行政诉讼法学习笔记

2024-05-21

行政诉讼法学习笔记(通用6篇)

篇1:行政诉讼法学习笔记

一、刑事诉讼法与刑法的关系

二、公正与效率的关系

三、刑事诉讼的三个职能

第二章 刑事诉讼法的基本原则

一、侦查权、检察权、审判权由专门机关行使

享有侦查权的六大机关:公安机关(普通的刑事案)、人民检察院(对直接受理的刑事案件)、国家安全机关(对危害国家安全的案件)、军队保卫部门(对军队内部发生的刑事案件行使侦查权)、监狱(对罪犯在监狱内犯罪案件)、走si犯罪侦查机关(对走si犯罪案件)

职权:

公安机关:对刑事案件的侦查、拘留、执行逮捕、预审

人民检察院:检察、批准逮捕、检察接受理的案件的侦查、决定拘留、决定逮捕、提起公诉

人民法院:决定逮捕、进行审判

二、严格遵守法律程序

三、人民法院、人民检察院依法独立行使职权

全国人大及其党委会可以对进行干涉。

四、 分工负责、互相配合、互相制约

五、人民检察院依法对刑事诉讼实行法律监督:立案监督、侦查监督、审判监督、刑事判决,裁定判决监督、执行监督

六、各民族公民有权使用本民族语文文字进行诉讼

如果诉讼参预人不通晓当地语言文字,应当提供翻译,费用由国家出;外国人在我国参加诉讼,应该提供翻译,费用自己出 。

外国人还可以书面放弃此项权利。

七、犯罪好嫌疑人、被告人有权获得辩护

自行辩护:犯罪嫌疑人、被告人都可以自行辩护。

任何案例、任何诉讼阶段。

委托辩护:犯罪嫌疑人在被侦查机关第一次讯问后或者采取强制措施之日起,可以聘请律师为其提供法律咨询、代理申诉、控告、申请取保候审。

在公诉案件中,从审查之日起,犯罪嫌疑人有权委托辩护人。

在自诉案件中,被告人随时有权委托辩护人。

指定辩护:只有到人民法院审判阶段,才可以为没有委托辩护人而又符合指定辩护条件的被告人指定辩护人。

八、未经人民法院依法判决不得确定有罪

1、定罪权只能由人民法院行使,必须依法行使。

2、人民检察院只能做出起诉或不起诉的决定,不能再做出免于起诉的决定;法庭审理案件,不以被告人的行为构成有罪为前提条件;

、凝罪从无

证据不足不起诉;检察院退回公安机关补充侦查,可以回退二次,第一次回退,可以不起诉,第二次回退,应当不起诉。

证据不足无罪判决(公限于一审);

3、与无罪推定的关系:只是吸收了无定推定的合理内核。

九、保障诉讼参与人的诉讼权利

十、具有法定情形不予追究刑事责任

第十五条:

有下列情形之一的,不追究刑事责任,已经追究的(立案侦查阶段),应当撤消案件,或者不起诉(审察起诉阶段),或者终止审理(审判裁定阶段),或者宣告无罪(审判判决阶段):

(一)情节显著轻微、危害不大、不认为是犯罪的。

{没有犯罪,但是违法}

(二)犯罪已过追诉时效期限的;

(三)经特赦令免除刑罚的;{必须是全国人民代表大会的决定}

(四)依照刑法告诉才处理的犯罪,没有告诉或者撤消告诉的;

(五)犯罪嫌疑人、被告人死亡的;

(六)其他法律规定免予追究刑事责任的;

特殊情况:

(1)根据没有犯罪违法行为的;

(2)有违法行为,但不是犯罪嫌疑人所为的

当出现在审查起诉阶段时怎样处理(公安机关负责侦查的案件):

对(1)的情况,退回公安机关,并书面说明理由

对(2)的情况,退回公安机关,建议重新侦查

当出现在审查起诉阶段时怎样处理(检察院 负责侦查的案件):

通回侦察部门,建议撤消案件

若出现在审判阶段,怎样处理?

宣告无罪、终止审理,被靠人死亡的,也要宣告,还其清白

十一、追究外国人刑事责任适用我国刑事诉讼法、对于享有外交特权和豁免权的外国人犯罪应当追究刑事责任的,通过外交途径解决。

十二、刑事司法协助

1、刑事司法协助的法律依据

我国与外国缔结的条约或者协定,我国参加的载有司法协助内容的国际条约以及国际公认的互惠原则。

2、刑事司法协助的主体:我国司法机关和外国司法机关

3、刑事司法协助的`内容

(1)狭义的刑事司法协助:送达刑事诉讼文书;代为调查取证;互相委托进行鉴定、勘验、检查、搜查和扣押,互相代为通知证人、鉴定人出庭, 互相移送书证、物证及脏款、赃物等。

(2)广义的司法协助:引渡、判决的相互承认与执行

我国目前承认的刑事司法协助内容包括:代为送达文书、代为调查取证、引渡。

引渡的前提:签定引渡条约。

第三章 刑事诉讼中的专门机关和诉讼参与人

一、刑事诉讼中的专门机关

公安机关职权:立案侦查权、撤销案件权、移送审查起诉权;要求复议和提请复核权;对生效裁判的执行权;

要民检查院:法律监督权;公诉权;对自己立案管辖的案件有侦查权;批准或决定逮捕权;

人民法院:对起诉进行审查,决定是否开庭审理;对被告人决定采取拘传、取保候审、监视居住、逮捕等;采取勘验、检查、扣押、鉴定、查询、冻结等手段以调查核实证据 ;指挥法庭审理活动,制止违反法庭秩序的行为;经开庭审理,对被告人做出判决;对刑事诉讼中的程序性问题作出裁定或者决定;依法收缴赃款、赃物,为保全附带民事诉讼,在必要时可以查封、扣押被告人的财产;依照审判监督程序对生效裁判进行再审;执行判处了死刑立即执行、罚金、没收财产的判决或裁定;依法对判处管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死缓2年执行的犯罪裁定减刑、假释或决定暂监外执行。

二、诉讼参与人

当事人

公诉案件:犯罪嫌疑人、被告人、被害人

自诉案件:自诉人、被告人;

附带民诉:附带民诉的原告人、被告人;

其他诉讼参与人:法定代理人、诉讼代理人、辩护人、证人、鉴定人、翻译人员;

第四章 管辖

管辖分为:立案管辖、审判管辖

立案管辖:人民检察院直接受理的刑事案件、人民法院直接受理的刑事案件、公安机关直接受理的刑事案件

人民检察院 直接受理的刑事案件:国家机关工作人员利用职权犯罪

1、贪腐贿赂罪(贪腐罪、挪用公款罪、收人贿赂罪、贿赂罪等)

只有贿赂罪与介绍贿赂罪的主体是一般主体(自然人),其他罪的主体均为特殊主体(国家工作人员);

非国家工作人员收人贿赂的,由公安机关管辖(立案侦查);

2、国家工作人员渎职犯罪

注意:下列国家工作人员所实施的具有渎职性质的犯罪由公安机关管辖

(1)非法经营同类营业罪

(2)为亲友非法牟利罪;

(3)签订、履行合同失职被骗罪

(4)国有公司、企业、事业单位人员失职罪;

(5)国有公司、企业、事业单位滥用权力罪;

(6)徇私作弊、低价折股、出售国有资产罪;

3、国家机关工作人员利用职权实施的侵犯公民人身权利和民主权利的犯罪

4、经省级以上人民检察院决定由人民检察院直接受理的国家机关工作人员利用职权实施的其他的重大犯罪案件

篇2:行政诉讼法学习笔记

第一节、行政许可的概念和原则

一、行政许可的概念

行政许可,是指行政机关根据公民、法人或者其他组织等行政相对人的申请,经依法审查,准予其从事某种特定活动的行为。按照行政许可法规定的行政许可的含义,行政许可的特征一般是:

1、行政许可是一种依申请的行政行为。没有行政相对人的申请,行政机关不能主动予以许可。

2、行政许可存在意味着法律的一般禁止。行政许可的内容是国家一般禁止的活动,为适应社会生活和生产的需要,对符合一定条件者解除禁止,允许其从事某项特定活动,享有特定权利和资格;许可是对禁止的解除,没有法律的一般禁止,便不存在行政许可。例如,制作、运输、销售爆破物品是国家一般禁止的行为,但国家为了国防安全社会需要,对符合条件的组织和个人准许实施这类行为。

3、行政机关对行政相对人的申请要依法审查。这是行政机关必须依法履行的职责,对符合法定条件的申请人即应准予申请,对不符合法定条件的申请要坚决拒绝,否则就要追究行政机关及相关责任人的法律责任。

4、行政许可是授益性行政行为。行政许可不同于行政处罚和行政征收,它不是对相对人课以义务或者惩罚,而是赋予相对人某种权利和资格的授益性行政行为。如开业、生产、经营许可,这类许可使相对人获得了某种权利;而律师证、会计师证的颁发,则使相对人获得了从事相应职业的资格。

5、行政许可的目的在于抑止公益上的危险或影响秩序的因素。不得随意将许可制度与创收相联系,不得烂设许可、乱收费。

6、行政许可是要式行政行为。行政许可应遵循一定的法定程序,并应以正规的文书、格式、日期印章等形式予以准予。许可证是行政许可行为的主要表现形式,书面许可是行政许可形式上的特点。

相关法条:第二条 本法所称行政许可,是指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请,经依法审查,准予其从事特定活动的行为。

二、行政许可的原则

(一)行政许可法定原则

行政许可法定原则是是指有权机关履行行政许可职责应当遵循合法原则,必须严格按照宪法和法律、法规、规章规定的职责权限、范围、条件和程序设定行政许可,并以法律、法规所确定的内容和程序,实施许可。同时相对人也必须遵守法律规范,服从行政机关管理。无论是行政许可机关还是行政相对人,只要存在违法行为,一律要受到法律制裁。具体包括4项内容:

1、行政许可制度的设置必须有法律依据

2、行政许可申请人的资格和能力必须符合法定条件,其申请程序必须符合法定要求,申请内容必须符合法律规定及社会公共利益。

3、被申请的机关必须是法律规定有权颁发许可证件的主管机关。

4、行政许可机关对行政许可过程中发生的各种纠纷应当依法予以解决。

相关法条:第四条 设定和实施行政许可,应当依照法定的权限、范围、条件和程序。

(二)公开、公平、公正原则

1、公开原则具体是指行政许可的条件、依据和过程是公开的。注意的是:对于行政许可的设定属于必须公开的内容,没有例外,未经公布的,不得作为实施行政许可的依据。只有对行政许可的实施和结果的公开才可能存在例外,对涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私的许可的实施和结果是例外。

2、公平原则要求行政许可机关对于行政许可的申请人给予平等的竞争机会,不能因其与申请吴国的事项如身份、职位等进行不公平的对待。

3、公正原则要求:

(1)行政许可必须符合法定目的

(2)行政许可必须出于正当动机和相关的考虑

(3)行政许可应当客观、公正、适度。

相关法条:

第五条 设定和实施行政许可,应当遵循公开、公平、公正的原则。

有关行政许可的规定应当公布;未经公布的,不得作为实施行政许可的依据。行政许可的实施和结果,除涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私的外,应当公开。

符合法定条件、标准的,申请人有依法取得行政许可的平等权利,行政机关不得歧视。

(三)效率和便民原则

这个原则要求行政许可机关严格遵守期限,合理划分部门间职能,简化程序、减少环节、强化服务、方便群众。

行政许可法第25,26,29,32,34,43,46,47条都体现了这个原则!

相关法条:第六条 实施行政许可,应当遵循便民的原则,提高办事效率,提供优质服务。

(四)信赖保护原则

1、信赖保护原则的基础-行政行为具有确定力、拘束力和执行力,行政决定一旦作出,即受法律调整和规制,相对人也会予以信赖和依赖。法律应该保护这种信赖利益,禁止行政机关随意变更既有的行政决定,甚至反复无常。

2、信赖保护的后果

后果之一:维持原来的许可,理解(1)相对人依法取得许可(2)许可已经生效(3)不能擅自改变。

后果之二:依法变更或者撤回已经生效的许可,理解:

首先是适用变更或者撤回的情形

(1)行政许可依据的法律、法规、规章修改或者废止;

(2)准予行政许可所依据的客观状况发生重大变化。

其次是变更或撤回的目的必须是基于公共利益的需要

最后如果给相对人造成损失的应该依法给予补偿。

3、信赖保护原则的具体适用-在具体案件中权衡依法行政和信赖保护原则哪一个更为重要,从而决定是否全部或者部分撤销。

举例:某著名景点的政府部门一度违法审批大量的违章建筑,经有关国际组织出面交涉,行政机关又一纸命令拆除了这些取得“许可证”的建筑,业主损失惨重。又如针对今年来频繁发生的某矿事故,行政许可机关对在此领域内从事生产经验活动的相对人,不论是否已经获得有关部门的行政许可,也不论是违法还是守法,要么全部重新审核发证,要么一律予以取缔,一人生病,众人吃药!点评:政府朝令夕改,具体行政行为没有多少信赖可言,行政机关将其不认真履行职责的行为代价转移到相对人身上,随之而来的是社会资源的大量浪费和相对人合法权益的严重损害。

相关法条:

第八条 公民、法人或者其他组织依法取得的行政许可受法律保护,行政机关不得擅自改变已经生效的行政许可。

行政许可所依据的法律、法规、规章修改或者废止,或者准予行政许可所依据的客观情况发生重大变化的,为了公共利益的需要,行政机关可以依法变更或者撤回已经生效的行政许可。由此给公民、法人或者其他组织造成财产损失的,行政机关应当依法给予补偿。

(五)监督检查原则

1、对于实施行政许可的监督可以概括为“谁许可、谁监督、谁负责”

2、具体表现:监督被许可人是否依法从事活动(61条第2款)

通过核查有关材料履行监督责任(61条第1款)

对被许可人生产的产品的检验、对生产场所的检查(第62条)

3、相对人具有监督权。

相关法条:第十条 县级以上人民政府应当建立健全对行政机关实施行政许可的监督制度,加强对行政机关实施行政许可的监督检查。

篇3:行政诉讼法学习笔记

(1) 提出了政行二分思想的经典表述, 把政行分开的必要性与民治政府、西方文官制度的历史背景结合在一起考虑。古德诺在《政治与行政》的第一章“国家的主要功能”中就明确地指出了:“作为政治实体的国家的行为, 既存在于对表达其意志所必需的活动中, 也存在于对执行其意志所必需的活动中。”所以我们可以知道, 在所有的政府体制中, 都存在着两种主要的或基本的政府功能, 即国家意志的表达和国家意志的执行, 古德诺把这两种功能分别称之为“政治”与“行政”。这一表述成为他的政行二分思想的核心理论基础。并且, 古德诺认为, 政治与行政的分开是必要的。为了证明这一点, 首先, 他提出了民治政府的概念, 民治政府实际上指的是多党制的政治体制。多党 (在美国主要是两党) 政治作为一种竞争性的政治, 政党依靠竞争性的选举获取掌权机会。把政治与行政分开, 既有利于通过竞争性的方式促进公共利益的表达, 把冲突限制在政治的领域内, 促进民主政治的发展, 又便于通过行政集权, 促进行政效率的提高。因此政治与行政的分开是符合民治政府发展的需要的。而且政治与行政分开的程度与政府民治的程度是相关的, “政府的民治程度越低, 国家意志的执行功能和表达功能的区别也就越小”。其次, 政治与行政的分开与文官制度发展相互促进。古德诺成书的时期正好是西方文官制度的发展时期, 行政的发展通过文官制度真正成为了一个相对独立的技术性领域, 从而使政治与行政二分的原则得以贯彻。文官制度的发展又为政治与行政二分原则提供了保障, 改善了民主与效率难以兼得的局面

(2) 扬弃了“三分法”, 采取两分的手法使行政机构权利得到扩张。为了进一步阐述政行二分的思想, 古德诺对孟德斯鸠的“三分法”做了分析。他认为, 孟德斯鸠在《论法的精神》中提出的将政府权力三分为立法, 行政和司法的观点, 是有其存在的理论依据的。“这种把政府的功能分为三种而非两种的分法, 可能是由于孟德斯鸠的理论在很大程度上是对英国的制度进行研究的结果。在他著书立说的时期, 英国大概是当时文明世界中唯一在政府中把执行机构与司法机构严格分开的国家”。但是, 英国的法官是独立的, 并不意味着司法功能可以被单独划分为一种功能。因为在法院里, 实际上只具有制定法律和执行法律这两种功能, 而没有第三种功能。古德诺在理论上以两权分立而不是三权分立对政府机构进行了整合, 确立了新的权力分立、制衡原则。这一划分明显的特色是行政机构权力的扩张:它不但固守了行政权力的阵地, 而且取得了“表达意志”的权力, 行政机关甚至获得了除立宪、修宪以外的所有领域内的立法职能。从某种程度上说, 这甚至是对1787年宪法的一个否定。从而为其后来所提出的一些具有独特性的行政思想奠定了基础。

(3) 批判了“机构分离学说”, 指出政治行政的分离在实践中是相对的。如果说古德诺对孟德斯鸠的政府功能三分法的批评还比较委婉的话, 那么, 他对孟德斯鸠的“政府机构分立说”的批评则是非常直接的。古德诺认为: “这一理论获得的赞同远远超出了它的作者认为适当的范围, 现已证明, 它的极端形式对任何具体的政治组织都是行不通的。美国的经验无可争议地表明了这一点”。因为, 政府在实际的运作中, 让一个特定的机关去行使一项特定的功能是不可能的。“被称为执行机构的机构, 几乎在任何情况下都拥有大量的制定法令权或立法权。另一方面, 以表达国家意志为主要职责的机关, 即立法机关, 通常又有权用某种方式控制以执行国家意志为主要职责的机关对国家意志的执行。也就是说, 尽管人们能够区分开政府的两种主要功能, 但却无法严格地规定这些功能委托给哪些政府机关去行使”。 由此, 古德诺明确指出, 政治与行政的分立, 是功能上的分立, 不能把与这两种功能相对应的政府机关也进行分立。“把每一种功能分派给一个分立的机构去行使是不可能的。这不仅因为政府权力的行使无法明确地分配, 而且还因为随着政府体制的发展, 政府的这两种主要功能趋向于分化成一些次要的和从属的功能”。

(4) 指出政治与行政的分离不是重点, 重点在与政治与行政的协调。可以说, 政治与行政的协调发展理论才是古德诺对政行二分理论所做出的最具有独创性的贡献。古德诺将主要精力放在探讨如何实现政治与行政协调的路径上, 在考察美国行政活动运作基础上, 他分析了行政有效开展所涉及到的外部环境, 建立了一整套该如何实现政治与行政协调发展的理论系统。这里, 笔者着重谈一谈古德诺的协调思想中, 政治对行政进行适当的控制和他的行政适度集权化的思想的历史继承性与创造性。

①政治对行政的适当控制的历史创造性。威尔逊认为“行政管理的任务是由政治加以确立的, 但政治无法自找麻烦地操纵行政管理机构”。他认为政治仅仅是起着指导和确立行政管理任务的作用。并且在威尔逊的《行政学研究》一书中, 主要阐释的是政治与行政的领域上的区别, 对于它们二者之间是否需要控制及如何控制并没有做出清楚的阐释。而古德诺却提出, 保证政治对行政的控制是达到政治与行政的协调的基础, 还提出了政治对行政的控制必须在一定的限度之内进行。他指出“这种控制扩展到国家意志的表达和执行之间产生上述非常需要的协调为止。但是控制扩展的超出了这一限制, 它就会立刻失去了其存在的理由”。“过分扩展这一控制, 还会妨碍有效地行使行政功能。因为在实施这种过分扩展的控制的情况下, 行政功能的行使就不会致力于执行一种已经表达出来的国家意志, 而是为了一个政党或社会阶层的利益, 致力于左右国家意志的表达了”。至于, 政治应该对行政哪些具体功能施加控制呢?他认为要从区分不同机构的行政功能入手, 不同行政功能包括有执行功能、司法功能、准司法功能 (如课税、具体规划、选举等) 、统计功能和半科学功能 (如专利事务管理、地质勘察管理等) 。他认为政治对行政的控制应当限于对狭义的执行性机构进行, 其他诸如司法、准司法、统计和半科学性质的政治机构都应该保持自己的独立性, 而不受政治影响。对于执行性的官员只需要从属于政治, 保持政治对行政的控制, 他们随政党共进退, 其余的行政官员应该是不受政治影响的常任文官, 以保证行政的效率。

②行政集权思想的历史创造性。古德诺并不是第一个提出行政集权的人, 在他之前, 威尔逊曾经就提出这一思想“如果权力是集中在各部门的首脑和部门所属各机关的首脑身上, 那它就容易受到监督和接受质询。”但是他并没有对这一思想进行过多的阐释。而古德诺行政集权思想的创造性是从行政权发展的历史出发, 论证了“行政适度集权”理论的合理性。他指出:“国家行政体制从其一开始, 就包含着行政集权的萌芽”。而在城市中, “为进行必要的变革而迈出的第一步是使城市的行政集中和集权化”。

古德诺是在分析美国分权体系的弊端的基础上提出行政适度集权思想的。美国是将三权分立理论贯彻得最为彻底的国家, 它不仅将国家权力作了横向的划分, 使立法、行政、司法相互分立、相互牵制, 而且还使中央和地方分权, 从而大大地降低中央集权化程度。但是它却直接和间接地导致了政治与行政的失调, 造成了行政力量统一性的破坏, 从而使国家意志的执行出现了问题。正如古德诺所说:“任何国家意志的表达, 在表达它的机关对它的执行没有控制的情况下都是一句空话。

然而, 行政体制的运转可能使真正的实践与理论恰恰相反。国家意志的表达可能委托给国家中央政府的一个机关。但是, 如果国家意志的实际执行委托给不受任何有效的国家控制的地方政治共同体的话, 这种地方政治共同体会通过运用其执行权力, 或者某种真正的非执行性的或修正的权力, 改变由代表整个国家的机关表达的国家意志, 以便使之适应被认为是地方政治共同体的需要”。古德诺提出, “当国家与地方政治共同体之间存在冲突的问题上, 地方自治政府倾向于牺牲国家利益, 因为它使国家意志的执行即使不是不可能, 也是非常困难”。但是, 地方共同体又不能完全不受国家的控制, “如果国家 (或州) 在地方自治政府行政体制中的唯一控制, 即立法控制被解除, 而又没有提供别的什么控制手段的话, 地方政治共同体就会脱离国家 (或州) 的控制”。于是, 中央便会因此而通过加强立法 (因为行政权在地方手上) 来限制地方权力, 保证统一。而一旦地方自治权受到侵害, 它便会使用消极的不执行权来对抗。这样造成的结果就是:“美国在保证区分地方与州的意志上相对来说是失败的”。

针对上述问题, 古德诺提出, 要改变这种状况, 便只有通过行政权的集中这个唯一的途径。“因为只有行政在一定程度上被集权化了, 才能达到政治和行政功能之间必要的协调”。 行政适度集权与旧的行政体制势不两立。古德诺指出:政治与行政的分开“一直到旧的美国行政体制被抛弃, 而我们的注意力转移到行政集权上时才开始。”而“只有行政在一定程度上被集权化了, 才能达到政治与行政之间必要的协调”。在抛弃旧体制的基础上, 古德诺的民治政府方案就是:“首先, 在全国、州和城市集中行政权力”, 然后, “承认有那么一种政府功能, 就像司法的功能那样, 应该是不受政治影响的”, 当然在推崇行政集权的同时对与政治生活中的政党的要求就是“政党是一种政治性团体, 它必须受到公众的限制和控制”。在这里, 我们可以看出行政适度集权才能使政府与行政理顺, 行政适度集权是政府与行政走协调的第二条道路。不得不说, 古德诺的这一行政集权思想, 在美国当时崇尚权力分立的时代, 是具有其重大的历史意义的。

参考文献

[1]彭和平.国外公共行政理论精选[M].北京:中共中央党校出版社, 1997.

[2]丁煌.西方行政学说史[M].武汉:武汉大学出版社, 2004.

篇4:“家长学习班”学习笔记分享

为了帮助我们了解自己的感觉,请回答如下问题。

你如何看待自己?你有什么独特的地方么?请列举你的独到之处,你的能力,比如你很有分析问题或持家的能力。然后,请列举你的潜力。“如果我愿意,我可以……”比如,如果我可以很有耐心。最后请列出你奖励自己的方式。如果你做得很好,发挥了你的潜力,你打算如何奖励自己?找些好吃的?还是出去看场电影

请描述你现在的状况。比如:我感觉不好,但不知道是为什么。或者。我总是倒霉的那个。你喜欢你现在这种状况么?你愿意自己现在是什么一种状况呢

别人是怎么看你的?你觉得他们对你的看法是正确的么?

你觉得他们的评价有没有带给你一种不确定的感觉,使你对自己产生怀疑

思考一下你的生活目标。你是不是确立了一个一旦达到就能使你快乐的生活目标?请把这个目标写下来。

如果你还没达到这个目标,你是不是会因此不幸福?你有没有尽力去实现这个目标

如果你还没确立目标,你会不会以吃,喝,抽烟,购物等癖好来填补你的空虚?当你这样做的时候,你有没有一种负罪感

请回忆你自己小时候的角色,比如你是不是总是那个哗众取宠的孩子,你是不是个逆反的孩子,或者是不是一个事事都知道得比别人多的孩子?请仔细想一想。你是不是真的愿意扮演那样一个角色?你是不是还是很希望自己是另一个样子,但是由于某种原因却不敢那样做

请列举你做过的,不讨自己喜欢的事。比如暴饮暴食、害羞、负罪感等等。是不是正是这些事成为你的负担。使你对自己深感不满

篇5:行政诉讼法学习笔记

(一)串讲笔记

第一编 绪论

第1章 行政法的基本概念 第一节 行政

一、行政的涵义 1.行政的概念

(名词解释)行政在行政法上的意义,通常指国家行政机关执行国家法律、政策,管理国家内政、外交的活动。

2.行政的分类考察

(1)公行政与国家行政。

(名词解释)狭义的行政仅包括公行政,指公共组织,主要指国家行政机关为实现公共目的、任务而行使的执行、管理职能。

(单选)国家行政属于公行政,但公行政并不等于国家行政。(2)静态行政和动态行政。

(单选)静态行政的涵义是被赋予相应职能的组织单位和个人,指行政机关、行政机构、行政人员;动态行政的涵义是相应组织职能的运作,指行政活动、行政行为。(3)形式行政和实质行政。

(单选)行政执法属于实质行政。形式行政是根据主体的性质界定的行政,即只有国家行政机关进行的活动为行政;实质行政是根据主体活动的性质界定的行政,即不论主体为何公权力机关,只要其活动具有执行、管理的性质,即为行政。

二、行政与行政国

(单选)行政法作为一个独立的法律部门,是伴随着“行政国”的产生而产生的。

三、行政与法治国(单选)“行政国”产生是行政法产生和发展的基本原因,而行政法产生和发展是法治国形成的基本条件。

第二节 行政法

一、行政法的涵义(名词解释)(05-4)(02-4)行政法是指调整行政关系,规范和控制行政权的法律规范系统。(多选)(05-4)(02-4)行政法的内容是由行政法的调整对象决定的。行政法的调整对象是行政管理关系;行政法制监督关系;行政救济关系;内部行政关系。(多选)(06-4)(03-4)属于行政管理关系的有劳动局实施行政处罚与被处罚人之间形成的关系、劳动局登记检查企业用工情况与企业之间形成的关系。(单选)海关系统的内部关系,属于垂直领导关系。

二、行政法与行政权

(多选)行政权从其权力内容考察,包括国防权、外交权、治安权、经济管理权、社会文化管理权等。

三、行政法的形式(单选)(01-4)行政法一般不存在统一而系统的法典,它的法律规范广泛地散见于各种法律规范文件之中。

第三节 行政法学

一、行政法学的涵义

(单选)行政法学是以行政法现象为研究对象的法律分支学科。(单选)(08-4)在法学领域内,行政法学与宪法学的关系最为密切。

二、行政法的内容与形式

(简答)行政法主要包括三大类规范和制度;(1)行政组织法的规范和制度;(2)行政行为法的规范和制度;(3)行政法制监督、行政责任、行政救济法的规范和制度。

行政法的形式主要指行政法的法源形式,如法律、行政法规、规章、判例、法理等,同时也指行政法的结构形式,如编、章、节、条、款、项等。行政法的内容是行政法学最重要的研究对象。

第2章 行政法的法源

第一节 国外行政法的一般法源

(单选)大陆法系国家的法源主要限于成立法。(多选)(单选)(08-4)综合各国行政法源的情况,作为行政法一般法源的法形式大致有如下五种;

一、制定法

(多选)制定法通常包括宪法、法律、法规、行政规章等。

二、判例法

(名词解释)判例法是指“可作为先例据以决案的法院判决”。

三、习惯和惯例

四、行政法理

(多选)经常为西方国家法院司法审查引用的自然正义原则、信赖保护原则,不准翻供原则、越权无效原则、比例原则、穷尽行政救济原则等等,均是通过学说确定的。

五、条约和协定

第二节 我国行政法的法源

(多选)(06-4)(03-4)作为行政法的制定法法源,大体包括下述几类:

一、宪法

(单选)在我国国家机关的法律适用中,很少直接适用宪法。(简答)《宪法》作为行政法法源,其包含的行政法规范主要有:(1)关于行政管理活动基本原则的规范。

(2)关于国家行政机关组织、基本工作制度和职权的规范。(3)关于国家行政区域划分和设立特别行政区的规范。(4)关于公民基本权利和义务的规范。

(5)关于保护外国人合法权益和关于外国人义务的规范。

(6)关于国有经济组织、集体经济组织、外资或合资经济组织以及个体劳动者在行政法律关系中的权利、义务的规范。

(7)关于国家发展教育、科学、医疗卫生、体育、文学艺术、新闻广播、出版发行等事业方针政策的规范;关于发挥知识分子作用、建设社会主义精神文明、推行计划生育、保护环境、防止污染和其他公害的规范;关于加强国防、保卫国家安全和维护社会秩序的规范等。

二、法律(单选)(04-4)法律作为行政法的渊源,包括由全国人民代表大会制定的基本法律,如《国务院组织法》、《地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》等;也包括由全国人民代表大会常务委员会制定的非基本法,如《国家赔偿法》、《治安管理处罚条例》等。

三、行政法规(单选)(07-4)(06-4)(05-4)(04-4)行政法规是国务院依宪法或法律授权制定的规范性法律文件(宪法第89条)。

四、地方性法规

(单选)根据宪法的规定,省、自治区、直辖市的人民政府代表大会和安们的常务委员会,在不同宪法、法律、行政法规相抵触的前提下,可以制定地方性法规,报全国人民代表大会常务委员会备案(宪法第100条、第115条)。

五、自治条例、单行条例

(单选)自治区的自治条例和单行先例,报全国人民代表大会常务委员会批准后生效。

六、部门规章

七、地方政府规章

八、法律解释

九、条约与协定

第3章 行政法的基本原则

(论述)(04-4)试述行政法的基本原则。

(名词解释)行政法基本原则是指指导和规范行政法的立法,执法以及指导、规范行政行为的实施和行政争议的处理的基础性规则。

(1)行政法治原则,其基本要求是政府在法律范围内活动,依法办事;政府和政府工作人员如果违反法律,超越法律活动,即要承担法律责任。

(2)行政合理原则,这一原则主要由比例原则和信赖保护原则构成。

(3)行政公正原则,其基本精神是要求行政主体及其工作人员办事公道,不徇私情,平等地对待具有不同背景的行政相对人。

(4)行政公开原则,其主要要求包括行政立法和行政政策公开、行政执法行为公开、行政裁决和行政复议行为公开、行政信息和情报公开等。

(5)行政效率原则,其涵义是行政机关在行使其职能时,提高效率,取得尽可能大的社会、经济效益。

第一节 行政法基本原则概述

一、行政法基本原则的涵义

(多选)法的规范依其对社会关系调整的确定性和细密度,可分为规则、原则、基本原则三类。(名词解释)行政法基本原则是指指导和规范行政法的立法、执法以及指导、规范行政行为的实施和行政争议的处理的基础性规则。

(简答)

二、行政法基本原则的性质和功能(1)行政法基本原则是一种“基础性规范”,是产生其他具体规则和原则的规范。(2)行政法基本原则是一种高度抽象的,体现行政法的基本价值观念的规范。(3)行政法基本原则是一种普遍性规范,它对行政关系进行整体的宏观调整、规制。

(4)行政法的基本原则不仅指导、调整整个行政执法行为,而且指导和调整行政法的整个立法行为。

(5)行政法基本原则不仅对行政法的立法、执法起宏观指导作用,而且在一定的场合也直接规范行政行为的实施和行政争议的处理。

(论述)(06-4)第二节 行政法治原则

一、依法行政

(单选)依法行政的基本涵义是指政府的一切行政行为应依法而为,受法之拘束。

二、控制滥用自由裁量权(多选)(06-4)对政府行政自由裁量权的控制包括事前控制和事后控制。事前控制主要指授权控制和程序控制。(单选)(08-4)在控制滥用自由裁量权的措施中,属于事后控制措施的是:行政复议和司法审查。(名词解释)授权控制是指法律授予某一政府机关某一项自由裁量权时,应有一定范围(目的范围、空间范围、时间范围等)的限制,不能授予其漫无边际的自由裁量权。

(名词解释)程序控制是指以法定程序控制和规范政府机关自由裁量权的行使。自由裁量权相对于羁束裁量权,有很大自由度,政府在其法定范围内有选择其行为时间、地点、行为方式、幅度等的广泛自由。

三、政府对违法、侵权行为承担法律责任

四、保护人权,维护公民的基本权利和自由

第三节 行政合理原则

(多选)(单选)(08-4)行政合理原则主要由下述两项具体原则构成:比例原则和信赖保护原则。

一、比例原则(名词解释)(07-4)比例原则的基本涵义是行政机关实施行政行为应兼顾行政目标的实现和保护相对人的权益,如为实现行政目标可能对相对人权益造成某种不利影响时,应使这种不利影响限制在尽可能小的范围和限度,保持二者处于适度的比例。

二、信赖保护原则(单选)(05-4)信赖保护原则的基本涵义是政府对自己作出的行为或承诺应守信用,不得随意变更,不得反复无常。(单选)(07-4)(06-4)行政行为作出后,如事后发现有较严重违法情形或可能给国家、社会公共利益造成重大损失,必须撤销或改变此种行为时,行政机关对撤销或改变此种行为给无过错的相对人造成的损失应予补偿。第四节 行政公正原则

(简答)(02-4)行政公正原则的基本精神:要求行政主体及其工作人员办事公道,不徇私情,平等对待不同身份、民族、性别和不同宗教信仰的行政相对人。

一、依法办事,不偏私

(单选)严格遵守法律规定,依法办事既是行政法治原则的要求,同时又是公正原则的要求。

二、平等对待相对人,不歧视

(单选)这一原则是公民在“法律面前一律平等”的宪法原则在行政法领域的具体体现。

三、合理考虑相关因素,不专断

四、自己不做自己的法官

(名词解释)自己不做自己的法官,就是行政主体工作人员处理涉及与自己有利害关系的事务或裁决与自己有利害关系的争议时,应主动回避或应当事人的申请回避。

五、不单方接触

(名词解释)不单方接触,是指行政机关就某一行政事项要同时对两个或两个以上相对人作出行政决定或行政裁决,不能在一方当事人不在场的情况下单独与另一方当事人接触(如接受一方当事人的宴请,在家接待一方当事人等)和听取其陈述,接受其证据。

六、不在事先未通知和听取相对人申辩意见的情况下做出对相对人不利的行政行为

第五节 行政公开原则

(简答)行政公开原则的基本涵义是:政府行为除依法应保密的以外,应一律公开进行;行政法规、规章、行政政策以及行政机关作出的影响行政相对人权利、义务行为的标准、条件、程序应依法公布,让相对人依法查阅、复制;有关行政会议、会议决议、决定以及行政机关及其工作人员的活动情况应允许新闻媒介依法采访、报道和评论。(简答)行政公开原则的主要要求包括:(1)行政立法和行政政策公开;(2)行政执法行为公开;

(3)行政裁决和行政复议行为公开;(4)行政信息、情报公开。第六节 行政效率原则

(多选)行政效率原则主要有下述三项要求: 严格遵循行政程序和时限; 行政机构组织精干;

加强行政决策、行政行为的成本—效益分析。第二编 行政法主体 第4章 行政机关 第一节 行政机关概述

一、行政机关的涵义(名词解释)(08-4)行政机关是指依宪法或行政组织法的规定而设置的行使国家行政职能的国家机关。

(1)行政机关是国家机关,是由国家设置、代表国家、行使国家职能的机关。(2)行政机关是行使国家行政职能的国家机关。

(3)行政机关是依法宪法或行政组织法的规定而设置的行使国家行政职能的国家机关。

二、行政机关与行政法主体、行政主体的关系(多选)(06-4)(04-4)行政法主体指行政法调整的各种行政关系的参加人——组织和个人。(名词解释)行政法主体仅指在行政法律关系中权利义务的承受者,而不是包括所有行政法律关系的参与人。(名词解释)(03-4)行政主体,是指能以自己各义行使国家行政职权,作出影响行政相对人权利、义务的行政行为,并能由其本身以外承担行政法律责任的行政机关或法律、法规授权的组织。

三、行政机关的性质和特征(单选)行政机关具有双重性质,·相对于国家权力机关——人民代表大会,行政机关是执行机关;相对于行政相对人,行政机关是行政主体。(简答)(01-4)行政机关与其他国家机关比较,具有下述特征:(1)行使国家行政职权,管理国家行政事务。(2)行政机关在组织体系上实行领导——从属制。(3)行政机关在决策体制上一般实行首长负责制。

(4)行政机关行使职能通常是主动的、经常的和不间断的。(5)行政机关最经常、最直接、最广泛的与个人、组织打交道。

第二节 行政机关的分类 一、一般行政机关与部门行政机关

二、职能性行政机关与专业性行政机关(多选)(07-4)行政机关根据其管理的客体和内容,分为职能性行政机关和专业性行政机关。

三、常设性行政机关与非常设性行政机关

四、专门执法机关与普通管理机关

(单选)行政机关根据其行使职能的情况以及与行政相对人的关系,分为专门执法机关与普通管理机关。

五、首长制行政机关与委员制行政机关

(多选)行政机关根据其决策和负责体制,分为首长制行政机关和委员制行政机关。

六、派出行政机关与被派出行政机关(多选)(03-4)在我国,省以下的地区、县以下的区、市或市区以下的街道不属一级行政区域,不设人民代表机关,故也不可能产生人民政府,从而其行政管理分别由省、县、市或市区人民政府的派出行政机关(地区行署、区公所、街道办事处)负责。

第三节 行政机关的职责、职权与管理手段

一、行政机关的一般职责

(简答)将行政机关的所有这些具体职责加以归纳、抽象,可以概括为下述一般职责:(1)保障国家安全;(2)维护社会秩序;(3)保障和促进经济发展;(4)保障和促进文化进步;(5)健全和发展社会保障与社会福利;(6)保护和改善人类生活环境与生态环境。

二、行政机关的主要职权

(多选)根据宪法和行政组织法的有关规定,行政机关的主要职权一般有下述7项:(1)行政立法权;(2)行政命令权;(3)行政处理权;(4)行政监督权;(5)行政裁决权;(6)行政强制权;(7)行政处罚权。

三、行政机关的主要管理手段

(简答)根据现代行政法的一些规定和现代行政管理的一般实践,行政机关运用的主要行政管理手段有下述10项:

(1)制定规范和发布命令、禁令;(2)编制和执行计划、规划;(3)实施行政许可;

(4)征收税费和给予财政资助;(5)调查统计和发布信息情报;(6)处理和裁决争议、纠纷;(7)采取行政强制措施;(8)实施行政制裁;(9)缔结行政合同;(10)提供行政指导;

(论述)第四节 我国现行行政机关的体系

1.中央行政机关

(多选)我国中央行政机关由国务院和国务院的工作部门(部、委、行、署等)组成。2.一般地方行政机关。(多选)一般地方行政机关包括地方各级人民政府及其工作部门。一般地方行政机关通常分为三级:省、直辖市人民政府;县、县级市及市(直辖市和其他下设区、县的市)辖区人民政府;乡、镇人民政府。

3.民族自治地方行政机关

(名词解释)民族自治地方行政机关指自治区、自治州、自治县、民族乡的人民政府及其工作部门(民族乡不设专门工作部门)。民族自治地方的人民政府既是民族自治地方人民代表大会的执行机关,也是民族自治地方的行政机关。4.特别行政区的行政机关

(单选)根据宪法的上述规定,我国已于1997年7月1日设立香港特别行政区和1999年12月20日设立澳门特别行政区。

第5章 依授权和依委托行使行政职能的组织 第一节 法律、法规授权的组织

一、法律、法规授权的组织的涵义(名词解释)(06-4)(04-4)法律、法规授权的组织是指依具体法律、法规授权而行使特定行政职能的非国家机关组织。

(简答)

二、被授权组织的条件和范围

相应组织应与所授权行使的行政职能无利害关系。(2)相应组织应具备了解和掌握与所行使行政职能有关的法律、法规和有关技术知识的工作人员。(3)相应组织应具备所授行政职能行使所需要的基本设备和条件。(4)对于某些特别行政职能,被授权组织还应具备某些特别的条件。(简答)

三、被授权组织的法律地位

(1)被授权组织在行使法律、法规所授行政职能时,是行政主体,具有与行政机关基本相同的法律地位。

(2)被授权组织以自己名义行使法律、法规所授职能,并由其本身就行使所授职能的行为对外承担法律责任。

(3)被授权组织在非行使行政职能的场合,不享有行政权,不具有行政主体的地位。

第二节 行政机关委托的组织

一、行政机关委托的组织的涵义

(单选)受委托者实施被委托的职能不是以自己的名义,而是以委托主体的名义进行,并且其责任亦归属于委托主体。(简答)

二、受委托组织的条件和范围

爱委托组织应是依法成立的管理公共事务的事业组织。

受委托组织具有熟悉有关法律、法规、规章和任务的工作人员。受委托组织履行受委托职能需要进行检查或者技术鉴定的,其应 有条件组织进行相应的技术检查或者技术鉴定。

三、受委托组织的法律地位(单选)(07-4)(03-4)受委托组织不是行政主体,其行使一定行政职能必须以委托行政机关的名义,且由委托行政机关对其行为向外部承担法律责任。(简答)受委托组织的主要权利有:(1)取得履行职责所应有的权力、管理手段和工作条件;(2)依法行使被委托的职权和办理被委托的事项;(3)取得履行职责所需要的经费和报酬;(4)请求有关行政机关协助排除其在履行职责中所遇到的障碍;(5)向委托行政机关提出变更委托范围和改进相应领域行政管理的建议。

第6章 国家公务员

(多选)(08-4)根据《公务员法》的规定,不得录用为公务的有:曾因犯罪受过刑事处罚的、曾被开除公职的、有法律规定不得录用为公务员的其他情形。

第一节 国家公务员概述

一、国家公务员的概念

(名词解释)国家公务是指国家依法定方式任用的,在中央和地方各级国家行政机关中工作的,依法行使国家行政权、执行国家公务的人员。(简答)

二、国家公务员的分类(1)根据《国家公务员暂行条例》,我国国家公务员分为各级人民政府组成人员的公务员和一般公务员。

(2)我国国家公务员还分为领导职公务员和非领导职公务员。(简答)

三、国家公务员的法律地位

(1)在外部行政管理法律关系中,国家公务员代表行政机关,以所在行政机关的名义行使国家行政权,其行为的结果归属于相应行政机关。(单选)(02-4)(2)在行政诉讼法律关系中,国家公务员既不能作原告,也不能作被告,不具有诉讼当事人的地位。

(3)在内部行政法律关系中,国家公务员则可以以公务员的名义作为一方当事人与行政机关发生法律关系。

(4)在行政法制监督法律关系中,国家公务员可以作为监督对象与监督主体发生关系,成为关系的一方当事人。(单选)(07-4)(06-4)(05-4)职位保障权是指国家公务员非因法定事由和非经法定程序不得被免职、降职、辞退或受到行政处分。

第二节 国家公职关系

一、国家公职关系的概念

(名词解释)国家公职关系是指国家公务员因担任国家公职,执行国家公务而与国家(直接相对主体为行政机关)发生的法律关系。

(单选)国家公职关系属于内部行政法律关系,是内部行政法律关系的一种。(多选)(02-4)

二、国家公职关系的发生 考任; 选任; 聘任; 调任。

三、国家公职关系的内容 1.人事管理关系

(多选)行政机关对公务员的管理主要有下述5项制度:(1)考核;(2)奖励;(3)惩戒;(4)晋升;(5)回避。2.特别劳动关系。

(多选)公务员与行政机关的特别劳动关系主要体现为下述三项制度: 工资; 福利; 保险。

四、国家公职关系的消灭

(多选)导致国家公职关系消灭的法律事实主要有下述5项: 公务员退休。公务员辞职。公务员辞退。(单选)(04-4)公务员辞退可导致公务员法律关系消灭。公务员死亡。开除。

行政相对人 行政相对人概述

行政相对人的涵义(名词解释)(06-4)(02-4)行政相对人是指行政管理法律关系中与行政主体相对应的另一方当事人,即行政主体行政行为影响其权益的个人、组织。(多选)

二、行政相对人的分类(1)个人相对人与组织相对人。(2)直接相对人与间接相对人。

(多选)直接相对人是行政主体行政为的直接对象,其权益受到行政行为的直接影响,如行政许可、行政给付的申请人,行政征收的被征收人,行政处罚的被处罚人,等等。(3)作为行为的相对人与不作为行为的相对人。(4)抽象相对人与具体相对人。(5)授益相对人与侵益相对人。

第二节 行政相对人的法律地位与权利、义务

一、行政相对人的法律地位(多选)(07-4)(05-4)行政相对人的法律地位主要表现在下述三个方面:(1)行政相对人是行政主体行政管理的对象。(2)行政相对人也是行政管理的参与人。

(3)行政相对人在行政救济法律关系和行政法制监督关系中可以转化为救济对象和监督主体。

二、行政相对人的权利(多选)(08-4)行政相对人的法律地位,具体体现为相对人的权利、义务。根据我国有关法律、法规的规定和行政法理,行政相对人在行政法律关系中主要享有下述权利:(1)申请权。(2)参与权。(3)了解权。

(4)批评、建议权。

(5)申诉、控告、检举权。(单选)(06-4)(05-4)行政相对人对行政主体及其工作人员作出的对其本身不公正的行政行为有权申诉,对行政主体及其工作人员的违法、失职行为有权控告或检举。陈述、申辩。申请复议权。提起行政诉讼权。抵制违法行政行为权。

三、行政相对人的义务

(多选)根据我国有关法律、法规的规定和行政法理,行政相对人在行政关系中主要应履行下述义务:

服从行政管理的义务; 协助公务的义务; 维护公益的义务; 接受行政监督的义务; 提供真实信息的义务; 遵守法定程序的义务。

第三编 行政行为 第8章 行政行为概述 第一节 行政行为的概念

一、行政行为的涵义(名词解释)(07-4)(单选)(07-4)(05-4)行政行为是指行政主体实施的产生行政法律效果的行为。

(1)行政行为是指行政主体的行为。

(2)行政行为是指行政主体实施的产生法律效果的行为。(3)行政行为是指行政主体实施的产生行政法律效果的行为。

(单选)行政合同行为不具有单方性,从而不包括在狭义行政行为的范畴。

二、行政行为的特征

(多选)行政行为相对于民事行为和其他国家机关的行为,主要具有下述特征:(1)服务性。

(单选)从整体上说,行政行为的服务性决定了其无偿性。(2)从属法律性。

(单选)行政行为是执行法律的行为,从而必须从属于法律。(3)裁量性。(4)单方性。

(单选)行政行为的单方性是指无需与行政相对人协商和征得相对人的同意。(5)强制性。

(单选)行政行为的强制性是国家机关(或法律法规授权的组织)行为所特有的,一切社会组织、团体的行为均不具有此种强制性。

第二节 行政行为的分类

一、抽象行政行为与具体行政行为(多选)(08-4)根据对象是否特定为标准,行政行为可以分为抽象行政行为、具体行政行为。(单选)抽象行政行为是指行政主体针对不特定行政管理对象实施的行政行为。(多选)(05-4)(03-4)具体行政行为是指行政主体针对特定行政管理对象实施的行政行为。其行为形式主要体现为具体行政决定,如行政处罚决定、行政强制执行决定、授予相对人某种权益或剥夺其某种权益的决定,拒绝相对人某种申请、请求的决定,等等。

二、羁束行政行为与自由裁量行政行为(单选)(06-4)(04-4)行政行为以受法律规范拘束的程度为标准,分为羁束行政行为和自由裁量行政行为。(名词解释)(07-4)羁束行政行为是指法律规范对其范围、条件、标准、形式、程序等作了较说细、具体、明确规定的行政行为。

三、依职权行政行为与应请求行政行为

(单选)依职权行政行为是指行政主体直接依法律、法规规定的行政职权,而无需以行政相对人先行申请作为启动条件而实施的行政行为。

四、附款行政行为与无附款行政行为

(单选)行政行为以有无限制条件为标准,分为附款行政行为与无附款行政行为。(单选)婚姻登记行为是无附款行政行为。

五、要式行政行为与不要式行政行为

(单选)行政行为以有无法定形式要求为标准,分为要式行政行为与不要式行政行为。

六、授益行政行为与不利行政行为

(单选)行政行为以其对行政相对人利益的不同影响为标准,分为授益行政行为与不利行政行为。

第三节 行政行为的成立要件与合法要件

一、行政行为的成立要件

(多选)1.行政立法行为的成立要件;

(1)经享有相应行政立法权的行政机关讨论决定。(2)经行政首长签署。(3)公开发布

(多选)2.具体行政行为的成立要件:(1)行政主体作出行政决定。(2)行政决定已送达行政相对人。(3)行政决定文书已为行政相对人受领。

二、行政行为的合法要件

行政行为的合法要件可以概括为三大类: 1.行为主体合法。

(多选)行政行为合法首先要求主体合法。主体合法的具体要求包括:(1)行为主体是行政主体。(2)行为在行政主体的权限范围内。(3)应通过一定会议作出的行为通过了相应会议的讨论,并且相应会议有法定人数出席、相应决定有法定票数通过。2.行为内容合法

(多选)行政行为内容合法包括下述要求:(1)行政行为有事实根据,证据确凿。(2)正确适用了法律、法规、规章和行政规范性文件。(3)行为目的合乎立法目的。3.行为程序合法

(多选)程序合法的要件主要有:(1)行为符合法定方式。(2)行为符合法定步骤、顺序。(3)行为符合法定时限。第四节 行政行为的效力

(多选)(04-4)(02-4)行政行为的效力是指行政行为成立后对行政相对人,对行政主体本身以及对所有其他组织、个人所具有的法律上的效力,主要包括公定力、确定力、拘束力和执行力。

一、行政行为的公定力(单选)(06-4)行政行为的公定力指行政行为一经作出,除非有重大、明显的违法情形,即假定其合法有效,任何机关、组织、个人,未经法定程序,均不得否定其法律效力。

二、行政行为的确定力

(单选)某工商局任意改变了其所颁发的营业执照中确定的营业范围,从行政法理论上说,该工商局违反了行政行为效力的确定力。

三、行政行为的拘束力

(名词解释)行政行为的拘束力,指导行政行为生效后,作为行政相对人的所有个人、组织都要受该行为的约束,履行该行为确定的义务,不得作出与该行为相抵触或违反该行为有关要求的行为。(单选)(08-4)“行政主体已经命令某公司停业整顿,该公司即不得再行开工营业”,这体现了行政行为的拘束力。

四、行政行为的执行力

(简答)行政行为的执行力是与拘束力紧密相连的:(1)拘束力是执行力的前提,行政主体作出的没有拘束力的行为不可能强制执行。只有其行为具有了拘束力,当事人才必须履行相应行为所确定的义务,在当事人不履行时,行政主体才能对之予以强制执行。(2)执行力是拘束力的保障,行政行为如果没有强制执行力,其拘束力就是一句空话。

第五节 行政行为的无效、撤销与废止

行政行为的无效

(多选)1.行政行为无效的条件: 行政行为具有特别重大的违法情形。行政行为具有明显的违法情形。行政行为的实施将导致犯罪。没有可能实施的行政行为。(单选)(06-4)(5)行政主体受胁迫作出的行政行为,属于无效的行政行为,属于无效的行政行为。

(6)行政主体不明确或明显超越相应行政主体职权的行政行为。(多选)2.行政行为无效的法律后果。

行政相对人可不受该行为拘束,不履行该行为为之确定的任何义务,并且对此种不履行不承担法律责任。

行政相对人可在任何时候请求有权国家机关宣布该行为无效。

有权国家机关可在任何时候宣布相应行政行为无效,因为无效行政行为不具有公定力和确定力。行政行为被宣布无效后,行政主体通过相应行为从行政相对人处所获取一切(如罚没款物等)均应返还相对人;所加予相对人的一切义务均应取消;对相对人所造成的一切实际损失,均应赔偿。

二、行政行为的撤销(简答)(08-4)简述行政行为撤销的法律后果。

(1)相应行政行为通常自撤销之日起失去法律效力,撤销之前仍有公定力、确定力、拘束力、执行力。

(2)如果行政行为的撤销是因行政主体过错引起的,且相应行政行为是授益行政行为,撤销的效力也可不追溯到行政行为作出之日。

(3)如果行政行为的撤销是因行政相对人的过错或行政主体与相对人的共同过错所引起的。行政行为撤销的效力应追溯到自行为作出之日。

第9章 行政立法 第一节 行政立法概述

一、行政立法的涵义(名词解释)(08-4)(04-4)行政立法是指国家行政机关依法定权限和法定程序制定行政法规、规章的活动。

(简答)

二、行政立法的性质

行政立法既具有立法的性质,是一种从属性立法行为(准立法行为),又具有行政的性质,是一种抽象行政行为。

行政立法的“立法”性表现在:(1)代表国家,以国家名义制定人们遵守的行为规则。(2)行政立法所立之法属于法的范畴,具有法的基本特征:普遍性、规范性和强制性。(3)行政立法必须遵循准立程序。

行政立法的“行政”性主要表现在:(1)行政立法的主体是行政机关;(2)行政立法的客体是有关行政管理事务;(3)行政立法的目的主要是执行法律,实现行政管理职能。(简答)

三、行政立法的分类(1)职权立法和授权立法。(单选)(07-4)职权立法是行政机关直接根据宪法和组织法的授权,为执行相应法律、法规,或为行使其相应行政管理职权,而进行的行政立法。中央行政立法和地方行政立法。执行性立法和创制性立法。

(单选)行政立法依其内容不同可分为执行性立法和创制性立法。

第二节 行政立法体制

一、行政立法体制与我国现行立法体系(单选)我国现行立法体系在纵的方面分为中央立法和地方立法的两大层级。

(单选)我国现行立法体系在横的方面分为权力机关立法(人民代表机关立法)和行政立法(行政机关立法)两大系统。机力机关立法系统包括全国人大和全国人大常委会的立法。(多选)(06-4)省、自治区、直辖市人民政府,省、自治区人民政府所在地的市的人民政府和经国务院批准的较大的市的人民政府以及经济特区所在地的市的人民政府制定的行政规章统称“地方政府规章”,它们同属于地方行政立法。

二、行政立法权限划分与我国整体立法权限配置 1.国务院的行政立法权限。

(单选)根据《立法法》的规定,国务院可以就下列事项制定行政法规:(1)为执行法律的规定需要制定行政法规的事项;(2)宪法第89条规定的国务院行政管理职权的事项。2.地方国家权力机关的立法权限。

(单选)省、自治区、直辖市的人大和人大常委会根据本行政区域的具体情况和实际需要,在不同宪法、法律、行政法规相抵触的前提下,可以制定地方性法规。

三、行政立法位价与我国立法阶系列

(多选)要明确行政立法在整个法律体系中的地位,必须考察我国整个立法的位阶系列。(1)宪法、法律、法规、规章的效力位阶。

(2)自治条例和单行条例、经济特区法规、规章的效力范围。(3)法律规范冲突规则。(单选)(08-4)(07-4)部门规章之间,部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时,由国务院裁决。

第三节 行政立法程序

一、立项

(单选)行政法规的立项报国务院审批。

(单选)规章的立项报本部门、本级人民政府批准。

二、起草

三、听取公众意见

(多选)听取意见可以采取座谈会、论证会、听证会等多种形式。

四、审查

(多选)起草部门在报送送审稿时,应同时报送下述材料:送审稿的说明、国内外的有关立法资料、听证会笔录、调研报告、考察报告等。

五、决定与公布(单选)《立法法》规定,行政法规由总理签署国务院令公布。

第四节 行政立法效力

一、行政立法效力的涵义

(名词解释)行政立法的效力主要指行政立法对于行政相对人的拘束力、执行力以及对于行政机关实施行政管理和对于人民法院审判活动的适用力。

(论述)

二、行政立法对于国家机关、组织、个人的效力(1)行政立法对于行政机关的效力。

行政法规和规章一经发布,既不仅对于行政相对方的个人、组织发生拘束力,也对行政机关本身发生拘束力,对于合法有效的行政立法,任何行政机关在实施相应具体行政行为时都必须予以遵循和适用,而不得违反。

(2)行政立法对于其他国家机关的效力。

对于行政机关就行政管理发布的行政法规和规章,其他国家机关也有遵守的义务。国家权力机关可以根据宪法和法律,撤销违法的行政法规、规章。人民法院在行政诉讼中也有不适用违法行政法规、规章的权力。但是对于合法的行政法规和规章,任何国家机关及其工作人员都不得违反。人民法院在审理行政案件中还应予以适用和作为裁判案件的依据。(3)行政立法对于组织的效力。

任何社会组织和企事业组织,包括外资、合资企业,只要在中国境内,就必须遵守中国行政立法,行政立法均对之有拘束力。

(4)行政立法对于个人的效力。

行政立法的效力范围总的来说及于全国公民(不论其在境内还是在境外),也及于处在本国境内的外国人和无国籍人,但就每一个具体的行政法规、规章来说,其效力决定于颁布机关的管辖权限和立法内容。

三、对行政立法的监督

改变或撤销法律、法规、规章的权限(单选)(07-4)全国人大常委会有权撤销同宪法和法律相抵触的行政法规、地方性法规,有权撤销省级人大常委会批准的违背宪法,变通宪法和民族区域自治法的规定以及其他有关法律、行政法规专门就民族自治地方所作规定的自治条例和单行条例。

(单选)国务院有权改变或者撤销不适当的部门规章和地方政府规章。

第五节 行政法规、规章以外的行政规范性文件的性质与效力

一、行政规范性文件的涵义

(名词解释)行政规范性文件是指国家行政机关为执行法律、法规和规章,对社会实施管理,依法定权限和法定程序发布的规范公民、法人和其他组织行为的具有普遍约束力的政令。(简答)

二、行政规范性文件的种类

(1)享有行政立法权的行政机关发布的行政规范性文件;(2)不享有行政立法权的国务院的工作机构发布的行政规范文件;(3)不享有行政立法权的地方人民政府及其工作部门发布的行政规范性文件。

第10章 行政处理概述

第一节 行政处理的概念和类型

一、行政处理的概念(名词解释)(03-4)行政处理,又称行政处理决定或行政决定,是指行政主体为实现相应法律、法规、规章确定的行政管理目标、任务根据行政相对人申请或根据职权依法处理涉及特写行政相对人某种权利义务事项的具体行政行为。

二、行政处理的效力

(多选)行政处理决定一经作出即具有公定力、确定力、拘束力和执行力。(多选)

三、行政处理的类型 1.依申请行政处理行为。

(1)依申请行政处理行为的概念。(名词解释)依申请行政处理行为,或称被动性行政处理行为、消极行政处理行为,是指行政主体基于行政相对人的申请而作出的行政行为。(多选)(2)依申请行政处理行为的程序:

①提出申请;②审查;③审核;④批准;⑤对不予批准的救济程序。2.依职权行政处理行为。

(名词解释)依职权行政处理行为,或称主动性行政处理行为、积极行政处理行为,是指依据行政机关所具有的法定行政职权,不需要行政相对人的申请即可作出的行政行为。

第二节 行政处理的特征

(简答)

一、行政处理的一般特征(1)法定性;

(2)行政处理的主体是行政主体;(3)行政处理的对象特定;

(4)行政处理的内容直接影响特定相对人的权利义务,是具体行政行为;(5)行政处理是要式行政行为,一般要经过严格的法律程序;(6)行政处理导致侵权时具有可救济性;(7)行政处理的形式具有广泛性和多样性。(简答)

二、依申请行政处理行为的特征

(1)依申请行政处理行为是以行政相对人的申请为前提的;(2)依申请行政处理行为是授益性行政行为;(3)依申请行政处理行为的目的具有限定性。(简答)

三、依职权行政处理行为的特征(1)强制性;(2)主观能动性;(3)及时、迅捷性。

第三节 行政命令

一、行政命令的概念和特征 1.行政命令的概念。

(名词解释)行政命令是指行政主体依法要求行政相对人为或不为一定行为(作为或不作为)的意思表示,是行政行为的一种形式。(论述)2.行政命令的特征。

(1)行政命令的主体是行政主体。行政命令体现国家的意志,是国家命令之一。由行政主体发布,它不同于由国家权力机关、司法机关等其他国家机关发布的命令。(2)行政命令是一种意思表示行为。行政命令表现为通过指令相对人履行一定的作为或不作为的义务而实现行政目的,而不是由自己进行一定的作为或不作为。(3)行政命令是一种设定义务性行为。行政命令的实质是为相对人设定作为义务或不作为义务,而不是赋予行政相对人权利。(4)行政命令的实质是为行政相对人疫定行为规则,且大多是具体规则,表现为在特定时间内特定事项或特定人所作的特定规范。(5)行政命令以行政处罚或行政强制执行为保障。行政相对人违反行政命令。(6)行政命令是依职权行政行为。行政命令无须以相对人申请为前提,而是由行政主体依职权直接作出。(7)行政命令适用特定的程序。与其他行政处理决定相比较,行政命令所适用的程序呈现出较强的特殊性,如大多数行政命令具有即时性。

二、行政命令的范围和种类 1.行政命令的分类(单选)(07-4)《行政处罚法》规定的责令当事人改正或限期改正违法行为,是作为命令的典型。2.责令改正或限期改正违法行为。

(多选)责令改正或者限期改正与行政处罚的区别: 概念有别。(2)性质及内容不同。(3)形式不同。(4)角度不同。

第四节 行政确认

一、行政确认的概念和特征(名词解释)(06-4)1.行政确认的概念。

行政确认,是指行政主体依法对行政相对人的法律地位、法律关系或有关法律事实进行甄别,给予确定、认可、证明(或否定)并予以宣告的具体行政行为。(简答)2.行政确认的特征:

(1)行政确认行为的主体是行政主体。(2)行政确认行为的内容或者目的,是对行政相对人的法律地位和权利义务的确定或否定。(3)行政确认权是国家行政权的组成部分,行政确认行为是行政主体的行政行为。(4)行政确认是要式行政行为。(5)行政确认是羁束性行政行为。

二、行政确认的形式种类和概念

(多选)行政确认的内容可分为两个方面,即法律事实和法律关系。(单选)(08-4)某市国土局确认某块土地的使用权人为张某,该行政行为属于行政确认。

第五节 行政规划

行政规划的概念和特征 1.行政规划的概念

(名词解释)行政规划,也称行政计划,是指行政主体在实施公共事业及其他活动之前,首先综合地提示有关行政目标,事前制定出规划蓝图,以作为具体的行政目标,并进一步制定为实现该综合性目标所必须的各项政策性大纲的活动。(多选)2.行政规划的特征:(1)方针政策性;(2)综合性;(3)法定性;(4)广泛的裁量性。

第六节 行政奖励

一、行政奖励的概念和特征 1.行政奖励的概念。(单选)(07-4)(05-4)行政奖励,是指行政主体为了表彰先进、激励后进,充分调动和激发人们的积极性和创造性,依照法定条件和程序,对为国家、人民和社会做出突出贡献或模范地遵纪守法的个人和组织,给予物质的或精神的奖励的具体行政行为。(简答)2.行政奖励的特征:

(1)实施行政奖励的主体是国家行政机关或法律法规授权的组织。(2)行政奖励的目的在于表彰先进,激励和推动后进,调动和激发广大人民群众的积极性和创造性。(3)行政奖励的对象是对国家、人民和社会作出突出贡献或模范地遵纪守法的个人和组织。(4)行政奖励的内容包括物质奖励和精神奖励。这两种奖励,既可单独进行,又可合并实施。(5)行政奖励是具体行政行为。(6)行政奖励行为是单方行政行为,但不具有强制执行力。(7)行政奖励是一种法定的行为。(简答)

二、行政奖励的基本原则(1)依法奖励、实事求是的原则。(2)奖励与受奖行为相当的原则。(3)精神奖励和物质奖励相结合的原则。(4)公正、合理、民主、平等的原则。(5)及时性、时效性和稳定性原则。

第七节 行政给付

一、行政给付的概念 1.广义的行政给付。(单选)(04-4)广义上的行政给付包括供给行政、社会保障行政、财政资助行政。2.狭义的行政给付

(单选)狭义上的行政给付仅指社会保障行政。(简答)

二、行政给付的特征

(1)行政给付是行政主体向行政相对人给付金钱或实物的行政行为。(2)行政给付的对象是特定的行政相对人。(3)行政给付是一种依申请行政行为。(4)行政给付是依法作出的行政行为。

三、行政给付的类型

(单选)行政给付的内容是行政机关通过行政给付行为赋予给付对象一定的物质上的权益或与物质相关的权益。(多选)(02-4)(单选)(07-4)(03-4)综合目前我国有关法律、法规和政策的规定,将行政给付的形式概括为以下几种:(1)抚恤金;(2)特定人员离退休金;(3)社会救济、福利金、最低生活保障费;(4)自然灾害救济金及救济物资。

第11章 行政许可

(多选)(08-4)根据《行政许可法》的规定,行政机关应当依法办理有关行政许可注销手续的是行政许可有效期届满未延续的、法人或者其他组织依法终止的、行政许可证件依法被吊销的、因不可抗力导致行政许可事项无法实施的、法律、法规规定的应当注销行政许可的其他情形。

第一节 行政许可的概念和特征

一、行政许可的概念(名词解释)(05-4)行政许可,是指在法律一般禁止的情况下,行政主体根据行政相对人的申请,通过颁发许可证或执照等形式,依法赋予特定行政相对人从事某种活动或实施某种行为的权利或资格的行政行为。

(简答)

二、行政许可的特征

(1)行政许可是依申请的行政行为。

(2)行政许可存在的前提是法律的一般禁止。(3)行政许可是授益性行政行为。

(4)行政许可的目的在于抑制公益上的危险或影响秩序的因素,确保财政收入。(5)行政许可是要式行政行为。

第二节 行政许可的类型

(简答)

一、对行政许可的学术分类(1)一般许可和特别许可。

(多选)持抢许可、烟草专卖许可属于特别许可。(2)排他性许可和非排他性许可。

(多选)专利许可、商标许可、烟草专卖许可,属于排他性许可。(3)独立证书许可和附文件许可。(多选)(04-4)附文件许可,是指必须附加文件予以说明被许可的活动内容、范围、方式、时间等的行政许可(如专利许可、商标许可、建设许可、对动植物及其产品入境的海关许可等)。权利性行政许可和附义务的行政许可。

(5)依行政许可目的的分类。(6)依许可领域的分类。

(多选)

二、对行政许可的法律上的分类(1)特许;(单选)(05-4)某公司经审核取得了“天然气经营许可”,这种许可是行政法上的特许。(2)一般许可;(3)认可;(4)核准;

(5)登记(备案)。

(简答)第三节 行政许可的基本原则

一、行政许可法定的原则

二、行政许可公开、公平、公正和民主的原则

(单选)公开、公平、公正和民主的原则是行政许可制度走向现代化、科学化的基础和保障。

三、行政许可平等的原则与先申请主义和通知利害关系人的原则

四、行政许可均衡、比例、适度和责任的原则

五、行政许可的效率与时限原则

六、行政许可适应形势发展需要与诚信的原则

七、行政许可合理收费的原则

第四节 行政许可的合理化问题

一、行政许可的作用

(简答)1.行政许可在现代国家中的积极作用。

一般认为,行政许可在现代国家中的积极作用可以归纳为以下几点:

(1)有利于加强国家对社会经济活动进行宏观管理,实现从直接管理到间接管理的过渡,协调行政主体和行政相对人之间的关系。

(2)有利于保护广大消费者及公民的权益,制止不法经营,维护社会经济秩序和生活秩序。(3)有利于保护并合理分配和利用有限的国力资源,保持生态平衡,避免资源、财力及人力的浪费。

(4)有利于控制进出口的贸易,发展民族经济,保持国内市场的稳定。在当今世界,随着世贸组织影响力的不断增强,经济全球化、全球一体化逐渐成为人们的共识,各成员方的许可制度在很大程度上受到WTO规则的约束。

(5)有利于消除危害社会公共安全的因素,保障社会经济活动有一个良好的环境。2.行政许可制度的某些消极作用。

二、行政许可的合理化

(名词解释)行政许可的合理化,就是要充分发挥行政许可的积极作用,最大限度地追求社会资源的有效和合理配置,抑制公益上的危险或影响秩序维持的相关因素,以便实现政府的有效管理,维护正常的社会、经济和文化秩序,最大限度地减少行政机关及其公务员滥用裁量权的可能性,推进廉政建设。

第12章 行政征收

第一节 行政征收的概念和特征

一、行政征收的概念

(多选)行政征收有广义和狭义之分。广义的行政征收包括行政征收、行政征用和行政征调等;狭义的行政征收不包括行政征用和行政征调。(名词解释)(03-4)狭义的行政征收,是指行政主体凭借国家行政权,根据国家和社会公共利益的需要,依法向个人和组织强制地、无偿的征集一定数额金钱或实物的行政行为。(名词解释)(05-4)行政征用,是指行政主体出于公共目的,为满足公共利益需要,依法强制取得个人和组织的土地、房屋等不动产的所有权或使用权,并给予合理补偿的行政行为。

(名词解释)行政征调,亦称公用征调,是指行政主体等为了公共利益,在国家处于紧急状态或者紧急需要的情况下,依照法律、法规及政策规定,征用和调集个人和组织的财物或劳务,并给予相应补偿的行政行为。(多选)(07-4)(04-4)

二、行政征收的特征(1)强制性;(2)无偿性;(3)法定性;(4)选定性和固定性。

第二节 行政征收的特征

一、税收 1.税收的概念。

(名词解释)税收,简称税,是国家税收机关为了实现国家和社会经济目标,而凭借其行政权力,依法强制地、无偿地取得财政收入的主要手段。2.税收的种类。

(多选)按照征税对象的不同,可分为流转税、资源税、收益(所得)税、财产税和行为税五种。

二、各种社会费用征收 1.各种社会费用的概念。

(名词解释)各种社会费用,简称费,是指一定行政机关凭借国家行政权所确立的地位,为个人和组织提供一定的公益服务,或授予其国家资源和资金的使用权而收取的代价。2.各种社会费用的种类。(多选)(06-4)(05-4)(03-4)目前,我国的各种社会费用主要有公路运输管理费、车辆购置附加费、公路养路费、车辆通行费、港口建设费、排污费、河道工程修建维护管理费和教育费附加等。

第三节 行政征收的基本原则(简答)行政征收的基本原则 行政征收法定的原则;

行政征收公平负担与受益者负担的原则; 行政征收公平、公开、公平的原则; 行政征收效率的原则; 确保财政收入的原则;

尊重个人和组织财产权的原则。第13章 行政处罚

第一节 行政处罚的概念和特征

(名词解释)行政处罚,是指行政主体为达到对违法者予以惩戒,促使其以后不再犯,以有效实施行政管理,维护公共利益和社会秩序,保护公民、法人或其他组织的合法权益的目的,依法对行政相对人违反行政法律规范,但尚构成犯罪的行为(违反行政管理秩序的行为),给予法律制裁的行政行为。

(简答)

二、行政处罚的特征

(1)行政处罚的主体是行政主体,实施行政处罚必须依据法定权限。除非法律另有规定,行政处罚权只能由行政主体行使。

(2)行政处罚是针对有违反行政法律规范行为(违反行政管理秩序的行为)的行政相对人的制裁,即对违法行为人的人身自由、财产、名誉或其他权益的限制或剥夺,或者对其科以新的义务。(3)行政处罚的目的既是为了有效实施行政管理,维护公共利益和社会秩序,保护公民、法人或其他组织的合法权益,同时也是对违法者予以惩戒和教育,使其以后不再犯。

(4)行政处罚是对于违反行政法律规范尚未构成犯罪的行政相对人的制裁(第7条第2款)。

(论述)(08-4)第二节 行政处罚的类型

一、警告

(单选)根据《治安管理处罚条例》规定,警告裁决书必须向本人宣布并送交本人。

二、罚款

(单选)罚款的数额应由具体的行政法律规范规定,一般是规定最高额和最低额。

三、没收违法所得、没收非法财物

四、责令停产停业(单选)《行政处罚法》规定给予责令停产停业处罚可适用听证程序,以保护相对人合法权益。

五、暂扣或者吊销许可证、执照(单选)(06-4)(04-4)(02-4)暂扣或者吊销许可证、执照,是一种行为罚或称能力罚,指限制或剥夺违法者从事某项活动的权利或资格的处罚形式。

六、行政拘留(单选)(07-4)行政拘留,又称治安拘留,是公安机关依法对违反行政法律规范(特别是治安管理法律规范)的人,在短期内限制其人身自由的一种处罚。

七、法律、行政法规规定的其他行政处罚 1.劳动教养。

(单选)劳动教养的期限为1-3年,必要时可处长1年。2.驱逐出境、禁止进境或出境、限期出境。3.通报批评。

(单选)通报批评,属于申诫罚。(论述)(03-4)第三节 行政处罚的基本原则

(1)处罚法定的原则。

①处罚设定权法定。②处罚主体及其职权法定。③被处罚行为法定。④处罚的种类、内容和程序法定。

(2)处罚公开、公正的原则。

对违法行为给予行政处罚的规定必须公布;未经公布的,不得作为行政处罚的依据(第4条第3款);处罚程序必须公开。

(3)处罚与教育相结合的原则。

实施行政处罚,纠正违法行为,应当坚持处罚与教育相结合,教育公民、法人或者其他组织自觉守法。

(4)保障相对人权利的原则。

保障相对人权利的原则实质上是由保障相对人陈述权、申辩权的原则和无救济便无处罚的原则构成的。

(5)职能分离的原则。

①行政处罚的设定机关和实施机关相分离。②行政处罚的调查、检查人员和行政处罚的决定人员相分离。③作出罚款决定的机关和收缴罚款的机构分离。除依法当场收缴的罚款外,作出行政处罚决定的行政机关及其执法人员不得自行收缴罚款。④行政处罚如举行听证,由非本案调查人员担任听证主持人。(名词解释)(02-4)(6)一事不再罚的原则。

①对当事人的同一个违法行为,不得给予两次以上罚款的行政处罚(第24条);②违法行为构成犯罪的,行政机关必须将案件移送司法机关,依法追究刑事责任,行政机关不再予以人身自由的处罚(第22条);③违法行为构成犯罪,人民法院判处拘役或者有期徒刑时,行政机关已经给予当事人行政拘留的,应当依法折抵相应刑期;人民法院判处罚金时,行政机关已经给予当事人罚款处罚的,应当折抵相应罚金(第28条)。

第四节 行政处罚的决定程序

(多选)行政处罚决定程序包括简易程序(或称当场处罚程序)、听证程序和一般程序(或称为普通程序)。

一、行政处罚的简易程序(名词解释)(08-4)简易程序,也称当场处罚程序,是指国家行政机关或者法律、法规授权的组织对符合法定条件的行政处罚事项,当场作出行政处罚决定的处罚程序。

二、行政处罚的听证程序(简答)听证程序的特征:

(1)听证是由行政机关主持的并由有关利害关系人参加的程序。(2)听证公开进行。

(3)听证程序适用于行政处罚领域,但并非所有的行政处罚案件者可以适用听证程序。(多选)(08-4)在行政处罚正式作出之前,行政相对人可以要求举行听证的行政处罚类型包括:责令停产停业、吊销许可证、较大数额的罚款。

(4)听证程序的适用以当事人申请为前提。当事人要求听证的,行政机关才组织听证。(5)组织听证是行政机关的法定义务。当事人要求听证的,行政机关应当组织听证。

三、行政处罚的一般程序 1.一般程序的概念。(名词解释)一般程序,或称为普通程序,是指除法律特别规定应当适用简易程序和听证程序的以外,行政处罚通常所应适用的程序。(多选)2.一般程序的步骤:(1)立案。(2)调查。(3)决定。(4)拟制处罚决定书。(5)说明理由并告知权利。

(多选)行政机关在作出行政处罚决定之前,应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据,并告知当事人依法享有的权利(第31条)。(简答)(04-4)简述行政相对人在行政处罚中的权利。

申请回避权、申辩权、陈述事实、提出证据权,申请行政复议、提起行政诉讼权等。(6)当事人陈述和申辩。(7)正式裁决。(8)行政处罚决定书的送达。

第五节 行政处罚的执行程序

一、行政处罚执行程序的概念

(名词解释)行政处罚的执行程序,是指有关国家机关保证行政处罚决定所确定的当事人的义务得以履行的程序。

(多选)

二、行政处罚执行程序的原则(1)申诉不停止执行的原则;

(2)作出罚款决定的机关和收缴罚款的机构分离的原则。(简答)

三、行政处罚执行程序的内容 1.专门机构收缴罚款

(1)专门机构收缴罚款的适用范围。遵循作出罚款决定的机关和收缴罚款的机构分离的原则。罚款的收缴由法定的专门机构负责,但并不意味着所有罚款都由专门机构收缴。(2)专门机构收缴罚款的程序:①通知送达。②催交。③收受罚款。2.当场收缴罚款。

(1)当场收缴罚款的适用范围:①依法给予20元以下罚款的;②不当场收缴事后难以执行的;③边远、水上、交通不便地区,当事人向指定银行缴纳罚款确有困难,经当事人提出的。(2)当场收缴罚款的程序:①出具罚款收据。②罚款的缴付。3.强制执行。(1)执行措施。(2)强制执行的例外。当事人确有经济困难,需要延期或者分期缴纳罚款的,经当事人申请和行政机关批准,可以暂缓或者分期缴纳。

第14章 行政强制

第一节 行政强制的概念和特征

一、行政强制的概念

(名词解释)行政强制,是指行政主体为保障行政管理的顺利进行,通过依法采取强制手段迫使拒不履行行政义务的相对方履行义务或达到与履行义务相同的状态;或者出于维护社会秩序或保护相对人个人人身和财产安全的需要,乃至为了获得行政上信息的需要,而对(私人)相对方的人身或财产采取紧急性、及时性或临时性强制措施的具体行政行为的总称。(单选)(03-4)公安机关对在公共场所酗酒滋事的人进行人身拘束,该行政行为的性质是行政强制。

(名词解释)(04-4)行政调查,是指为了实现行政目的,由行政主体依据其职权,对一定范围内的行政相对人进行的,能够相对人权益的检查、了解等信息收集活动。

二、行政强制的特征(简答)(07-4)1.行政强制执行的特征:

(1)行政相对人不履行应履行的义务,是适用行政强制执行的前提条件。(2)行政强制执行的主体是行政机关或人民法院。(3)行政强制执行的目的是实现义务的履行。(4)行政强制执行的对象具有广泛性和法定性。(5)在行政强制执行中不得进行执行和解。(简答)2.即时强制的特征:

(1)即时强制的主体只能是行政主体。(2)即时强制是行政主体在情况紧急时直接基于法律、法规的规定而采取的强制措施。(3)即时强制的主要目的在于维护法律、法规所确立的社会秩序和社会状态,同时也具有保障义务履行、保护个人和组织权益的一面。(4)即时强制的程序性规范相对而言不很严格。

(简答)3.行政调查的特征:

(1)行政调查的主体是行政主体。

(2)行政调查是行政主体的职权行为,具有命令性、强制性和执行性。(3)行政调查的对象是行政相对人。

(4)行政调查的根据是规定调查职权的法律规范、规定调查对象应当遵守的法律规范或应当执行的行政决定、命令。

(5)行政调查的内容是对相对人一定情况的检查、了解等信息收集行为。(6)行政调查间接影响相对人的权益。

(7)行政调查的目的在于掌握和了解有关信息,以采取合法、合理且有效的行政管理手段,确保圆满地实现行政目的。

第二节 行政强制的类型

(简答)

一、行政强制执行的种类

1.根据行政强制执行的对象,可分为对财产的行政强制执行、对行为的行政强制执行和对人身的行政强制执行三种。

2.根据行政强制执行是否由强制执行机关直接实施,行政强制执行一般分为间接强制和直接强制两种。

(1)间接强制。

(多选)间接强制又分为代执行和执行罚二种。(单选)(06-4)城建行政主管部门委托某拆迁公司拆除违章建筑的行为属于代执行。(名词解释)(08-4)执行罚是行政强制执行机关对拒不履行不作为义务或不可为他人代履行的作为义务的义力主体,科以新的金钱给付义务,以迫使其履行的强制执行。(单选)(05-4)税务机关收缴滞纳金是对纳税人的执行罚。(2)直接强制。

(多选)直接强制可分为人身强制和财产强制两类。(多选)

二、即时强制的种类(1)对人身及人身自由的强制。(2)对住宅、生产、经营场所等进行的强制。(3)对财产的强制。

三、行政调查的种类

(多选)行政调查首先可以分为特定调查和一般调查。

(多选)行政调查还可以分为经常性调查、临时调查和具体案件调查。(多选)行政调查也可分为非强制调查、强制调查和间接强制调查。(简答)第三节 行政强制的基本原则

(简答)

一、行政强制法定原则

(1)依法强制执行的原则;(2)依法即时强制的原则;(3)依法进行行政调查的原则。

二、行政强制公开、公正的原则

三、行政强制与预防相结合的原则

四、行政强制与说服教育相结合的原则

五、行政强制比例原则和适当原则

六、行政强制保护当事人合法权益的原则

七、行政强制效率原则

八、行政强制协助执行的原则

第15章 行政裁决

第一节 行政裁决的概念和特征

一、行政裁决的涵义(单选)(03-4)行政裁决,是指行政机关依照法律、法规的授权,对当事人之间发生的、与行政管理活动密切相关的、与合同无关的民事纠纷进行审查,并依法作出裁决的行政行为。(简答)

二、行政裁决的特征

(1)当事人之间发生的争议是民事性质的,且与行政管理活动密切相关,这是行政裁决的前提。(2)行政裁决的主体是法律、法规授权的行政机关。

(3)行政裁决程序通常依当事人的申请开始,以协商或调解为前置。(4)行政裁决是行政机关行使行政裁决权的活动,具有法律效力。(5)行政裁决具有不可变更力。

(多选)一般行政行为都具有公定力、确定力、拘束力、执行力。

第二节 行政裁决的类型

一、专门行政机关的裁决和一般行政机关的裁决

(多选)根据主持行政裁决的主体不同,行政裁决可以分专门行政机关的裁决和一般行政机关的裁决。

1.专门行政机关的裁决。

(名词解释)专门行政机关的裁决,是指对那些由特定行政机关管理职权内的事项所引起,涉及较强的专业性和技术性的民事纠纷,法律、法规授权该管理部门承担的裁决。2.一般行政机关的裁决。

(名词解释)一般行政机关的裁决,是指有关民事纠纷在涉及到国家或集体资源的归属、牵涉到一般行政机关的行政管理政策时,法律、法规授权一级人民政府承担的裁决;以及有关民事纠纷的发生与基层政府的管理职能密切相关时,法律、法规授权相应的基层人民政府承担的裁决。

二、权属纠纷的裁决、侵权纠纷的裁决和损害赔偿纠纷的裁决(多选)(07-4)(06-4)(04-4)根据行政裁决对象的不同,行政裁决可以分为权属纠纷的裁决、侵权纠纷的裁决和赔偿纠纷的裁决。

(简答)第三节 行政裁决的基本原则

一、行政裁决法定原则;

二、行政裁决公开、公正、平等的原则;

三、行政裁决客观、准确、便民的原则;

四、行政裁决效率原则。

第16章 行政主体实施的其他行为 第一节 行政指导

一、行政指导的概念和特征(多选)(05-4)行政指导,是指行政主体在其管辖权限内,为适应复杂多变的经济和社会生活需要,依据国家的法律或政策,适时灵活地采取引导、劝告、建议、协商、示范、制定导向性政策、发布有关信息等非强制性手段,在行政相对方的同意或者协助下,实现一定行政目的的行为。(多选)行政指导具有下列特征:(1)行政性。(2)非强制性。(3)依据的特殊性。(4)表现方式的灵活性。(简答)

二、行政指导的种类

(1)根据是否有法律依据,行政指导可以分为有法律依据的行政指导和无法律依据的行政指导。(2)根据对象是否特定,行政指导可以分为抽象的行政指导和具体的行政指导,也有人称之为宏观行政指导和个别行政指导。

(3)根据功能不同,行政指导可以分为规制性行政指导、调整性行政指导和促进性行政指导。(4)根据对相对人权益影响的不同,行政指导可以分为助成性行政指导和限制性行政指导。(简答)(06-4)

三、行政指导的意义和作用

(1)行政指导是现代市场经济条件下行政管理方式的一种理性选择。(2)行政指导是对行政法治的一种补充和配合。(3)行政指导是协调政府与公众关系的有效手段。

第二节 行政合同

一、行政合同的概念和特征

(名词解释)行政合同,也称行政契约,是指行政主体为了实现特定的行政管理目标,与其他行政主体之间或者与行政相对人之间基于意思表示一致而达成的协议。(简答)(05-4)(03-4)行政合同具有如下特征:

(1)行政合同的双方当事人中,至少有一方是行政主体。

(2)行政合同的目的是实现特定的行政管理目标或者为了维护社会公共利益。(单选)(3)行政合同属于一种双方行政行为。

(4)行政主体对于行政合同的履行、变更或解除享有优益权。由于行政合同具有社会公益性,其目的是为了国家和社会公共利益。

(5)行政合同双方当事人因履行行政合同发生的争议,受行政法调整,根据行政法的有关规则,通过行政法上的救济途径(如行政复议、行政诉讼等)予以解决。(简答)

二、行政合同的作用(1)有利于行政管理目标的实现。

(2)有利于调动相对人的积极性和创造性。

(3)行政合同使行政主体与相对人之间的权利义务关系得以明晰,如果发生合同争议,当事人可以据此寻求法律保护或救济,保证合同争议得到解决。

三、行政合同中双方当事人的权利和义务(多选)(07-4)行政主体的权利。(1)选择合同相对一方当事人的权利。(2)对合同履行的监督和指挥权。(3)单方面变更或者解除合同的权利。(4)制裁权。

四、行政合同的订立、履行、变更和解除(多选)(02-4)订立行政合同通常采取招标、直接磋商和拍卖等方式。

第三节 行政事实行为

一、行政事实行为的概念

(名词解释)行政事实行为是指行政主体及其工作人员基于行政职权的行使而实施的,不以设定行政相对人权利义务为目的,且不具有法律约束力的行为。(论述)

二、行政事实行为与行政法律行为的关系 行政事实行为不同于行政法律行为,其主要区别在于:(1)二者产生法律效果的原因不同。

(2)法律调整的重点不同。对行政法律行为而言,法律调整的重点在于意思表示与行为后果;行政事实行为则不同,由于其直接表现为行为主体的客观活动,法律调整的意义只在于行为自身或其结果,在其违法时可能发生行政主体或行政工作人员的责任问题(如赔偿责任、惩戒责任等)。(3)对外界的影响方式不同。行政法律行为是一种意效行为,产生设权效果,在行政法律关系主体采取实际行动之前,往往只表现为法律上的某种可能性;而行政事实行为则直接表现为主体的动作,并以该种行动对外界产生直接作用,引起物理或生理变化,诸如房屋的拆除、人身的拘束、财物的销毁等。

行政事实行为与行政法律行为也存在密切的联系。行政事实行为大多数情况下要依赖于行政法律行为而实施,这种依赖表现为以下三种情况:

(1)有的行政事实行为是行政法律行为的辅助行为。

(2)有的行政事实行为构成行政法律行为的前置或后置程序。(3)有的行政事实行为是行政法律行为的衍生行为。(案例分析)(08-4)(1)刘某的行为属于行政事实行为。原因在于:刘某的行为与行政职权相关,不以设定李某的权利义务为目的,并且不具有法律约束力。

(2)李某可以要求国家赔偿。原因在于:根据《国家赔偿法》的规定,“以殴打等暴力行为造成公民身体伤害的”属于国家赔偿范围。

第17章 行政程序 第一节 行政程序概述

一、行政程序的概念和特征(名词解释)(05-4)(单选)(04-4)(02-4)行政程序是行政主体实施行政行为时所应当遵循的方式、步骤、时限和顺序。行为方式、步骤构成了行政行为的空间表现形式,行为的时限、顺序构成了行政行为的时间表现形式。所以,行政程序本质上是行政行为空间和时间表现形式的有机结合。(简答)行政程序具有下列特征:(1)行政程序具有法定性。(2)行政程序具有多样性。(3)统一性与分散性的结合。(简答)

二、行政程序的分类

(1)抽象行政行为的程序与具体行政行为的程序。这是以抽象行政行为与具体行政行为的划分为基础的分类。

(2)内部行政程序与外部行政程序。这是以内部行政行为与外部行政行为的划分为基础的分类。(3)强制性程序与任意性程序。这是以法律规定行政主体实施行政行为时,对所遵循的程序是否可以自由选择为标准所作的分类。

(4)事先行政程序与事后行政程序。这是按照行政程序适用的时间顺序不同所作的分类。

(5)行政立法程序、行政执法程序和行政司法程序。这是根据实施行政行为时形成法律关系的特点不同所作的分类。

第二节 行政程序的基本原则和主要制度

(多选)

一、行政程序的基本原则(1)程序法定原则。(2)相对人参与原则。(3)公正原则。(4)效率原则。(论述)(多选)(08-4)

二、行政程序的主要制度

行政程序的主要制度是指行政机关在行政活动中必须遵循的重要程序制度,是行政程序基本原则的具体化。主要包括下列内容:

(1)表明身份制度。这是指行政机关及其工作人员在进行调查或作出行政处理或处罚行为之始,应当向相对人出示履行职务的证明,表明其有权从事该项活动的制度。

(2)告知制度。这是指行政主体在作出行政行为时,应将有关事项告诉相对人的制度。

(3)调查制度。这是指行政机关在作出一项决定或裁决前,应当查明事实、收集证据的制度。(4)听证制度。听证制度是指行政机关在作出影响相对人权利、义务的决定之前,应当听取当事人的陈述、申辩和质证,然后根据经双方质证、核实的材料作出行政决定的一种程序制度。(名词解释)(06-4)(5)说明理由制度。说明理由制度是指行政机关在作出影响相对人权利义务的决定时,要说明作出该决定的事实根据和法律依据的制度。其作用主要在于:①促使行政机关对自己作出的决定作充分的考虑,使自己的决定有充分根据。②使相对人行政决定的内容有充分的了解,有利于保护相对人的合法权益,避免违法、不当的行政决定对其合法权益的侵害。

(6)辩论制度。辩论制度是指行政机关在裁决当事人之间的争议时,应通知双方当事人到场,在行政机关的主持下,由双方当事人就有关事实问题和法律问题进行对质的一种法律制度。

(7)回避制度。回避制度是指行政机关在决定和处理其管理范围内的各种事项或裁决相应争议时,其工作人员若和所处理的事项或裁决的争议有某种利害关系,可能影响到公正处理或裁决时,应主动回避或应当事人的申请而回避的制度。

(8)职能分离制度。职能分离制度是为了加强对权力的制约,防止行政机关及其工作人员以权谋私和滥用权力,侵犯相对人的合法权益,而将行政机关的某些相互联系的职能加以分离,使之分属于不同的机关或不同的工作人员掌管和行使的制度。

(9)信息公开制度。信息公开,是指行政机关应通过各种方式和途径让相对人知晓有关行政活动的情况及有关信息资料。

(10)不单方接触制度。不单方接触制度,是指行政机关在处理两个以上相对人的、具有相互排斥利益的事项时,不能在一方当事人不在场的情况单独与另一方当事人接触,听取其陈述、接受其证据材料的制度。

(11)时效制度。时效制度是指行政行为的全过程或其各个阶段受到法定时间限制的程序制度。(12)行政救济制度。这是指在相对人不服行政机关作出的影响其权利义务的行政决定时,法律应为其提供申诉或申请复议以获得救济的途径与机会,由上级行政机关或法定行政机关对原行政决定进行审查并作出裁决的制度。

第三节 行政程序法

一、行政程序法的概念

(名词解释)行政程序法是关于行政程序的法律规范的总和,即规定行政行为的方式与步骤的所有法律规范。

二、行政程序法的目标模式和结构模式 1.行政程序法的目标模式。

(单选)行政程序法的目标模式是指行政程序法根据所需要达到的目标而形成的总体特征。(多选)从世界范围来看,行政程序法的目标模式主要有以下两种:(1)效率模式。(2)权利模式。2.行政程序法的结构模式。

(单选)行政程序法的结构模式是指一国行政程序法律制度的结构样式。(多选)行政程序法的结构主要有两种模式:(1)统一式,(2)分散式。统一式是指一国制定一部统一的、适用于所有行政领域的、规范各部门、各类别行政行为基本程序的行政程序法典。

分散式指一国行政程序法规范分散规定于各单行法律、法规之中,不制定统一适用于各行政领域、各部门、各类别行政行为基本程序的专门行政程序法典。

第四编 行政救济与行政法制监督

第18章 行政救济与行政法制监督概述 第一节 行政救济

一、行政救济的概念和特征 1.行政救济的概念。

(名词解释)行政救济是指行政相对方认为行政机关及其公务员实施的与行使职权相关的行为侵害其合法权益,依法向法定机关提出申请,有权机关依法解决纠纷,给予权益补救的法律制度。(简答)2.行政救济的特征:

(1)行政救济通常是事后的救济,一般不存在事前救济。

(2)行政救济以当事人的申请为前提,非经当事人申请,有关机关不能主动为之。

(3)行政救济中争议双方当事人地位不平等,一方是代表公权力的国家机关,另一方是普通公民,除在行政诉论之中外,大部分纠纷在行政机关内部解决,双方地位不一样。(4)行政救济是一种直接的救济,即能直接给受害方提供权利救济。

二、行政救济的类型(简答)(07-4)(05-4)我国现行行政救济类型有以下几种:(1)行政复议。(2)行政诉讼。(3)信访制度。(4)行政赔偿。(5)行政补偿。

第二节 行政法制监督

一、行政法制监督的概念和特征 1.行政法制监督的概念。

(名词解释)广义的行政法制监督,是指国家立法机关、行政机关、司法机关以及国家机关以外的个人、组织,依法对行政机关及其工作人员行使行政职权的行为和遵纪守法的行为的监督。

(单选)狭义的行政法制监督,仅指国家机关依法对行政机关及其公务员的行政管理活动实施的具有法律效力的监督,不包括国家机关以外的个人和组织所实施的不具有直接法律效力的监督。2.行政法制监督的特征。(多选)(03-4)(02-4)行政法制监督的对象是国家行政机关及其公务员。(简答)简述行政法制监督不同于行政监督。二者的联系是:(1)两种监督的总体目的相同。无论是行政监督还是行政法制监督,两者的目的都是为了实现行政管理秩序,都是为了行政法治目标的实现。(2)两种监督的主体有部分交叉。行政法制监督包含行政机关自身的监督,而行政机关监督分为一般监督和专门监督。其中一般监督的主体同时是行政监督的主体。二者的区别在于:(1)监督的主体不同。(2)监督的对象不同。(3)监督的内容不同。(4)监督的方式不同。

(简答)

二、行政法制监督的分类(多选)(1)以监督是否具有直接法律效力为标准,将行政法制监督分为国家机关的监督和社会监督。(多选)(2)以监督的时间为标准,将行政法制监督分为事前监督、事中监督和事后监督。(多选)(3)以监督的对象为标准,将行政法制监督分为对行政机关的监督和对国家公务员的监督。(多选)(08-4)(4)以监督主体为标准,将行政法制监督分为立法机关监督,行政机关的监督,司法机关的监督,国家机关系统外的公民和组织的监督。

三、我国的行政法制监督监督体系(单选)(08-4)某省人大常委会撤销了本省人民政府规章的行为属于权力机关监督。(多选)(07-4)专门行政监督主要指行政监察机关和审计机关的监督。

第19单 国家权力权关对行政的监督 第一节 权力机关监督行政概述

一、权力机关监督行政的概念

(名词解释)国家权力机关对行政的监督,是指我国各级人民代表大会以及县级以上人民代表大会常务委员会对各级国家行政机关及其工作人员进行的监督。

二、权力机关监督行政的根据

(多选)权力机关监督行政的根据是民主原则、法治原则。

三、权力机关监督行政的特征

(多选)在我国当前制度框架内,相较于司法监督而言,国家权力机关的监督在规范意义上应该是更具权威性和全面性的。

第二节 权力机关监督行政的内容

(简答)权力机关监督行政的具体内容(1)宪法、法律和法规的实施;

(2)行政法规、规章、决定、命令的制定;

(3)国民经济和社会发展计划与财政预算的制作和执行、(4)各级政府组成人员的选举、任免;

(5)权力机关决议、决定的执行以及权力机关议案、建议和批评意见的办理。

(简答)第三节 权力机关监督行政的方式和程序

一、听取和审议政府工作报告

二、审查国民经济和社会发展计划以及财政预算

三、审查政府行政法规、规章、决定和命令

四、质询和询问

(单选)全国人大会议期间,一个代表团或者30名以上的代表联名,可以书面提出对国务院和国务院各部门的质询案。

五、视察、检查和调查

六、处理公民申诉、控告和检举

七、对政府组成人员的罢免

第20章 国家行政机关系统内部的监督 第一节 行政系统内部监督概述

一、行政系统内部监督的概念

(名词解释)行政系统内部监督,是上级行政机关对下级行政机关、专门行政监督机关对一般行政机关以及行政机关对公务人员(包括公务员、行政机关任命的其他人员)施行的法制监督。

二、行政系统内部监督的特征

(多选)相较于权力机关和司法机关的监督,一个比较完善的行政系统内部监督有以下特征:(1)监督内容更具全面性;

(2)监督方式、手段更具多样性;(3)监督程序更具时效性。

(多选)

三、行政系统内部监督的分类(1)一般监督;(2)专门监督。

第二节 一般监督 一、一般监督概述

(单选)行政系统内部的一般监督,因主要建立在行政组织层级隶属关系基础之上,故也称也层级监督。

(简答)

二、一般监督的层级分类

(1)国务院对所属各部门和地方各级人民政府实行的监督。

(2)地方各级人民政府对所属各部门以及下级人民政府实行的监督。(3)上级人民政府主管部门对下级人民政府相应职能部门实行的监督。(4)行政机关对其自身或者其所属公务人员实行的监督。三、一般监督的主要方式

(多选)在我国,根据法律的规定以及法制实践,行政系统内部一般监督可以归纳为以下方式:(1)审查批准;(2)备案;(3)听取、审议工作报告;(4)实施执法检查;(5)行政复议;(6)信访;(7)惩戒。

第三节 行政监察

一、行政监察概述

(名词解释)行政监察,是指国家监察机关对行政机关及其公务员和行政机关任命的其他人员执行法律、法规、政策和决定、命令的情况进行监督,纠举、惩戒违法、违纪行为的活动。

二、行政监察机关履行职责的权限(多选)(04-4)法律为保障行政监察机关行使监察职能,授予其调查权、建议权、决定权三类权力。

三、行政监察权的运作程序 1.检查程序。

(多选)2.违纪案件调查审理程序:(1)立案;(2)调查取证;(3)审理;(4)期限。

(单选)监察机关立案调查的案件,应当自立案之日起6个月内结案。3.监察建议、监察决定程序。

(单选)监察对象对监察建议有异议,可以自收到监察建议之日起30日内向作出监察建议的监察机关提出。

4.申诉处理程序。

第四节 审计监督

一、审计监督概述

(名词解释)审计监督,是指国家审计机关对国务院各部门和地方各级人民政府及其各部门的财政财务收支的真实、合法和效益进行审核、稽查的活动。(简答)审计监督的特征在于:(1)其是对行政机关使用经费情况的审核。(2)其目的不仅在于促进廉政,亦在于保障公共行政的效益。(3)其审核的材料主要是会计凭证、会计账簿、会计报表以及其他与财政财务收支有关的资料和资产,而不是行政法规、规章、其他规范性文件、决定、命令。(多选)

二、审计机关履行职责的权限(1)调查权;(2)强制措施权;(3)建议权;(4)出具审计意见和作出审计决定权。(论述)

三、审计监督权的运作程序

(1)立项。审计机关应当根据法律、法规和国家其他有关规定,按照本级人民政府和上级审计机关的要求,确定审计工作重点,编制审计项目计划。(2)实施审计。①成立审计组。②送达审计通知。③审计调查。

(3)审计结论。①制作审计报告、征求意见。②报送审计报告。③审定审计报告、作出结论。(4)执行。被审计单位或者协助执行的有关主管部门应当自审计决定生效之日起30日内,将审计决定的执行情况书面报告审计机关。审计机关应当自审计决定生效之日起3个月内,检查审计决定的执行情况。第21章 行政复议 第一节 行政复议概述

一、行政复议的涵义 1.行政复议的概念。(名词解释)(04-4)行政复议是指公民、法人或者其他组织认为行政主体的具体行政行为侵犯其合法权益,依法请求上一级行政机关或法定复议机关依照行政复议程序重新审查原具体行政行为是否合法、适当,并作出复议决定的活动。(简答)(08-4)2.行政复议的特点:(1)行政复议由法定的行政主体进行;(2)行政复议是依申请的行为;(3)行政复议是一种行政裁判行为;

(4)行政复议同时对行政行为的合法性和合理性进行审查;(5)行政复议按照特定行政程序进行。(论述)(02-4)

二、行政复议的基本原则(1)合法原则。

合法原则,是指在行政复议的过程中,作出原具体行政行为的行政主体,行政相对人和行政复议机关的一切活动都应当遵循现行法律、法规和规章的规定。这一原则包括:①主体合法。②复议的依据合法。③程序合法。(2)公开原则。“公开”,包括行政复议依据、范围和复议的过程公开,以及行政复议中的证据材料依法向当事人公开。

(3)公正原则。

公正就是要求复议机关在进行复议时应坚持对行政行为合法性与合理性同时审查的原则。(4)及时裁决原则。

及时是行政效率原则的具体要求。及时,是指复议机关应当在法律规定的期限内,尽快作出复议决定。

(5)便民原则。

该原则的基本精神要求复议机关应尽最大可能在行政复议程序中为复议当事人特别是申请人提供便利的条件,从而保证复议合法、有效的开展。(6)一级复议原则。

行政复议机关对当事人申请的某一具体行政行为作出复议决定后,当事人不服的,不得再行提出复议申请。

(7)书面复议原则。

书面复议原则是指复议机关的进行复议时,原则上以当事人书面提供的证据材料和规范性文件为依据进行裁决。

第二节 行政复议的范围

一、可以申请复议的范围

(多选)行政行为可以被申请行政复议的有行政处罚、行政强制。(单选)(08-4)认为行政机关侵犯合法的经营自主权的情形属于行政复议范围。

二、不可申请行政复议的范围(多选)(07-4)在对具体行政行为申请行政复议时,可以一并向行政复议机关提出对该规定的审查申请:(1)国务院部门的规定;(2)县级以上地方各级人民政府及其工作部门的规定;(3)乡镇人民政府的规定。

第三节 行政复议机关

一、行政复议机关的概念

(名词解释)行政复议机关是指有权依照法律的规定受理行政复议申请,依法对被申请的具体行政行为进行合法性、适当性审查,并作出决定的行政机关。(多选)

二、行政复议机关的功能(1)行政管理功能。(2)行政司法功能。

三、行政复议机构

(名词解释)行政复议机构是复议机关内部设立的专门承办复议事项的办事机构,在复议机关的领导下承办具体的复议案件,其自身不具备行政主体资格,只能以复议机关的名义进行复议、审理,以复议机关的名义作出复议决定,而且也只有以复议机关的名义作出复议决定,该复议决定才具有法律效力。

(单选)县级以上各级人民政府的复议机构应设在政府法制工作机构中,或与政府法制工作机构合署办公。

第四节 行政复议的管辖

一、行政复议的管辖的概念

(名词解释)行政复议的管辖是指复议机关受理行政复议案件的分工和权限。它解决的是某个具体行政复议该由哪一个行政机关复议的问题。

二、行政复议案件的管辖规则

(单选)对县级以上地方各级人民政府工作部门作出的具体行政行为不服的复议,由申请人选择该部门的本级人民政府或者上一级主管部门管辖。

第五节 行政复议参加人

(多选)(03-4)行政复议的参加人,是指与争议的具体行政行为有利害关系而参与行政复议的复议当事人,以及与复议当事人法律地位相类似的人,复议当事人通常指申请人和被申请人,在某些情形下,还包括第三人。

一、申请人

(名词解释)申请人是指对行政主体作出的具体行政行为不服,依照有关规定,以自己的名义提出行政复议申请的公民、法人或其他组织。

二、被申请人(名词解释)被申请人是指被申请复议的具体行政行为的作出主体。被申请人包括行政机关和法律、法规授权的组织。

三、第三人(单选)(01-4)第三人是指因与被申请人具体行政行为有利害关系,通过申请或复议机关通知,参加行政复议的公民、法人或者其他组织。

第六节 行政复议的申请

一、行政复议的概念

(名词解释)行政复议申请,是指行政相对人认为行政主体的具体行政行为侵犯合法权益,依法向有管辖权的行政复议机关提出对该具体行政行为进行审查和处理,以保护自己的合法权益的一种意思表示。

二、申请期限

(单选)公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的,可以自知道该具体行政行为之日起60日内提出行政复议申请。

三、申请方式

(多选)复议申请应当载明以下内容:(1)申请人的基本情况。

(2)被申请人的名称、地址,也就是侵犯申请人合法权益的行政机关的名称和地址。(3)申请复议的理由。这一部分是复议申请的主要内容。(4)提出复议申请的时间。

第七节 行政复议的受理

行政复议的受理

(名词解释)行政复议的受理,是指复议申请人在法律规定期限提出复议申请后,经有管辖权的行政复议机关审查,认为符合申请条件决定立案审理的活动。

第八节 行政复议的审理与决定

一、行政复议的审理 1.审理的方式。(单选)(06-4)(04-4)《行政复议法》第22条规定:“行政复议原则上采取书面审查的办法,但是申请人提出要求或者行政复议机关负责法制工作的机构认为有必要时,可以向有关组织和人员调查情况,听取申请人、被申请人和第三人的意见”。2.审理依据。

(多选)行政机关在审理复议案件时,以法律、行政法规、地方性法规、规章以及上级行政机关制定和发布的具有普遍约束力的决定、命令为依据。3.审理的期限。(单选)(08-4)(03-4)《行政复议法》第31条规定:行政复议机关应当自受理申请之日起60日内作出行政复议决定。

二、行政复议决定

1.行政复议决定的概念和特征。

(名词解释)行政复议决定是指行政复议机关在查清复议案件事实的基础上,根据事实和法律,就有争议的具体行政行为所进行的裁决。(多选)2.行政复议决定的种类:(1)维持决定。(2)履行决定。(3)撤销、变更或确认决定。(4)一并赔偿决定。第九节 行政复议决定的送达与执行

一、行政复议决定的送达

1.行政复议决定送达的概念及特征。

(名词解释)行政复议决定送达是指复议机关依照法定的程序和方式将法律文书送交当事人和其他复议参加人的一种法律行为。

(简答)行政复议决定送达具有以下特征:

(1)送达主体是复议机关,送达是复议机关实施的一种法律行为;(2)送达的对象是复议当事人及其他复议参加人;(3)送达的程序和方式要依法进行;(4)送达的文书是复议法律文书。2.行政复议文书送达的方式。

(多选)行政复议文书送达的方式主要有直接送达、留置送达、邮寄送达、转交送达、公告送达等。

二、行政复议决定的执行

(名词解释)行政复议决定的执行是指行政复议的申请人或者被申请人拒不履行复议机关作出的已发生法律效力的行政复议决定时,有关国家机关责令或者强制其履行的活动。

第22单 行政赔偿 第一节 行政赔偿概述

(名词解释)(03-4)行政赔偿是国家行政机关和行政机关工作人员在行使职权时,违法侵犯公民、法人或其他组织的合法权益造成损害的,国家负责向受害人赔偿的制度。

一、行政赔偿责任的构成(简答)(08-4)国家承担行政赔偿责任须符合下列条件:(1)损害必须是行政机关和行政机关工作人员的行为造成的。

(2)国家负责赔偿的损害必须是行政机关或行政机关的工作人员行使职权时造成的。(3)损害必须是违法行为造成的。

(4)损害必须是现实已经产生或必然产生的,不是想象的;是直接的,不是间接的。(5)赔偿是法律规定的。(简答)

二、行政赔偿的特征

(1)赔偿义务机关是行政机关或法律、法规授权的组织。(2)赔偿范围是特定的。(3)赔偿的途径是多渠道的。(单选)(02-4)行政赔偿是国家对行政机关及其工作人员违法行使职权造成损害承担的赔偿责任。而行政补偿是国家对行政机关及其工作人员的合法行为造成的损失给予的补偿。二者的引发原因不同,行政赔偿是违法行为引起的,而行政补偿是合法行为(如征用等)引起的。性质也不同,行政赔偿是普通的违法行政引起的法律责任,而行政补偿例外的,具有一定民事责任性质的行政法律责任,并不具有对国家行政行为的责难。此外,行政赔偿与行政补偿在适用范围、标准、方式等方面也有不同。

(简答)

三、建立行政赔偿制度的意义

(1)建立行政赔偿制度是落实宪法的需要。

(2)建立行政赔偿制度有利保障公民、法人和其他组织的合法权益。(3)建立行政赔偿制度可以有效地监督和促进行政机关依法行使职权。

第二节 行政赔偿的归责原则

一、行政赔偿的归责原则(单选)(07-4)(04-4)我国国家赔偿法适用的是违法归责原则。

二、违法归责原则的理解和适用

(单选)违法归责原则中的“法”是广义的法,既包括实体法,也包括程序法,既包括法律、法规和规章,也包括法的基本原则和精神。

第三节 行政赔偿的范围

一、对侵犯人身权的行政赔偿(单选)(06-4)(03-4)《中华人民共和国国家赔偿法》对公民人身权的保护主要是人身自由权和生命健康权。(简答)《国家赔偿法》规定行政机关有侵犯下列人身权的行为,受害人有权要求赔偿,国家承担赔偿责任:

(1)违法拘留或违法采取限制人身自由的行政强制措施的行为。(2)非法拘禁或者以其他方法非法剥夺公民人身自由的行为。

(3)以殴打等暴力行为或者唆使他人以殴打等暴力行为造成公民身体伤害或者死亡的。(4)违法使用武器、警械。

(5)造成公民身体伤害或者死亡的其他违法行为。(简答)(04-4)

二、对侵犯财产权的行政赔偿

(1)对违法罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物侵犯财产权的,受害人有权取得行政赔偿。

(2)违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的,受害人有权取得国家赔偿。(3)违反国家规定征收财物、摊派费用的,受害人有权取得赔偿。(4)造成财产损害的其他违法行为。(单选)(08-4)吴某申请公安机关保护个人财产未得到保护而遭受的损失可以纳入国家赔偿范围。(简答)

三、国家不予赔偿的情形

(1)行政机关工作人员实施的与行使职权无关的个人行为。

(多选)区分职务行为与个人行为的主要标准是:行为的时间、地点、名义、与职务的内在联系,与个人感情、利益的联系等。

(2)因公民、法人或其他组织自己的行为致使损害发生的。(3)法律规定的其他情形。

第四节 行政赔偿请求人和赔偿义务机关

一、行政赔偿请求人

(简答)行政赔偿中,有权提出赔偿请求的人有以下几种:(1)受到行政侵权的公民、法人或者其他组织。(单选)(04-4)《民法通则》规定,未成年人及未能辩识自己行为的精神病人属于无民事行为能力人或限制民事行为能力的人。当他们的权益遇到行政机关或其工作人员损害时,他们的监护人(包括父母、兄弟、姐妹、成年子女、配偶、近亲属等)为法定代理人。法定代理人可代他们请求赔偿,但赔偿请求权人仍为受到侵害的未成年人或精神病人本人。(多选)(02-4)(2)受害人死亡的,其继承人和其他有扶养关系的亲属也可以成为赔偿请求人。(3)受害的法人或其他组织终止,承受其权利的法人或其他组织有权要求赔偿。

二、行政赔偿义务机关(名词解释)(06-4)行政赔偿义务机关,是指依法履行赔偿义务、接受赔偿请求、支付赔偿费用、参加赔偿诉讼程序的行政机关。

第五节 行政赔偿程序

(名词解释)行政赔偿程序是指受害人提起赔偿请求,赔偿义务机关履行赔偿义务的步骤、方法、顺序、形式等。

一、行政赔偿请求的提出

(单选)受害人单独提起行政赔偿请求的,应当首先向行政赔偿义务机关提出。

二、行政追偿程序(名词解释)(07-4)(05-4)行政追偿,指国家行政机关向请求人支付赔偿费用或履行其他赔偿义务后,依法责令有故意或重大过失的公务员或受委托的组织或个人,承担部分或者全部赔偿费用的制度。

第六节 行政赔偿的方式和计算标准

一、赔偿方式(多选)(03-4)(单选)(02-4)我国《国家赔偿法》规定国家赔偿的方式有三种:(1)金钱赔偿;(2)返还财产;(3)恢复原状。

二、赔偿计算标准

1.人身自由损害的赔偿标准。(单选)(05-4)行政机关及其工作人员侵犯公民人身自由的,每日赔偿金按照国家上日平均工资计算。

2.财产损害的赔偿标准。(单选)《国家赔偿法》规定的对侵犯公民、法人和其他组织的财产权的赔偿原则,是以赔偿直接损失为原则。(单选)(03-4)吊销许可证和执照,责令停产停业的,赔偿停产停业期间必要的经常性的费用开支。

3.赔偿请求时效。(单选)(03-4)《国家赔偿法》规定,赔偿请求人请求国家赔偿的时效为两年。

第23章 行政补偿 第一节 行政补偿概述

一、行政补偿的概念与特征 1.行政补偿的概念(单选)(07-4)(05-4)行政补偿,是指行政相对人由于行政主体的合法活动而遭受损失,由国家给予补偿的制度,或者说由于国家行政机关及其公务员合法的行政活动,使无责任之特定人的合法权益遭受特别损失,由国家(有时为第三人)依法对受损害人承担补偿义务的法律制度。(简答)2.行政补偿的特征:

(1)行政补偿所需弥补的损失是由合法行政引起的。这是发生行政补偿的前提,是行政补偿首要的最基本的特征。(2)行政补偿须以无义务之特定人遭受特别损失为前提。(3)行政补偿既可以是先有损失后有补偿,也可以是在损害发生之前先行补偿,有时还要求必须先行予以补偿,否则不得对管理相对加以损害。(4)行政补偿的责任主体主要是国家,特殊情况下也可以是国家以外的其他组织或公民。

(论述)

二、行政补偿与相关概念的区别 行政补偿与行政赔偿

(1)二者相似之处在于:

①二者都是由于行政机关及其工作人员行使其职权的过程中发生的,都是行政管理产生的后果。②二者都是行政救济的手段,都属行政救济的研究范畴。③二者都是国家向受害人负责任。(2)二者的区别在于:

①法定条件不同。②构成要件不同。③对损失进行弥补的时间不同。④补偿和赔偿的范围不同。⑤补偿或赔偿的主体不一定相同。⑥行政赔偿事后可能有追偿程序,或可能追究国家机关公务员的责任,行政补偿则没有这方面的问题。⑦行政补偿由于是合法行政所引起,一般先由行政程序解决,由当事人与行政机关协商补偿数额等事项,协议不成再由有关行政机关裁决或寻求司法救济;而行政赔偿可以直接向法院寻求司法解决。⑧行政赔偿的方式以金钱赔偿为主,返还财产和恢复原状为辅。

第二节 行政补偿依据

一、行政补偿的理论依据(1)既得权利保护说;(2)恩惠说;(3)结果责任说;(4)特别牺牲说;(5)公共负担平等说。

第三节 行政补偿的范围和标准

一、行政补偿的范围(简答)(06-4)行政补偿的适用范围:

(1)政府采取的社会、经济措施,造成个别或一部分人特定损失的,国家应予补偿。(2)国家合法采取的强制性行为。

(3)公务合作者遭受损害,国家应予补偿。

(4)因无过错危险事故造成的损害,国家应承担补偿责任。(5)其他间接行为所致损害。

二、行政补偿的方式和标准

(多选)行政补偿的方式多种多样,除金钱给付外,还包括土地替代,拆迁还建,安置人员,解决户口,享受公费医疗,减免法定义务等方式。

第四节 行政补偿的救济途径

一、行政补偿的义务主体

(多选)行政补偿的实质主体应为国家或社会受益人。

二、行政机关救济程序

(多选)行政程序一般应有以下几个步骤:(1)申请。(2)协商。(3)调解。(4)裁决。(5)复议。

第五编 行政诉讼 第24章 行政诉讼概述 第一行 行政诉讼

行政诉讼的涵义(名词解释)(04-4)行政诉讼是指公民、法人或者其他组织认为具有公共行政职权的机关和组织的具体行政行为侵犯其合法权益,向人民法院提起诉讼,人民法院依行政诉讼程序对具体行政行为合法性进行审查并作出裁判,解决行政争议的活动。

(单选)法院在行政诉讼中主要审查具体行政行为合法性。行政诉讼是解决一定范围内行政争议的活动。(1)人权理讼。

行政诉讼法的主要目的是保护公民、法人或者其他组织的合法权益。(2)法治理论。

与人权理论并行、且为一个国家法律制度充分保障人权提供规范性原则的是法治理论。(3)权力分立与制衡理论。

第二节 行政诉讼法

一、行政诉讼法的涵义

(名词解释)行政诉讼法,是指规定人民法院、当事人、其他诉讼参与人以及法律监督机关进行行政诉讼活动,调控他们之间在诉讼过程中相互间关系的法律规范体系。(简答)

二、行政诉讼法的立法宗旨

(1)保证人民法院正确、及时审理行政案件。(2)保护公民、法人或者其他组织的合法权益。(3)维护和监督行政机关依法行使行政职权。

第三节 行政诉讼基本原则

一、行政诉讼基本原则的涵义

(名词解释)行政诉讼基本原则,是指由行政诉讼法规定的,对行政诉讼活动整个过程或者主要过程具有规范作用的,调整行政诉讼行为的基本准则。(简答)这一概念有以下三层涵义:

(1)行政诉讼基本原则是由行政诉讼法予以规定的。

(2)行政诉讼基本原则对行政诉讼活动整个过程或者主要过程具有规范作用。(3)行政诉讼基本原则是调整行政诉讼行为的基本准则。(简答)

二、行政诉讼与民事、刑事诉讼共有的原则(1)法院依法独立行使审判权原则。(单选)(07-4)(06-4)(03-4)在行政诉讼领域,该原则由《行政诉讼法》第3条第1款予以规定,人民法院依法对行政案件独立行使审判权。(2)以事实为根据,以法律为准绳原则。(3)合议、回避、公开审判和两审终审原则。(4)当事人诉讼法律地位平等原则。(5)使用本民族语言文字进行诉讼原则。(6)辩论原则。(7)检察监督原则。

三、行政诉讼特有的原则——具体行政行为合法性审查原则(单选)(06-4)(04-4)《行政诉讼法》第5条规定,“人民法院审理行政案件,对具体行政行为是否合法进行审查”。

第25章 行政诉讼受案范围 第一节 行政诉讼受案范围概述

(简答)

一、行政诉讼受案范围的概念及性质

行政诉讼受案范围,是指人民法院受理行政诉讼案件的范围。它规定着司法机关对行政主体行为的监督范围,规定着受到行政主体侵害的公民、法人和其他组织诉权的范围,也规定着行政终局裁决权的范围。

(1)行政诉讼受案范围标志着法院审查行政行为的可得性。(2)行政诉讼受案范围也意味着行政相对人诉诸法院的可能性。(3)行政诉讼受案范围也意味着对当事人资格的确定。(简答)

二、制约行政诉讼受案范围的因素

(1)行政机关行使职权的状况及自我约束状况。(2)司法机关解决行政争议的能力。

(3)公民权利意识和自主意识发展的程度。(4)行政法治背景。

第二节 我国现实行政诉讼受案范围的基本框架

(简答)

一、确定我国行政诉讼受案范围的基本原则(1)适当扩大人民法院受理行政案件的范围。(2)正确处理行政权与审判权的关系。(3)正确处理必要性和可行性的关系。

二、现行《行政诉讼法》有关行政诉讼受案范围的法律规定(单选)(08-4)孙某对公安机关的行政拘留决定不服可以纳入行政诉讼受案范围。

(多选)根据《行政诉讼法》第12条的规定以及最高人民法院司法解释的规定,人民法院不受理公民、法人或者其他组织对下列事项提起的诉讼:(1)国防、外交等国家行为。(单选)(06-4)(04-4)(03-4)行政不作为属于可诉行政行为。

(2)行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令。(3)行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定。(4)法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为。

(5)公安、国家安全等机关依照刑事诉讼法的明确授权实施的行为。(6)调解行为以及法律规定的仲裁行为。(7)不具有强制力的行政指导行为。

(8)驳回当事人对行政行为提起申诉的重复处理行为。

(9)对公民、法人或者其他组织权利义务不产生实际影响的行为。

三、我国现实行政诉讼受案范围的理论边界

(单选)我国行政诉讼受案范围事实上取决于三个因素。

第三节 可诉性行政行为(含不作为)的特征

(简答)

一、可诉性行政行为的特征

(1)可诉性行为是拥有行政管理职权的机关、组织所实施的行为。(2)可诉性行政行为是与行使行政管理职权有关的行为。

(3)可诉性行政行为是对相对人的权利义务发生实际影响的行为。(4)可诉性行政行为是在现实情况下有司法审查可能性的行为。(5)可诉性行政行为,是具有司法审查必要性的行为。

二、可诉性不作为的特征

(简答)可诉性不作为具有以下特征:(1)可诉性不作为是被认为违反作为义务的行为。(2)原则上与可诉性不作为相对应的作为必须具有可诉性。与国家行为、抽象行政行为、内部行政行为、终局裁决行为相对应的不作为不具有可诉性。(3)可诉性不作为须涉及公民的财产权和人身权,涉及政治权利的不作为暂时不具有可诉性。(4)可诉性不作为是超过法定期间或者合理期间而不实施一定行为的行为。

第五节 几类特殊行为的可诉性问题

一、行政裁决行为

(多选)行政机关以第三者身份所的裁决,主要有3种类型:(1)确权。(2)有关损害赔偿方面的裁决。(3)是行政机关对业已发生的争议居间仲裁(如合同仲裁,劳动争议仲裁等)。

二、准行政行为

(多选)行政法上的准行政行为通常指以下四种行为: 受理行为、通告行为、确认行为、证明行为。

第26章 行政诉讼管辖 第一节 行政诉讼管辖概述

一、行政诉讼管辖的概念

(名词解释)行政诉讼的管辖,是指人民法院之间受理第一审行政案件的分工和权限。也就是说,管辖解决的是各级人民法院或同级人民法院受理第一审行政案件的职权范围的划分,明确它们相互之间审理案件的具体分工的问题。1.管辖与主管。

(名词解释)行政诉讼的主管,是指人民法院依法审理一定范围的行政案件的权限,它主要解决人民法院与其他国家机关之间处理行政争议的分工和权限问题;行政诉讼的管辖,则是在确定了主管后,解决人民法院系统内部审理行政案件的分工与权限问题。主管是确定管辖的基础和前提,管辖是主管的体现和落实。2.管辖与主审。

(单选)管辖是解决人民法院系统内部不同法院之间受理行政案件的分工与权限问题;主审则是解决在某一人民法院取得对某行政案件的管辖后,在该人民法院内部由哪一个审判庭及其合议庭审理该行政案件的问题。管辖是主审的前提,主审是管辖的具体落实。(简答)

二、行政诉讼管辖的种类

(1)以管辖是由法律明确规定还是由法院决定为标准,可以将行政诉讼的管辖分为法定管辖和裁定管辖。(单选)(04-4)《行政诉讼法》第13条至第16条规定的级别管辖、第17条至19条规定的地域管辖,都属法定管辖。

(2)以管辖是由法律强制规定还是任意规定为标准,可以将行政诉讼的管辖分为专属管辖和选择管辖。

(3)以诉讼关系的不同为标准,可以将行政诉讼的管辖分为共同管辖和合并管辖。(简答)

三、确定行政诉讼管辖的原则

(1)考虑案件性质和法院工作负担均衡性的原则。(2)便于当事人诉讼的原则。

(3)便于人民法院行使审判权的原则。(4)稳定性和灵活性相结合的原则。

第二节 级别管辖

(名词解释)级别管辖是上下级人民法院之间受理第一审行政案件的分工和权限。(多选)(02-4)依照《行政诉讼法》第14条的规定,中级人民法院管辖的第一审行政案件有:(1)确认发明专利权案件和海关处理的案件。

(2)对国务院各部门或者、自治区、直辖市政府具体行政行为提起诉讼的案件。(3)本辖区内重大、复杂的案件。

第三节 地域管辖

(名词解释)地域管辖是在级别管辖的基础上确定同级人民法院之间受理第一审行政案件的要限公工。一、一般地域管辖

(名词解释)一般地域管辖也称普通地域管辖,是指行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地的人民法院管辖,即以被告所在地来确定管辖法院。

二、特殊地域管辖

(名词解释)特殊地域管辖,是指根据特定的行政法律关系来确定管辖的法院。特殊地域管辖是相对于一般地域管辖而言的,其目的在于弥补一般地域管辖的不足。(多选)(06-4)针对一些特殊情况,我国行政诉讼法规定了以下两种特殊地域管辖:(1)因不动产提起的诉讼,由不动产所在地人民法院管辖。

(2)对限制人身自由的行政强制措施不服而提起的诉讼,由被告所在地或原告所在地人民法院管辖。

三、共同地域管辖

(名词解释)共同地域管辖简称共同管辖,是指两个或两以上的人民法院对同一行政案件都有管辖权,原告可以选择其中一个人民法院提起诉讼。

第四节 裁定管辖

(名词解释)裁定管辖,是指由人民法院作出裁定或决定来确定行政案件的管辖。(多选)裁定管辖包括移送管辖、指定管辖和管辖权的转移三种。

一、移送管辖(名词解释)移送管辖是指某一人民法院受理行政案件后,发现自己对该案没有管辖权,而将该案件移送给有管辖权的人民法院审理。(单选)(08-4)A市中级人民法院发现已受理的行政案件应归B市中级人民法院管辖;遂将该案件移送到B市中级人民法院;这种行为属于移送管辖。(单选)《行政诉讼法》第21条规定:人民法院发现受理的案件不属于自己管辖时,应当移送有管辖权的人民法院。

二、指定管辖

(名词解释)指定管辖是指上级人民法院在一定情形下,以裁定的方式将某一行政案件指定由某一下级人民法院管辖。

(多选)根据《行政诉讼法》第22条的规定,指定管辖有如下两种情况:

(1)有管辖权的人民法院由于特殊原因不能行使管辖权的,由上级人民法院指定管辖。(2)人民法院之间因管辖权发生争议,协商不成的,报它们共同的上级人民法院指定管辖。

三、管辖权的转移

(简答)管辖权的转移与移送管辖不同,其区别在于:(1)管辖权的转移发生上下级人民法院之间,是级别管辖的一种变通形式;移送管辖一般发生于同级人民法院之间,是地域管辖的一种补充形式。(2)管辖权的转移是指有管辖权的人民法院将案件管辖权移交给原本无管辖权的人民法院,使其获得对该案的管辖权;移送管辖是指无管辖权的人民法院,把已经受理但不属于自己管辖的行政案件移送给有管辖权的人民法院受理。(3)管辖权的转移由上级人民法院决定或同意;移送管辖无需由上级人民法院决定或同意。

第27章 行政诉讼参加人 第一节 行政诉讼参加人概述

一、行政诉讼参加人的概念

(多选)行政诉讼参加人包括当事人和诉讼代理人。(多选)当事人包括原告、被告和第三人。(简答)

二、行政诉讼当事人的特征(1)以自己的名义进行诉讼。

(2)与行政案件有直接或间接的利害关系。(3)受人民法院裁判拘束。

第二节 原告

一、行政诉讼原告的概念和资格 1.行政诉讼原告的概念。(名词解释)行政诉讼中的原告,是指认为行政主体及其工作人员的具体行政行为侵犯其合法权益,并以自己的名义,依法向人民法院提起诉讼从而引起行政诉讼程序发生的公民、法人和其他组织。2.行政诉讼原告的资格。

(简答)享有原告资格的法定条件有三:(1)必须以自己的名义向人民法院提起诉讼;(2)必须是认为具体行政行为侵犯其合法权益的;(3)原告必须是行政相对人。包括在外部行政法律关系中处于被管理地位的国家机关和公务员。(单选)(08-4)外国法院对我国公民的行政诉讼权利加以限制的,我国法院对之实行对等原则。

二、行政诉讼原告资格的转移(多选)我国法律目前主要规定了两种情形:

(1)有权提起诉讼的公民死亡,其近亲属可以提起诉讼。

(2)有权提起诉讼的法人或者其他组织终止,继受其权利的法人或其他组织可以提起行政诉讼。

第三节 被告

一、行政诉讼被告的概念 1.行政诉讼被告的概念。

(单选)行政诉讼被告是原告指控其具体行政行为侵犯原告的合法权益,向人民法院提起诉讼,由人民法院通知其应诉的行政机关或法律、法规、规章授权的组织。2.被告的资格。

(简答)根据行政诉讼法的规定,被告的资格要件包括:(1)必须是行使国家行政管理职权的行政主体;

(2)必须实施了原告认为侵犯其合法权益的具体行政行为;(3)必须具有行政诉讼权利能力,并以自己的名义应诉。

二、几种特殊情况下被告的确定(单选)(08-4)当事人对行政复议机关在法定期限内的不作为提起诉讼的,被告是行政复议机关。

第四节 第三人

一、行政诉讼第三人的概念

(名词解释)行政诉讼第三人,是指同提起诉讼的具体行政行为有利害关系,因而参加他人正在进行的行政诉讼中的公民、法人和其他组织。(简答)

二、行政诉讼第三人的特征

(1)与被诉具体行政行为有利害关系,即有法律上的权利义务关系。

(2)在本诉已经开始,但尚未作出的终审判决前参加进来,这是时间上每三人参加诉讼的特征。(3)第三人在诉讼中具有独立的诉讼主体资格,有独立的法律地位,不依赖于原告,也不依附于被告,可以单独提起上诉。

(4)第三人可以自己申请参加到诉讼中来,也可以经人民法院通知后而参加到诉讼中来。(简答)

三、行政诉讼第三人的诉讼地位 在行政诉讼中,第三人既不同于被告,又不完全等同于原告,而是具有特定诉讼地位的诉讼参加人。表现在:(1)第三人享有当事人具有的诉讼权利能力和诉讼行为能力,同时也承担当事人的各种诉讼义务。(2)有权提出与本案有关的诉讼请求。(3)对人民法院的一审判决、裁定不服,有权提出上诉。

第五节 共同诉讼人

一、行政诉讼共同诉讼人的概念

(名词解释)当事人双方或一方为两人以上,因同一个具体行政行为或同一类具体行政行为发生的行政案件,人民法院认为可以合并审理的,为共同诉讼。(简答)

二、共同诉讼的成立条件

(1)当事人双方至少有一方为两人以上。

(2)须有相互独立的诉讼存在,共同诉讼是诉讼合并,独立的诉讼的存在是诉讼合并的前提。(3)各个诉的诉讼标的是同一个具体行政行为,或者是同一类具体行政行为。(4)各个诉均由同一人民法院管辖。

三、必须共同诉讼人

(名词解释)必要共同诉讼,是指当事人一方或双方为两人以上,诉讼标的是同一具体行政行为的诉讼。

第六节 诉讼代理人

一、行政诉讼代理人的概念、特征(单选)(06-4)行政诉讼代理人是指在行政诉讼活动中,按照法律规定或者接受当事人、法定代理人的委托,以当事人的名义,在代理权限内代替或协助当事人进行诉讼活动的人。(简答)代理人有如下特征:(1)他们以被代理人的名义而不能以自己的名义进行诉讼活动;(2)诉讼代理人只能在代理权限范围内实施诉讼行为,由此产生的后果由被代理人承担;(3)在同一诉讼中,只能代理当事人一方,而不能同时代理当事人双方。(多选)

二、行政诉讼代理人的种类 1.法定代理人。

(简答)简述法定代理人的诉讼地位。

在行政诉讼中,法定代理人的诉讼地位相当于原告,但又不完全等同于原告。这是因为,(1)法定代理系全权代理,法定代理人代理当事人为全部的诉讼行为,行使被代理人的全部诉讼权利,有权依法处分被处理人的实体权利;(2)法定代理人与原告之间仍然是代理关系,法定代理人不得为损害被代理人合法权益的行为;法定代理人不能行使代理权限时,行政诉讼只能中止,而非终结,但如果原告死亡的,诉讼可能终止。2.委托代理人

(简答)委托代理人的特点是:

(1)委托代理人的代理基础在于其与诉讼当事人、法定代表人、法定代理人之间的委托代理合同。没有诉讼当事人的正式委托,委托代理人不得代为进行诉讼行为。

(2)委托代理人的代理范围一般由委托人自行决定,并由委托代理人同意后确定。

(3)委托代理人的代理活动一般在委托人向人民法院提交授权委托书后开始。委托书应载明委托事项和权限范围,并经人民法院审查同意。解除委托的,必须书面报告人民法院。

第28章 行政诉讼证据 第一节 行政诉讼证据概述

一、行政诉讼证据的涵义 1.行政诉讼证据的概念和性质。

(名词解释)行政诉讼证据,是指在行政诉讼中用以证明行政案件真实情况的事实材料。(多选)行政诉讼中作为定案根据的证据,必须具有以下性质:(1)客观真实性。(2)关联性。(3)合法性。(简答)2.行政诉讼证据的特征:

(1)证明对象主要是具体行政行为的合法性。

(2)行政诉讼的被告在证明活动中负有特别的法律义务。

二、行政诉讼证据的种类

(多选)1.学理上的证据分类:(1)本证和反证。

(2)直接证据和间接证据。(3)原始正据和派生证据。(单选)(08-4)张某在行政诉讼过程中提供了某起交通事故的证人证言,该证据属于原始证据。2.立法上对证据的分类(多选)《行政诉讼法》第31条规定我国行政诉讼证据分为以下7类:(1)书证;(2)物证;(3)视听资料;(4)证人证言;(5)当事人的陈述;(6)鉴定结论;(7)勘验笔录和现场笔录。

第二节 行政诉讼证据和提供和举证责任

一、行政诉讼证据的提供

(简答)根据有关现行法律,行政诉讼证据提供规则可以概括如下:(1)诉讼当事人享有主动向人民法院提供证据的权利。

(2)在诉讼过程中,原告和证人有拒绝向自行收集证据的被告提供证据的权利。

(3)当事人、有关行政机关和其他公民、组织,有向调取证据的人民法院提供证据的义务。(4)法定鉴定部门或经人民法院指定的鉴定部门,有应人民法院要求对有关专门问题进行鉴定并向人民法院提供鉴定结论的义务。

二、行政诉讼的举证责任(简答)(06-4)(单选)(04-4)简述行政诉讼中被告的举证责任。(1)被告对作出的具体行政行为负有举证责任。(2)被告应当提供作出该具体行政行为的证据和所依据的规范性文件。(3)法律规定被告负举证责任是依法行政原则在行政诉讼程序上的反映。(简答)(05-4)(多选)(07-4)原告应当承担的举证事项有:证明起诉符合法定条件,但是被告认为原告起诉超过起诉期限的除外;在起诉被告不作为的案件中,证明其提出申请的事实;在一并提起的行政赔偿诉讼中,证明因受被诉行为侵害而造成损失的事实;其他应当由原告承担举证责任的事项。(案例分析)(08-4)(1)违法。原因在于:行政处罚要求遵循法定原则,《行政处罚法》中没有态度不好而加罚的规定。

(2)交通拟法部门。原因在于:根据《行政诉讼法》的规定,被告对其作出的具体行政行为负举证责任,并且本情况不属于原告承担举证责任的情形。

(3)违法。原因在于:根据《行政诉讼法》及相关司法解释的规定,在行政诉讼过程,被告及其代理人不得自行向原告和证人收集证据。

第三节 行政诉讼证据的收集和保全

一、行政诉讼证据的收集 1.行政诉讼证据收集的概念。(名词解释)行政诉讼证据的收集,是指人民法院和诉讼当事人在行政诉讼中依法取得证据的制度。2.被告的证据收集权。(单选)(07-4)(05-4)在行政诉讼过程,被告不得自行向原告和证人收集证据。

二、行政诉讼证据的保全 1.行政诉讼证据保全的概念。

(名词解释)行政诉讼证据保全,是指行政诉讼过程中在证据可能灭失或以后难以取得的情况下,人民法院应申请或依职权对证据采取保护性措施的制度。(多选)2.证据保全的程序:

(1)诉讼参加人提出申请,由人民法院决定。(2)人民法院依职权主动采取保全措施。(3)证据保全措施的实施。

(多选)物证的保全方法有封存、扣押、摄影、录像等。

第四节 行政诉讼证据的审查和采用

一、行政诉讼证据审查和采用的概念和原则

(名词解释)行政诉讼证据的审查、采用,是指人民法院根据法定程序对证据进行审核、查对,认定其效力,采用为定案根据的制度。(论述)

二、采用证据的规则

行政诉讼中证据采用主要遵循以下规则: 1.不能作为定案根据的证据。

(1)下述证据不得采用为定案根据:①未经法庭质证的证据不能作为人民法院裁判的根据;②复议机关在复议过程中收集和补充的证据,不能作为人民法院维持原具体行政行为的根据;③被告在二审过程中向法庭提交在一审程序中没有提交的证据,不能作为二审法院撤销或者变更一审裁判的根据。

(2)下述证据不能作为被诉具体行政行为合法的根据:①被告及其诉讼代理人在作出具体行政行为后自行收集的证据;②被告严重违犯法定程序收集的其他证据。2.七种法定证据的采用规则是:(1)关于书证。(2)关于视听材料。(3)关于证人证言。(4)关于当事人陈述。(5)关于鉴定结论。(6)关于勘验笔录和现场笔录。(7)物证。

第29章 行政诉讼程序 第一节 行政诉讼程序概述

一、行政诉讼程序的涵义(名词解释)(08-4)行政诉讼程序,是人民法院审理行政案件,解决当事人行政争议的程序。(多选)

二、行政诉讼程序的特征(1)强化庭审功能;

(2)保障行政管理的有效性、连续性;(单选)(06-4)第一审的审限,人民法院对于行政案件应在立案之日起三个月内作出第一审判决。(单选)第二审时效,人民法院审理上诉行政案件,应当在收到上诉状之日起两个月内作出终审判决。

(3)加强原告的诉讼地位。

第二节 起诉和受理

一、起诉(简答)(07-4)(多选)(04-4)原告要使起诉被司法机关接受,必须符合下述条件: 1.原告是认为具体行政行为侵犯其合法权益的公民、法人或者其他组织。2.有明确的被告。

3.有具体的诉讼请求和事实根据。

4.属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖。起诉的程序规则:

1.行政诉讼与行政复议的关系。2.起诉时效。

(1)直接起诉的时效;(单选)(06-4)(05-4)公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的,应当在知道作出具体行政行为之日起三个月内提出。(2)经复议的案件的时效;(3)起诉时效的延长;(4)专门的时效规定。

二、受理

1.受理的概念。

(名词解释)行政诉讼的受理,是人民法院根据法定条件接受起诉人的请求,开始审理程序的行为。2.受理的程序规则。

(单选)对于符合受理条件的,人民法院应在接到起诉状7日内立案。

(单选)经审查,人民法院认为起诉不符合受理条件的,在接到诉状之日起7日内作出不予受理的裁定。

3.起诉人对不予受理的裁定,可以提起上诉。

第三节 第一审程序

一、第一审程序的概念

(名词解释)行政诉讼第一审程序是人民法院对行政案件进行初次审理的程序。第一审程序是人民法院审理行政案件的必经程序,是实现人民法院行政审判职能的中心环节。

二、审理前的准备

1.通知被告应诉和发送诉讼文书。(单选)(08-4)被告应当在收到起诉状副本之日起10日内向人民法院提交作出具体行政行为的有关材料,并提出答辩状。

2.审查诉讼材料和调查收集证据。3.确认、更换和追加当事人。

(单选)更换或追加被告后,如果原告不同意更换或追加被告的,人民法院可作出驳回起诉的裁定。

三、在诉讼过程中法院对有关事项的处理(单选)(04-4)刘某诉工商局违法和押其货物,在诉讼期间,工商局的具体行政行为可以不停止执行,除非工商局认为需要停止执行。

四、开庭审理

(多选)开庭审理的程序分以下6个阶段:(1)庭审准备。(2)宣布开庭。(3)庭审调查。(4)法庭辩论。(5)合议庭评议。(6)宣告判决。(单选)(08-4)刘某在行政诉讼中,经人民法院合法传唤无正当理由拒不到庭,刘某的行为可以视为申请撤诉。

第四节 第二审程序

一、第二审程序的概念

(名词解释)行政诉讼第二审程序,是指人民法院审理当事人不服下级人民法院的一审裁判,依法提起的上诉案件的程序。

二、第二审程序的提起和受理 上诉的提起。(1)上述人。

(多选)可以提起上诉的人包括第一审程序中的原告、被告和第三人。(2)上诉对象。

(3)上诉时间和方式。

(单选)对判决不服的上诉期限为15日,对裁定不服上诉的期限为10日。(4)上诉途径。

三、对上诉案件的审理

(多选)现将有关第二审程序的特殊问题说明如下:(1)第二审可以实行书面审理。

(2)第二审合议庭全部由审判员组成,不实行陪审制。(3)第二审审理不受上诉范围的限制。

(4)在第二审程序中,行政机关不得改变原具体行政行为。

(5)第二审人民法院审理不服第一审人民法院裁定不予受理或者驳回起诉的裁定确有错误,且起诉符合法定条件的,应当裁定撤销原审人民法院的裁定,指令原审人民法院依法立案受理或者继续审理。

(6)第二审人民法院审理上诉案件,需要改判时,应当撤销、部分撤销一审判决,并依法判决维持、撤销或者变更被诉的具体行政行为。

(7)第二审人民法院审理上诉案件,应当自收到上诉状之日起两个月内作出终审判决,有特殊情况需要延长的,须经高级人民法院批准;高级人民法院审理上诉案件需要延长的,须经最高人民法院批准。

第五节 再审程序

一、再审程序的概念

(名词解释)行政诉讼再审程序,是指人民法院对已经发生法律效力的判决、裁定,发现违反法律、法规规定,依照法律进行再次审理的程序。(简答)

二、再审案件的审理程序

(1)人民法院决定案件再审,应作出裁定,中止原判决的执行。

(2)再审案件原来是经第一审程序裁判发生法律效力的,按照第一审程序进行再审。(3)再审案件原来是经上诉审理程序后发生法律效力的,应当按照第二审程序进行再审。(4)上级人民法院按审判监督程序提审的,按照第二审程序审理。

第六节 行政附带民事诉讼

一、行政附带民事诉讼的概念

篇6:笔记行政执法

两个月决定,30人民法院,有效2年

强制;

1、24,2日现场;紧急回6小时。

2、扣、封;30日延30日。

3、3日内给冻结决定书,30日延30日(3年)

罚款3%,滞纳金2%04、请人民法院强制,机关催10履行,不履行时,法院5日执行,或30日做裁决不予执行,5日给机关书,15日可是上级法院,30日裁定。

处罚1996.10.01

15日(50、1000)两年。2日内上缴,3%

一、听证程序:1.当事人要听证应该在告知后3天内提出

2.行政机关在听证前

许可2004年07.01

一、申请:以信函、电报、电传、电子数据交换和电子邮件等方式

二、受理:若申请不符合的,请在当场或者5天内告知,逾期视为受理

三、审查:基本形式:形式审查、实质审查

四、决定:受理之日起20天内作出决定,经同意,可延长10天;若联合办理、集中办理,决定期为45天,经同意,可延长15天。

五、送达:自决定之日起10天内送至

注:行政许可听证:申请人在被告知权利之日起5天内提出,收到有效的听证申请后,应当在20天内组织听证。

复议1999.10.01

1.申请:申请期限:知道具体行政行为之日起

2.受理:受理期限为

3.审理:行政复议机关在申请受理7天内发送申请书副本给被申请人;被申请人在10天内提出书面答辩;在受理之日起60天内做出决定,若延长最多不超过

4.决定:维持决定,履行决定,变更、撤销和确定违法决定;对抽象行政行为:有权处理的,30天内做出决定,无权处理的,7天内转移,60天内做出决定。执行:

诉讼1990.10.01

1.7天审核合法审理,审理期限:自立案起内做出裁决

2.第一审:1组成合议庭:由3人以上单数组成;2交换诉状:原告在立案之日起交---被告在10天内做出答辩---人民法院在5天内提交给原告;3处理管辖权异议:在收到应诉通知书之日起10天内提出;4审查诉讼文书和调查收集证据;5审查其他内容。

3.庭审程序:庭审方式:一律实行开庭审理,不适用调解原则;程序:开庭准备—开庭审理—法庭调查—法庭辩论—合议庭评议—宣读裁决

第二审:1.上诉的提起:上诉必须在法定期限内提出:裁决—15天内,裁定—10天内;

2.上诉的受理:若上诉内容无欠缺,原法院5天内—被上诉人,被上诉人—15天内提出答辩—原审法院—5天内全部上交。

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