浅议实现担保物权案件在实践中的问题

2023-02-25

一、实现担保物权案件的文书送达

关于实现担保物权案件的文书送达问题, 《民诉解释》第368条第1款规定: 法院受理申请后, 应当在五日内向被申请人送达申请书副本、异议权利告知书等文书。但是在被申请人下落不明的情况, 人民法院在实现担保物权案件中否能够采用公告送达方式送达文书, 目前有两种意见。一是认为公告送达不应适用于实现担保物权案件, 应驳回申请人的申请。主要是根据《民诉解释》第140条的规定:适用简易程序的案件, 不适用公告送达。即采用公告送达的案件只适用普通程序。再者, 根据《民诉解释》的规定, 实现担保物权案件中法院对被申请人提出的异议应当进行审查。对于被申请人下落不明的情况, 若法院采用公告送达就会立即进入实现担保物权程序并对担保物进行快速处理, 这无疑忽视了被申请人的权益, 因此应驳回申请人的申请。二是认为法院在实现担保物权案件中可以采用公告送达方式送达文书。主要是根据《民事诉讼法》第92条规定:受送达人下落不明, 公告送达。笔者同意第二种意见, 公告送达位于民诉法的总则部分, 原则上应对所有类型的民诉案件适用。而民诉解释规定的简易程序不适用公告送达, 只是对民事诉讼法中适用公告送达的一种例外说明, 其并未禁止民事诉讼的其他程序采用公告送达。另一方面, 实现担保物权程序设立初衷就是为了快速高效实现担保物权以保障当事人的权益。若仅以被申请人下落不明就驳回申请人的申请会背离实现担保物权程序的立法初衷。笔者查阅《人民法院报》找到了湖南、湖北、黑龙江等地的地方法院做出的对实现担保物权案件公告送达的公告, 从司法实践的角度证明了实现担保物权案件中对下落不明的被申请人适用公告送达的正确性。

二、实现担保物权案件的法院管辖

实现担保物权案件是否适用应诉管辖和管辖权异议?是否适用协议管辖? 对于这问题, 《民事诉讼法》和《民诉解释》没有明确的规定。但是笔者认为, 从民事诉讼法体例上来看, 应诉管辖和管辖权异议被置于第一审普通程序中而非总则中, 说明应诉管辖和管辖权异议独属于第一审普通诉讼程序。而实现担保物权案件属于非诉程序, 故应诉管辖和管辖权异议不应适用于实现担保物权案件中。另一方面, 《民诉解释》中没有使用“专属管辖”一词, 但依据法理, 非诉管辖目的在于追求迅速和符合公众利益的需求, 其管辖权似有定性为专属管辖的必要, 以其性质不应适用协议管辖[1]。

三、实现担保物权案件的被申请人

关于实现担保物权案件中的被申请人, 《民事诉讼法》及《民诉解释》并未作出规定。按照法理, 被申请人应是与申请人相对应的程序主体, 如申请人为“抵押权人、质权人、留置权人”与之相对应的被申请人分别是“抵押人、质押人、财产被留置的债务人”。若在担保财产上还有其他利害关系人, 此时应明确是否将其他利害关系人一并列为被申请人。对于这个问题有两种意见, 一种意见认为在担保物权案件中其他利害关系人并不是其法律关系的直接权利人或义务人。另一种意见认为担保物权案件一般是以特定的物或权利作为担保物, 一般情况下担保物上会涉及其他利害关系人的利益, 将其他利害关系人一并列为被申请人有助于厘清其他利害关系人之间的利益冲突, 在一定程度上可以避免在实现担保物权的同时损害利害关系人的利益。笔者同意第二种观点。若未将其他利害关系人列入被申请人, 法院对担保物权做出裁定后, 其他利害关系人可能会对裁定提出异议或引起新的诉讼, 从而影响实现担保物权程序运行的迅速高效。

四、实现担保物权案件中后顺位的抵押权人抵押权的实现

对同一抵押物上设定有多个抵押权情况下后顺位的抵押权人如何实现抵押权的问题。对于抵押权的顺位, 《物权法》第199条有明确的规定, 即抵押权已登记的按照登记的先后顺序清偿。而《民诉解释》第366条规定, 登记在先的担保物权尚未实现的, 不影响后顺位的担保物权人向人民法院申请实现担保物权。有人认为《物权法》第199条与《民诉解释》第366条的规定相互冲突。但笔者并不赞同此观点, 从《物权法》第199条的条文来看, 并没有限制后顺位的抵押权人申请实现抵押权, 所以只要符合实现抵押权条件的抵押权人就有权向法院请求实现抵押权。在实践中, 法院只需在民事裁定书中写明后顺位的抵押权人优先受偿的范围是前顺位抵押权人优先受偿数额之外的余额部分, 这样既保障了前顺位抵押权人享有的优先受偿权又使得后顺位抵押权人的担保物权得以高效实现[2]。

摘要：2012年修改后的《民事诉讼法》在特别程序一章新加入了实现担保物权程序, 这是实现担保物权程序首次以程序法的形式出现。由于新民诉法对实现担保物权案件的规定过于原则, 导致该程序的理解和运用方面还存在着一些问题。2015年最高法出台的《民诉解释》对实现担保物权程序的规定加以细化, 本文结合《民诉解释》颁布以来在该程序实践中出现的问题, 就实现担保物权案件中被申请人的范围、法院的管辖、实现担保物权的顺位、文书送达等问题进行了探讨。

关键词：实现担保物权案件,《民诉解释》,特别程序,法律实务