均应通过管理人开设的管理人账户结算，每笔款项须提供一一对应的有效票据或支出依据，并妥善留存相关凭证，由管理人指定专员进行统计和汇总。同时要求管理人执行职务时，应当从维护债权人整体利益出发，依法审慎决定，节省相关费用支出。

在管理人终止执行职务后，根据国家相关规定，及时办理管理人账户销户手续。

（4）管理人在履职规程中严格依照法律规定对相关文件进行依法公示，接受监督。

在债权申报过程中，捷华所管理人团队的承办律师会将债权申报的期限、地点和联系方式等信息进行公报，并安排人员负责办理债权申报材料的接收工作。债权申报材料、编制的债权表由专人保存，可供利害关系人查阅，从而保障其合法知情权。

在履职规程中，当破产财产分配方案经人民法院裁定认可后，捷华所会及时通知债权人受领分配。若管理人实施多次分配的，在中间分配和最后分配时，均依法进行公告。公告刊登于《人民法院报》或省级以上有影响的媒体。

（5）履职过程中，尽职尽责接管债务人财产，维护债权人的合法权益，同时兼顾各方当事人权益。

捷华所作为管理人在接管债务人的财产、印章和帐簿、文书等资料前，会先将拟接管的内容和范围告知债务人的相关人员，要求其做好交接准备，并告知其违反交接义务应该承担的法律责任。

在接管债务人财物时，具体承办律师前往现场进行清点，并制作交接书和交接清单，由管理人和债务人的法定代表人或其授权委派的人员签章确认，并报人民法院备案。同时，承办律师还会及时按照有关法律及司法解释的规定，对所有申报债权的真实性、合法性、时效性等逐笔进行审查，对于债权人申报的对债务人的特定财产享有担保权的债权，严格依法审查。当债务人财物由他人占有、保管的，管理人会及时向实际占有、保管的单位或个人送达要求移交相关财物的接管通知。不属于债务人所有但由债务人占有或管理的财物，管理人一并接管。若当遇到管理人无法全面调查债务人财产状况时，承办律师会及时向人民法院、债/ 14

权人会议或债权人委员会说明具体原因，并申请人民法院调查。

若确有必要，经法院许可，管理人可聘请有资质的专业机构对债务人财产进行专项审计和评估，并在财产专项审计和评估报告的基础上进行调查和制作债务人财产状况报告。管理人根据债权申报和债权审查的结果，编制债权表；根据各类资产的不同性质，拟订债务人财产管理方案，对各类资产采取合理的管理和处分措施。

管理人接管债务人财物后进行妥善保管，确定专门的场所用于存放相关物品。在履职过程中，如需借阅相关债务人的材料或文件的，均办理借阅登记手续，完整登记所借阅文件的名称、借阅时间、借阅人等信息，以免债务人财物流失。

（6）履职过程中坚持原则与灵活相结合，提高工作效率，节省破产费用 捷华所在履职过程中坚持原则性与灵活性相结合的工作原则，从而提高工作效率。例如，在全面接管债务人财产、印章和账簿、文书等资料同时，根据实际情况可灵活实行分期、分批接管，有效推进了破产案件的有效开展。

破产清算案件办理中还要坚持节约原则。对清算费用的开支要有计划，经审核后实施，并严格将破产清算费用与破产管理人执行业务的成本费用进行区分。管理人执行职务的费用支出，从维护债权人整体利益出发，严格依法审慎决定。

企业破产案由于涉及较多复杂的经济关系，管理人在执行相应业务和处理这些复杂关系时需深入调查，理清头绪。结合捷华所以上介绍的几项特色工作制度，坚持以事实证据为依据，以法律为准绳，摒弃单凭主观判断代替客观的事实，依法履职，从而协调好各方当事人的合法权益。

2.结合典型案件举例，简述捷华所履职情况

（1）（2015）徐民二（商）破字第1号案件（破产清算案件）

该案为捷华所加入上海高院破产管理人名单后承接的第一起被随机指定管理人的破产清算案件，该案件最终以无财产可供分配终结。承办该案的团队负责人沈建山律师对该案件作了简要回顾及介绍。

在承办债务人破产清算案件过程中，管理人首先按照相关规定组成了破产管理人团队，并制定了相关业务纪律及业务流程规范，同时将以上文件报送至受理法院。然后，依照法律规定的程序，刻制了破产管理人印章，并在银行开设了管/ 14

理人专用账户。

清算期间，管理人坚持公开、公平、公正的原则，坚持民主集中制的工作方法，先后召开了二次管理人会议，定期召开工作组会议以及不定期召开多次专题会议，分析、解决遇到的疑难问题。管理人对企业资产、债权及债务进行清理与核查；对破产财产进行委托审计、评估；并拟定执行职务的工作报告、财产管理方案、变价方案等。

在整个破产清算工作中捷华所作为管理人，始终接受法院的指导和监督，保证依法、有序、规范地完成清算工作。管理人在清理诉讼案件中，逐一整理诉讼法律文书，核实2件涉诉案件情况。经管理人会议讨论决定，委托会计师事务所及资产评估公司对债务人截至破产受理日的资产、负债及所有者权益进行审计、评估，初步确定了资产总额、负债总额及所有者权益等金额。

经过清理核对后，管理人确定了债权人，对凡能查明地址的已知债权人均通过发函要求其申报债权；对未知债权人和虽是已知债权人，但无法查到地址的，则通过法院公告让其在规定的日期内进行债权登记。

管理人依照具体案件情况，将该案的债权申报审查工作分为三个阶段进行：

第一阶段，根据受理法院公告和管理人对已知债权人发出的通知，管理人在公告期内接受债权登记，并在登记时对债权进行形式审查，主要对债权人的资格证明及债权证明材料进行审查，编制了债权申报表，对所有申报的债权列表造册。

第二阶段，管理人根据债权审查标准，依法对已申报的债权逐一进行审查，制作了详尽的债权审查表，对每笔债权提出审查意见并写明依据及计算过程，对于个别无法定性或因债权构成复杂，债权金额较难确认的，联系债权人进一步补充申报材料，并将审查结果书面通知债权人。

第三阶段，管理人按照债权人寄回的《债权审查结果回执》确定了最终的债权金额。有些债权人对审查结果提出异议，管理人依法进行了复审，确定最终的意见并及时通知债权人。

管理人经过清理核对债务人财务账册后，发现该案绝大多数应收款、其他应收款形成时间久，基本均在5年以上，超过了诉讼时效这一较为特殊地方。但是，管理人本着对债权人负责的原则，仍通过翻阅大量财务帐册、上网搜索查询、/ 14

实地调查催讨等一切手段，依法积极催讨应收帐款。首先，通过账面原始记载和上网搜索查询到地址的，管理人向债务人发出《偿还债务通知书》；其次，为了维护债权人的合法权益，债权债务组分四组人员上门催讨，本市两组于2015年2月至3月下旬到上海市内包括黄浦、卢湾、静安、徐汇、闸北、虹口、杨浦、长宁、普陀、嘉定、浦东、金山、以及奉贤在内的13个行政区域进行上门催讨。外省市两组于2015年2月至3月下旬，顶着风雨寒流，不辞辛苦赴浙江省、江苏省、山东省、贵州省、江西省、湖南省、河南省、河北省、辽宁省、福建省、云南省、天津市、广西壮族自治区，共12个省级行政区域内的三十多个城市上门催讨。管理人承办团队在负责人带领下，克服了种种困难完成了催收单位的调查取证。由于催讨单位分散，交通不便，承办律师自行驾车，每天行驶里程均在800公里至1000公里，对外省市1万元以上的应收款做到全部上门催讨。在进行实地催讨时，管理人团队成员不放过一丝线索，至当地所属工商局调取其注册信息，确认债务人现状；至债务人的住所或联系地址进行上门催讨；对已人去楼空的单位拍照取证的同时，寻找到当地派出所、村委会、居民等向他们了解情况，并对催讨过程进行记录，对催讨结果制表造册。

管理人对于已过诉讼时效，债务人已经破产或者注销工商登记以及债务人单位已人去楼空等无法催讨应收款情况，拟予以核销处理。对于证据确凿的应收款以诉讼方式追索催讨。

管理人对于债务人账面未记载有车辆信息的，秉承严谨尽职之态度，依旧到上海市公安局交警总队车辆管理所核实了车辆信息。

关于债务人不动产的核实，管理人经过查询得知其办公场所及注册系租赁使用，故不纳入资产评估范围。

管理人还就债务人之无形资产进行核查，经中国商标网查得知，债务人名下有一商标，已到期且未续费；经查询国家知识产权局网站得知，债务人厂名下无专利。

此后，管理人在查清以上债务人情况后，在受理法院的指导监督下完成了以下几项工作：继续审查债权人资格和金额，并编制债权表；将评估结果履行国资备案手续；保管好破产财产，确保财产安全；根据债权人表决通过的《破产财产变价方案》进行财产变现；根据债务人清理的资产状况，预计破产财产不足以/ 14

支付破产费用，管理人提请法院提前终结破产程序；如有可供分配的财产管理人将提请债权人表决通过。

以上为破产清算案件中捷华所作为管理人承办的一个较为完整的典型案例。在该案件办理过程中，管理人严格按照法律的规定，在受理法院的指导、监督下，在债权人会议的监督下，依法、勤勉尽责地完成了破产过程中的各项工作。

该案件管理人收取报酬人民币20000元，由债权人垫付。（2）（2015）闵民二（商）破字第2号案件（破产清算案件）

该案件为捷华所作为随机指定管理人参与的另一起破产清算案件。该案件最终也以无财产可供分配终结。该案中管理人先按照相关规定组成了破产管理人团队，并制定了相关业务纪律及业务流程规范，同时将以上文件报送至受理法院，向承办法官了解了本案详细情况，并与申请人沟通了其与被申请人诉讼及申请执行标的的具体内容。

其后，管理人前往上海市工商新政管理局闵行分局调阅了了债务人的工商档案。2015年7月，管理人按公司注册地址、通过EMS快递向债务人送达（2015）闵民二（商）破字第2号民事决定书及告知函，告知其本管理人的身份，并要求其向管理人移交公司营业执照、账本、印章及其他法律规定应予移交的材料。但该信函被退回。

随后，管理人按照工商档案中公司章程披露的地址，通过EMS快递向债务人法定代表人及股东送达民事决定书及告知函。但该信函也被退回。

此后，管理人前往上海闵行区房地产交易中心，调查债务人的公司注册地址房产信息。经查询，无该注册地址的房产登记记录。

管理人又通过全国法院执行信息网查询与债务人有关的执行案件情况。经查询，债务人于2008年在上海宝山区人民法院被申请执行，该执行案后因债务人无可供执行的财产，法院做出中止执行的裁定。该案执行申请人即本案破产清算申请人。

破产管理人经多番调查获悉，债务人两名股东联系地址已变更。管理人随即通过EMS快件向新地址再次送达前次被退件的民事决定书、告知函。但该信件仍被退件。

管理人通过中国商标局网站及中国知识产权局网站查询债务人知识产权信/ 14

息，确认债务人名下无所属知识产权财产。

管理人还前往上海市公安局交通警察总队车辆管理所查询债务人名下所属车辆情况，也确认债务人名下无所属车辆财产。

基于该案件既找不到股东从而管理人无法获取公司账册、重要文件，又无法查获可供分配的财产这一特殊情况，故管理人向受理法院提出了以“无法破产清算”为由，终结破产清算程序的申请报告。受理法院最终依照《中华人民共和国企业破产法》第一百二十条第三款之规定，裁定终结被申请人的破产程序，该案件由此终结。

该案件管理人收取报酬人民币30000元，由债权人垫付。

（3）（2015）徐民二（商）清（算）字第2号案件（强制清算案件）该案为捷华所作为随机管理人参与的一起强制清算案件，案件现已终结。该案债务人系1994年4月设立的中外合资有限责任公司，经营期限为10年，自1994年4月至2005年4月，注册资本达20万美元。股东分别为上海XXX有限公司（出资9万美元，占注册资本的45%），意大利XXX有限公司（出资9万美元，占45%）和XXX香港有限公司（出资2万美元，占10%）。

经管理人查阅得知，债务人公司章程明确约定：经营期满或提前终止应依法清算。2005年经营期限届满后，三名股东未能就延长经营期限达成一致意见。2008年1月，工商行政机关吊销了其中一股东的营业执照。由于另一股东长期无法与另外两股东取得联系，遂向受理法院提起诉讼，请求解散公司。

2012年10月，受理法院作出判决，依法解散了上海XXX有限公司。因另一股东上海XXX有限公司无法与其他股东自行清算，遂申请法院进行强制清算。受理法院审理后于2015年3月作出裁定，受理该强制清算案。2015年4月，受理法院作出决定，指定相关人员组成清算组，并明确了清算组组长。2015年10月，受理法院作出裁定，依法终结了赛意公司清算程序。

待清算程序终结后，该案件随即进入注销公司阶段。该案件管理人收取报酬人民币50000元，由股东支付。

七、捷华所在破产案件履职过程中的遇到的相关问题总结及采取的对策 鉴于破产管理人业务的复杂性，目前管理人单位由于职业的局限性，捷华/ 14

所在具体案件实践办理过程中也遇到不少问题，大致总结如下：

1.有些破产清算企业属于实质意义上的“空壳”企业，多年未进行实际经营。公司的财物及帐册管理、保管制度也极其混乱，甚至出现账册及财物遗失等现象，这就给管理人着手接管破产企业造成了很大麻烦，往往需花费管理人大量的时间、精力去查询相关资料凭证、账册及财物，从而也严重影响了案件的进程。

捷华所在处理类似案件过程中也同样遭遇到此类困难，管理人此时就需要积极和法院保持沟通交流，向法院如实反映此种实际出现的各类困境，要求法院协调或进行适当协助。在经历了与法院积极沟通后，经法院多方协调和大力协助后，还是克服了这类困难，使得管理人对破产案件的履职过程继续顺利开展。

2.有些破产企业的股东往往出资不实，有自身或协助其他股东虚假出资的情形，此种相互勾结、层层抽逃资金的“连环套”关系，给管理人审核破产企业的资产带来一定困难，导致可供分配财产总额无法确定。

此时就需要管理人尽职尽责，耐心细致，抽丝剥茧地进行调查，理清这错综复杂的资金往来关系和去向，确定实际抽逃出资的情况和抽逃出资的金额，从而确定破产企业资产，维护当事人合法权益。

3.破产企业的资产评估具有一定的实效性。如果有些破产清算案件中出现了涉诉情形，就极有可能使得原先对企业所做的资产评估报告超过时效而失去效力。

捷华所在作为管理人履职过程中也遇到了此种情况。此时，管理人团队的承办律师及时和法院及评估公司进行多次协商、沟通，最终得到评估公司理解，承诺待诉讼终结后，由评估公司再重新出具一份有效评估报告从而解决面临的窘境。

4.在破产清算案件中，常常会出现第三方有意接盘，愿意接受破产企业进行重整或和解。但在实际操作过程中基于各方当事人不同的利益出发，又会产生有意接盘的第三方与申请破产企业均顾虑重重，不敢决断的尴尬局面。有意接盘的第三方往往害怕在接盘后新增债务；申请破产的企业若结合股东出资不实这一情况，该股东也会产生宁愿做清算彻底了解也不愿将来继续承担出资不实责任的情形。

捷华所在承接的案件当中，就此种情况花费了大量的时间、精力从中进行/ 14

协调，同时经过多方、多次商谈，设计出一套较为合理的方案来确定各方当事人的债务限度，打消双方顾虑，合法合理维护各方当事人利益，同时也给面临破产的企业寻求一条最为适合的出路。

5.在破产或强制清算案件中，常常会出现破产企业各股东间矛盾激化的情形，甚至有些也正是因为这个原因导致企业最终走向破产。当各股东的权利不相上下，而意见又针锋相对时，往往难以达成一个有效决议。此时，作为管理人为了有效解决案件的顺利进展，将清算组人员内管理人成员安排达到绝对多数，也不失为一种解决破产案件进展中出现的各股东僵持局面的有效办法。

6.此外，对于债务人无可供分配财产的一些破产案件，破产费用由谁支付也面临着最为现实的困难。在捷华所作为管理人承接的破产清算案件中，两个已结案件破产管理人收取的报酬均由债权人垫付。但现实案例中，更多的是申请破产的债权人往往并不愿意对相关破产费用进行垫付，这也直接导致破产案件进展的现实阻碍。

八、对破产案件履职过程中的几点建议

1.希望法院能协助管理人充分发挥作用，加强破产重整和和解程序。在实际案例中，对于那些虽然已经出现破产原因或者有明显丧失清偿能力可能,但符合国家产业结构调整政策、仍具发展前景的企业,希望各方积极配合重视当事人的释明和协调工作,加强法律法规宣传，合理适用破产重整及和解程序。受理法院也能加强破产程序中的调解工作,在法律允许的框架下,积极支持债务人、管理人和出资人等为挽救企业所做的各项工作,为挽救困难企业创造良好的法律环境。

2.希望法院能协助管理人切实解决破产债权清收、破产资产变现等问题。针对以上在履职过程中所遭遇的破产企业资产缺失等问题，希望受理法院加强指导管理人及时清收债权,在法律允许的范围内采取灵活措施予以清收等培训。同时，能和管理人共同商讨研究资产处置方案,从而以多种渠道解决破产资产变现难题。

3.希望高院都更好地协调法院生效裁定书与工商登记机关的工作衔接。在管理人办理的（2015）徐民二（商）清（算）字第2号案件中，法院最/ 14

终作出了生效的终结破产清算程序的裁定书。但当管理人拿着此份生效裁定书前往工商管理机关办理企业注销登记时，却被告知不能凭此份裁定书而办理相关注销登记，从而造成了此案件虽已完成了实质审理的所有步骤，但却因为无法办理注销登记而迟迟不能结案归档。

3.希望上海高院等相关机构能继续不断强化对管理人单位的相关业务知识更新及操作能力的实务培训，并建立起长效机制，逐步提高管理人在履职破产案件时的综合业务能力，提高管理人的执业水平。

篇6：论破产管理人的资格

目 录

一、破产管理人概述 ···························· 1

（一）破产管理人的内涵 ························· 1 1.破产管理人的概念 ························· 1 2.破产管理人的特征 ························· 1 3.设立破产管理人的重要性 ······················ 2

（二）破产管理人的职责和义务 ······················ 2 1.破产管理人的职责 ························· 2 2.破产管理人的义务 ························· 4

二、破产管理人资格概述 ··························· 4

（一）破产管理人资格分类 ························ 4 1.积极资格 ····························· 4 2.消极资格 ····························· 4

（二）《企业破产法》管理人的选任资格 ·················· 5 1.管理人的积极资格 ························· 5 2.管理人的消极资格 ························· 5

三、我国《破产法》中管理人资格的缺陷及成因 ················· 5

（一）存在的缺陷 ···························· 5

（二）形成的原因 ···························· 6

（三）破产管理人的其他资格条件 ····················· 6

四、完善我国破产管理人资格规定的建议 ···················· 6

（一）破产管理人执业资格制度的完善 ··················· 6

（二）提高破产管理人名册编制的民主化程度 ················ 7

（三）取消清算组制度 ·························· 7 结束语 ··································· 8 参考文献 ·································· 8

贵州警官职业学院毕业论文

论破产管理人的资格

刘维娥

【摘要】破产管理人是“负责实施对债务人财产的管理、处分、清算、重组与和解方案的拟定和执行等事务的专门机构”。如何定位破产管理人的地位，如何确定破产管理人的职权来源，如何规定破产管理人的职权内容，如何监督破产管理人的职权，如何保障管理人行使职权等，都是破产管理人的职权问题。这已经从一个理论上探索的问题转化为实践即将面临的问题。破产管理人职权是一个体系问题，从最初定位破产管理人的地位一直到最终的破产管理人职权的行使都是统一贯穿，缺一不可的。任何一环出现问题，就有可能导致整个破产管理人职权形同虚设，也可能使得整个破产管理人制度名存实亡。本文正是沿着这种思路对破产管理人的地位、职权来源、职权内容、职权监督、职权行使等一系列问题进行讨论，通过这种讨论期望能对我国破产管理人职权在现实中会遇到的问题做一预测和解决。

【关键词】内涵，拟制性，职责和义务，破产管理人资格，缺陷及成因。

一、破产管理人概述

（一）破产管理人的内涵

1.破产管理人概念

破产管理人是“负责实施对债务人财产的管理、处分、清算、重组与和解方案的拟定和执行等事务的专门机构”。1破产管理人是破产程序中最重要的主体之一，负责管理破产程序中的各项破产事务，其行为直接关系到破产程序能否公开的问题。

2.破产管理人的特征

（1）主体资格的拟制性

由破产管理人的概念可知，破产管理人是负责管理破产事务的专门机构。实际上破产管理人由多人组成，内部有相应的分工，有一系列的议事、决策、执行制度和组织结构。法律允许它们对外以破产管理人这个统一的名义与其他民事主体发生关系，因而破产管理人是一种拟制的法律主体。

（2）立场的中立性

破产事务涉及债权人利益、债务人利益、雇员利益、公共利益等多方利益，在破产这个特定情形下，这些利益之间一般情况下都是此消彼长的关系，因而极难协调。但是其只能围绕破产财产进行工作，争取将破产财产的价值最大化，从而维护各个利益主体的合法权益，并且严格按照法律的规定对破产财产进行合理分配。这就决定了破产管理人必须具有中立性。“需要维护其利益的法律主体的多元化和利益之间的排斥性，决定了破产管理人的法律地位须具有中立性，在破产程序中能站在客观公正的立场处理破产事务”。2

付翠英.破产法比较研究.[M].北京：中国人民公安大学出版社2004年版，第34页。

杜超明.我国破产管理人选任制度研究[D].上海：复旦大学, 2010.（3）：65-89

贵州警官职业学院毕业论文

（3）执行破产事务的有偿性

破产事务管理的工作内容极为繁重复杂，且要求较高，所耗费的精力、时间等都比较大，对相关人员的素质要求也较高，根据公平原则破产管理人应该获得报酬。另外，作为破产程序中最重要的机构，“破产管理人负责管理破产中的各项事务，是所有利益冲突的焦点，破产程序能否在公正、公平和高效的基础上顺利进行，与破产管理人密切相关”。而破产管理人管理破产事务的主要动机在于追逐利益，为保证破产管理人能够忠实地履行职责，破产管理人执行事务必然有偿。

3.设立破产管理人的重要性

破产管理人的设立具有其必要性。破产企业在被破产宣告后，原则须停止进行清算范围以外的民事活动。如果由破产企业对自己的财产进行清理、估价、处理和分配，难免会影响清偿的公正性和合理性，损害债权人的合法权益，破产程序也会因此而失去其固有的意义。管理和清算破产财产的机构应当是独立于债权人和债务人之外的，且与破产财产、破产企业没有直接利害关系的组织，只有这样才能保证破产程序公正合理的进行3。法院作为我国的司法机关，虽具有独立性，但它本身的审判任务非常繁重，故不能直接对破产企业的财产进行清算和管理。

（二）破产管理人的职责和义务

1.破产管理人的职责(1)接管职责

在法院进行破产宣告后，破产管理人需要接管：债务人财产以及与破产财产相关的印章和帐薄、文书。另外如企业的营业执照、房地产证等。

破产程序的进行始终是围绕债务人财产展开的，如果没有可分配财产，破产程序的进行就是无的放矢，毫无意义。破产管理人的接管职责就是尽可能的控制所有应当归属于破产财团的财产4。破产管理人履行接管职责是其参与破产程序的基础。不管是实行破产程序受理开始主义还是破产程序宣告开始主义，破产程序一经开始，债务人就失去对其财产的管理处分权，这样做的目的也是防止债务人为达到其逃避债务的目的，作出转移、隐匿财产等有碍破产程序进行的行为。未经破产管理人同意，任何人都不得管理和处分债务人财产，即使是取回权人也必须经由破产管理人才能对破产管理人所接管的财产行使取回权。

（2）管理职责

第一，清理债务人财产并制作财产状况报告。根据我国《破产法》第三十条的规定，债务人财产的范围主要包括以下两个方面：第一，破产申请受理时债务人的全部财产；第 3

4何洁.破产管理人制度研究[D].江苏：苏州大学, 2007.（5）：45-46

吕东.破产管理人制度探析[D].山东：山东大学, 2006.（7）：23-25

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二，在破产申请受理后到破产程序终结前取得的财产。“通过清理，破产管理人要将债务人财产诸项内容登记造册，记明债务人财产的种类、原价值、估价、坐落地点等”。另外，破产管理人还需要根据这些信息制作财产状况报告5。

第二，继续经营。破产程序中的企业往往处于难以继续维持的困境，但是这并不意味着进入破产程序以后企业的一切营业都必须停止，静态的等待将要到来的破产分配。如果不留余地直接停止企业的所有营业，势必造成债务人财产的减损。事实上在有利于增加债务人财产和保护相关利益主体利益的前提下，破产管理人应当在必要的范围内继续维持企业的经营以维持或者增加其财产收益。言外之意是说，有利于增加债务人财产和保护相关利益主体利益是破产管理人决定是否继续经营的实质性因素。但是，“破产管理人继续经营债务人的事业必须经债权人会议或法院的允许”。

第三，处分债务人财产。根据《破产法》第十六条和第六十九条的规定，管理人有权实施下列财产的处分行为但应当及时报告人民法院或债权人委员会：涉及土地、房屋等不动产权益的转让；探矿权，采矿权、知识产权等财产权的转让；全部库存或者营业的转让；债权和有权证券的转让；借款及设定财产担保；放弃权利；担保物的取回；履行债务人和对方当事人均未履行完毕的合同；其他对债权人利益有重大影响的财产处分行为6。

(3)参诉职责

代表债务人参加有关的诉讼、仲裁或其他法律程序也是管理人的职责之一。我国采取的是破产受理开始主义，即破产案件一经受理就意味着破产程序的开始。一为了防止债务人恶意损害破产债权人的利益，在破产程序开始后，与破产债务相关的一切诉讼程序全部中止。选任破产管理人后，原债务人的诉讼地位由破产管理人继受，诉讼程序继续进行。另外，在管理破产事务过程中，为追回债务人被他人占有的财产，或者为实现破产债务人对他人的债权，管理人可以自己的名义提起诉讼或者仲裁。“但是破产管理人的这类行为，一般须经法院或债权人会议的允许”。

（4）分配职责

分配破产财产是破产清算工作的核心，是债权人的债权得到公平清偿的关键。分配职责是破产管理人一项非常重要的职责。在现实中，破产财产的成分十分复杂，对破产财产进行分配之前，首先要制定合理的方案，对破产财产进行估价、变价以及出售破产财产。出售破产财产一般通过拍卖进行，但是债权人会议另有决议的，依债权人会议的决议办理。在上述工作完成后，应当及时制定破产财产分配方案，提交债权人会议讨论通过后或法院裁定认可后予以执行7.567

沈贵明.论我国破产管理人选任的立法失误及其纠正[J].河南：郑州大学学报(社会科学版), 2000,(06):12-2

3朱俊伟.论破产管理人制度[D].江苏：苏州大学, 2003.23-26

魏莉,雷道茂.论破产管理人的性质和任职条件[J].海南：海南大学学报(人文社会科学版), 2004,(03):18-25

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2.破产管理人的义务

破产管理人的基本义务主要包括破产管理人勤勉义务、注意义务、忠实义务，我国新破产法将第二十七条规定了相应的内容：“管理人应当勤勉尽责，忠实执行职务。”

(1)忠实义务

忠实义务要求破产管理人在执行破产事务过程中：①不得利用职权为自身谋取不正当利益；②不得接收来源于破产事务相关人员的馈赠及其他好处；③不得进行自我交易或关联交易；④不得利用、泄漏或买卖任何与破产事务相关的商业信息和商业秘密8。

(2)注意义务

商法领域对注意义务的研究主要集中于对公司董事注意义务，较之破产管理人注意义务，董事注意义务的理论成果更加成熟，法律规定也更加完善。如前所述，自介入破产法律关系开始，破产管理人就成为了破产企业法律上实际的管理者和支配者。“与董事注意义务相同，此时破产管理人的注意义务本质上也是一种管理性的义务，即在管理破产财产活动时应依法运用自己的管理才能、技能、知识、判断和经验并达到某种标准的义务”。因此对破产管理人注意义务的研究完全可以参照董事注意义务。

二、破产管理人资格概述

（一）破产管理人资格分类

1.积极资格

所谓积极资格，是指担任破产管理人所必须具备的资格条件。破产事务是一项十分复杂、实践性很强的综合性业务，融社会、经济、法律问题于一体。因此破产管理人必须具备专门知识和技能。基于此，各国破产法均要求破产管理人具备相应积极资格。如德国破产法对破产管理人的积极资格仅仅作了原则的规定，以“就所面临的情况而言为合适的、特别是在行并独立于债权人及债务人”即可。我国台湾地区破产法相关规定，破产管理人的积极资格为“会计师或其他适于管理该破产财团之人”。

2.消极资格

消极资格，是指不能担任破产管理人的限制条件。破产管理人除了应当具备专业资格外，还必须具备能获社会信赖的独立性及中立性，各国破产法多通过设置消极资格的方法来确保破产管理人的道德素质和中立性。对此，有的国家和地区作了明确规定，有的国家和地区未作明确规定9。部分大陆法系国家及多数英美法系国家和地区破产法对破产管理人的消极资格作了明确的规定。未对破产管理人的消极资格作明确规定的国家和地区，实际上实践中均有相应的限制性规定。

冯兵,朱俊伟.论我国破产管理人制度的构建[J].重庆：西南政法大学学报, 2004,(05):25-29

陈杭城.论对破产管理人的规制[D].北京：中国政法大学, 2010.(8):78-89

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（二）《企业破产法》管理人的选任资格 1.管理人的积极资格

破产清算事务所在性质上应属于商业性中介组织，它是我国破产实践中的产物，在国外实践中比较少见。目前一些破产清算事务所在长期破产实践中积累一定经验，比一些未办理过破产案件的律师事务所和会计事务所更具优势。正因如此，新破产法规定破产清算事务所可以担任管理人。目前对破产清算事务所担任管理人的资格条件需进一步明确。

新破产法规定人民法院可根据债务人实际情况，可征询有关社会中介机构意见后，指定该机构具备相关专业知识并取得执业资格的人员担任管理人。据此，能够担任管理人的个人只是律师或者注册会计师，因为破产清算事务所中的个人目前未设执业资格。

2.管理人的消极资格

（1）因故意犯罪受过刑事处罚

管理人仅具有专业资格是不够的，还必须具有良好的道德操守。从品德方面讲，应没有犯罪记录。这强调是因故意犯罪而受刑事处罚。过失犯罪除外。

(2)曾被吊销相关职业证书

只要曾经被吊销过执业资格证书，就不能担任管理人。曾被吊销执业证书说明有违法行为不良记录。如注册会计师违反注册会计师法有关规定，明知委托人的财务会计处理会直接损害报告使用人或者其他利害关系人的利益，而有予以隐瞒或者作不实的报告的等的行为，情节严重可以由省级以上人民政府财政部门吊销注册会计师证书，虽然满五年以后可以再取得注册会计师证书，但是按照本条规定不得担任管理人10。如是与管理人执业无相关性的执业证书被吊销，不影响管理人的任职资格。

三、我国《破产法》中管理人资格的缺陷及成因

（一）存在的缺陷

从我国现行破产法及相关司法解释的规定上可知道，清算组身份的问题。首先破产财产管理是一项繁杂而专业的工作，破产管理人执行职务需全力投入，方尽到“善良管理人的注意”，而政府官员或公务员身为国家工作人员，均有自己份内工作，客观上不能全力投入。其次从政府各部门指定人员组成的清算组，使得清算组成员各自都具有相应的政府职能，如果没有更高一级更有权威的行政机关进行协调，清算组的工作无序化就无法避免。虽然破产法中规定清算组组长由人民法院指定，但是在破产法的实施中清算组组长只能形同虚设，实际上也只能由法院主持清算工作，这样，行使行政管理权的国家机关与行使审判权的人民法院结合在一起，清算组的性质被扭曲，并更加复杂化。清算组工作的无序化也是导破产成本过高的重要原因之一。而且，当政府官员充当清算组成员而又确实未 10

黄小华.破产管理人问题研究[D].四川：四川大学, 2005.(6):15-25

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能尽到善良管理人义务时，也往往难以追究其责任。最后，政府官员或公务员充当破产管理人如何取得报酬，也是一个十分敏感的问题。

（二）形成的原因

这些都说明我国破产管理人制度选任资格方面的重大缺陷，这种缺陷也有特定历史原因。首先，法律价值的错位。现行的破产法制定之时是为适应社会主义有计划的商品经济和经济发展体制改革需要。长期的计划经济体制形成的经济管理思维方式仍盘存于人们的脑海中，由此而使国家的行政干预涉及有计划的商品经济的各个角落。使其资源得到重新配置，破产制度的价值正在于此，而在这一过程中，过多的行政干预必将使这一市场机制的渠道堵塞11。其次，在于理论准备不足。现行破产法制定之时，我国大陆对破产法的理论研究不够深入，当时国内也没有一部关于破产法的专著，没有一部专门关于外国破产法的译著，甚至关于破产法的文章也只限于简单的介绍，这就使得我国的破产立法没有借鉴和参照，许多参加破产立法的人对于破产法缺少系统的了解，所具有的只是需要和热情。可见，理论准备的不足亦导致了现行破产法的先天不足。

（三）破产管理人的其他资格条件

应当明确破产企业负责人能否担任重整程序中的管理人。现在的做法是，往往将破产企业的原负责人视为企业破产的罪魁祸首，实际上是一个错误的观念。企业的破产有很多原因，虽然不排除有些企业管理者确实存在损公肥私、欺诈损害公司和股东利益的行为，但大多数情况下，破产并不是企业家故意造成的。在一个法人治理结构比较完善的企业中，企业家往往是一笔财富，即便这个企业现在出现了一些问题。当企业破产面临重组时，指定企业现有负责人担任破产管理人，利用其丰富的经验和对企业状况的熟悉，将减少破产重组的成本，最大限度地保护债权人利益。

四、完善我国破产管理人资格规定的建议

（一）破产管理人执业资格制度的完善

个人要取得破产管理人执业资格，首先必须通过考试取得资格证书；其次，取得破产管理人资格证书的律师或会计师必须在各自业务领域内开展工作，积累经验，通过公平竞争，规范自己的管理体制，不断提升自身的执业水准，加强职业道德建设；最后，取得破产管理人执业资格。中介机构必须拥有一定数量的具有执业资格的个人破产管理人，方可获准进入破产管理人市场12。

杨蓓蕾.论破产管理人的选任制度[D].上海：华东政法大学, 2010.(5):12-16

禹颖.中美破产管理人的制度比较研究[D].上海：华东政法大学, 2009,(04):45-52

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（二）提高破产管理人名册编制的民主化程度

破产管理人的名册不应仅仅由法院一家决定，而应该听取各方面的意见，由法院、管理破产管理人的行政机关、行业协会的代表以及各方面的专家组成评议组，将评审标准具体化，共同讨论并决定破产管理人名册的人选。这样可以使破产管理人名册的编制民主化、科学化，避免了破产管理人指定工作中的盲目性、随意性。

（三）取消清算组制度

我国旧破产法使用的清算组概念，源于企业和公司法中对企业解散后之清算机构的称谓。但在破产法中沿用清算组的概念，仅强调其清算活动，不仅不能充分体现出这一机构在破产法上广泛的功能与职责，反而可能易使人将破产程序与企业和公司法上的普通清算程序产生混淆。所以在选任破产管理人时应当充分尊重监管部门意见，接受监管部门推荐的破产管理人。但完全以所有制为标准而规定采用不同的选任方式是不妥的，必须割断国家对国有企业“父爱式”的不正当干预。考虑到新旧破产法的衔接，暂时保留清算组制度具有一定的合理性和现实意义。但今后，我国破产法应该取消清算组制度。

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结束语

对于中国这样一个初步建立市场经济体制的、刚刚建立破产管理人制度的国家来说，如何设计和完善管理人制度，尤其是破产管理人的职权问题，比如如何定位破产管理人的地位，如何确定破产管理人的职权来源，如何规定破产管理人的职权内容，如何监督破产管理人的职权，如何保障管理人行使职权等，这已经从一个理论上探索的问题转化为实践即将面临的问题。破产管理人职权是一个体系问题，从最初定位破产管理人的地位一直到最终的破产管理人职权的行使都是统一贯穿，缺一不可的。任何一环出现问题，就有可能导致整个破产管理人职权形同虚设，也可能使得整个破产管理人制度名存实亡。本文正是沿着这种思路对破产管理人的地位、职权来源、职权内容、职权监督、职权行使等一系列问题进行讨论，通过这种讨论期望能对我国破产管理人职权在现实中会遇到的问题做一预测和解决。本文探索只是一个很小的开始，对于很多问题仍然需要做进一步的努力和研究。

参考文献

[1]何洁.破产管理人制度研究[D].江苏:苏州大学,2007.[2]吕东.破产管理人制度探析[D].山东:山东大学,2006.[3]沈贵明.论我国破产管理人选任的立法失误及其纠正[J].郑州大学学报(社会科学版),2000.[4]朱俊伟.论破产管理人制度[D].江苏:苏州大学,2003.贵州警官职业学院毕业论文