新三板挂牌常见的其他法律问题

2024-05-19

新三板挂牌常见的其他法律问题（精选6篇）

篇1：新三板挂牌常见的其他法律问题

新三板挂牌常见的其他法律问题

根据新修订的劳动合同法，企业如需要使用劳务派遣方式的用工形式，应该限制在辅助性工作岗位(保洁、清洁工、司机厨师等)。生产一线工人则不能再使用劳务派遣工。因季节性用工，可以使用劳务派遣工，但比例不能超过员工总数的10%。

新三板挂牌除了出资瑕疵、股权不清晰、财务不规范等法律问题外，实践中还会遇到其他常见的法律问题，现论述如下：

一、劳务派遣的合规性问题

企业如果不需要全日制员工，可以使用临时工，但在工作时间上必须符合法律规定。非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时。

实践中，一些企业通过与营销公司开展品牌推广、营销合作的方式解决劳务派遣问题，处理方法是与相关企业签订品牌推广战略协议或者服务协议，此种处理方法具有行业的局限性。

二、社保、公积金(五险一金)的缴纳问题

社会保险法明确规定，进城务工的农村居民应按该法参加社会保险，外国人在中国境内就业的，参照本法规定参加社会保险。对于企业雇佣的农村户籍员工，如果其已经参加新型农村社会养老保险、新型农村合作医疗的，用人单位可以不再为员工缴纳该险种，但应该根据该员工在农村参加该险种缴费情况给予补偿。

住房公积金的缴纳问题，企业应根据《住房公积金管理条例》(2002年修订)为员工缴纳住房公积金，并开具合规证明。对于农村户籍员工，如果企业已经为其解决食宿问题，可以瑕疵披露并由大股东兜底承诺。

三、通过人事代理公司代缴社保、公积金的问题

实践中很多企业需要异地雇佣销售人员，因为企业在异地没有子公司或分公司，无法为异地员工在异地缴纳社保、公积金，一般会根据《社会保险登记管理暂行办法》《人才市场管理规定》的规定，通过人事代理公司为异地员工在异地缴纳社会保险。这种方法可以有效解决公司异地员工缴纳社保、公积金问题。

四、适用核定征税企业所得税的企业上新三板的问题

上新三板的企业首先要求财务规范，因此采用核定征收税务，说明企业财务不规范，审计基础缺失。因此，如果企业计划在新三板挂牌转让，必须采用查账征收的方式，规范财务。如果不考虑时间因素，可以在企业规范为查账方式后，两个会计后再申请在新三板挂牌转让。

如果企业在报告期内采用的是核定征收的方式，改为查账征收方式时，可能需要补缴企业所得税。

五、企业改制重组时的契税、营业税、个人所得税的处理

企业在新三板挂牌前，如果存在上下游的关联方，企业需要确定一个重组方案，对与主业相关的关联方进行重组。重组是一项较为复杂的资源整合方式，中介机构应为企业以最小的成本完成这一目标。对于同一控制下企业之间的重组，方案设计得当，可以免契税、个人所得税。

六、历史上存在职工持股会的问题

实践中需要重点关注拟挂牌企业历史上清理职工持股会的程序是否合法。职工持股会章程一般对职工持股会的组织机构理事会与会员代表大会对出资转让与权益分配有明确规定，职工持股会的内部转让应当按照规定程序，履行手续。

七、企业使用集体土地(集体建设用地)的相关问题

实践中，部分拟挂牌企业存在使用集体土地的问题，对于拟挂牌企业使用集体土地要区别对待。

1、集体土地

集体土地流转的前提是不改变集体土地的用途，对于农业企业，可以通过承包经营的方式，转租农民承包的集体土地，开展农民经济领域的业务;对于其他生产、商业领域的企业，不能改变集体土地用途使用集体土地。

2、农民集体建设用地

对于试点范围内的拟挂牌企业如使用集体建设用地，如符合地方有关试点地区集体建设用地规定的，中介机构主要需要核查公司是否支付了农民的补偿款及支付了集体建设用地使用费等。

八、工业用地“招拍挂”的强制性规定

根据2006年8月31日国务院发布的《关于加强土地调控有关问题的通知》(国发【2006】31号)的规定，工业用地必须走“招拍挂”程序。

2006年8月31日之后通过协议出让取得国有土地使用权的，仅限于依照《国土资源部、监察部关于进一步落实工业用地出让制度的通知》(国土资发【2009】101号)的规定，按照以下方式处理：

1、由于城市规划调整、经济形势发生变化、企业转型等原因，土地使用权人已依法取得的国有划拨工业用地补办出让、国有承租工业用地补办出让，符合规划并经依法批准，可以采取协议方式。

2、政府实施城市规划进行旧城区改造，需要搬迁的工业项目符合国家产业政策的，经市、县国土资源行政主管部门审核并报市、县人民政府批准，收回原国有土地使用权，以协议出让或租赁方式为原土地使用权人重新安排工业用地。拟安置的工业项目用地应符合土地利用地应符合土地利用总体规划布局和城市规划功能分区要求，尽可能在确定的工业集中区安排工业用地。

九、税收滞纳金是否属于重大行政处罚问题

实践中，由于财务管理不规范，拟挂牌企业在报告期可能存在被税务部门给予征收滞纳金的税收处理决定等情况，根据《行政处罚法》、《税务行政复议规则》，税务部门征收滞纳金不属于行政处罚。

十、公司以自有资产评估调账转增股本问题

1、企业以自有土地、房产评估增值

对于企业以自有土地、房产评估增资的，且尚未摊销完毕的，一般处理方式是将该土地评估增值部分作为重大会计差错追溯调整计入其他应收款中应收股东的款项，然后由股东按照出资比例以现金补足。

2、企业以自有的其他无形资产评估增值

对于企业以自有的其他无形资产(如非专利技术、专利技术)评估增资，金额相对较小，且已经摊销完毕的，同时在改制时，净资产已经充实实收资本，即净资产折股不高于实收资本的，可以不再补足，但是需要原股东出具兜底承诺函。

十一、公司住所地与经营地不一致问题

时间中有些企业实际经营地与登记的住所地不是同一地址，对此瑕疵，一般的解决方案是在住所地设立一个分公司。

十二、转让尚未缴纳出资股权问题

1、有限责任公司在历史沿革中存在出资人转让认缴出资部分，如符合公司章程的规定，可以转让，但该股东和受让人应当补足未出资部分。

2、股份公司股东转让未出资股份，应符合《公司法》第一百四十二条的规定，即发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让，公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况，在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的百分之二十五;上述人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份。

十三、关于外资股东身份的确认问题

实践中，对于港澳台地区及中国公民取得境外永久居留权(未取得国籍)，在中国境内以外币出资或者从中国境内举办的其他外资企业获得的人民币利润出资举办企业，按照外资企业对待。

十四、外商投资企业改制为股份有限公司主要法律问题

外商投资企业可以改制为股份有限公司在新三板挂牌，但是应该特别关注外商投资企业最近三年的盈利情况及公司注册资本情况。如果外商投资企业最近三年存在亏损的情况，可以考虑由外资股东在境内设立一家外商独资企业，然后由外商独资企业收购境外自然人持有外资

企业的股权，将外资企业变更为内资企业再进行股改。

十五、公司抽逃出资问题

实践中，需要关注企业再创业初期代验资和抽逃出资的区别以及大股东占用公司资金和抽逃出资的区别。

对代验资，只要公司财务账上继续挂应收账款的，且金额不大，股东愿意按照出资比例归还的，不应认定为抽逃出资。

对于公司大股东占用公司资金的行为，在中小企业比较普遍，一般的处理方式是大股东归还资金，承担资金占用的利息，同时承诺规范该行为。

十六、债权转股权的问题

《公司注册资本登记管理规定》扩大了债权转股权的范围，对于私募基金通过投贷联动方式，以部分债权、股权形式投资企业的，如果投资协议约定了债权转股权的条件，可以在条件成就后实现债权转股权的目的。

十七、关于非法集资问题

部分中小企业存在发展中，因无法获得银行贷款，存在向公司员工集资的问题，一般不应认定为非法集资，但是如果通过各种途径向社会公开借款，数额较大，并许诺高回报或者股权的，一般会被认定为为非法集资。

十八、涉及国有股权投资、退出程序瑕疵问题

1、国有企业对外投资的程序规定

《企业国有资产监督管理暂行条例》第二十二条规定：“国有资产监督管理机构依照公司法的规定，派出股东代表、董事，参加国有控股的公司、国有参股的公司的股东会、董事会。国有控股的公司、国有参股的公司的股东会、董事会决定公司分立、合并、破产、解散、增减资本、发行公司证券、任免企业负责人等重大事项时，国有资产监督管理机构派出的股东代表、董事，应当按照国有资产监督管理机构的指示发表意见、行使表决权。国有资产监督管理机构派出的股东代表、董事、应当将其履行职责的有关情况及时向国有资产监督管理机构报告。”

《国有资产法》第三十条规定：“国家出资企业合并、分立、改制、上市、增加或者减少注册资本，发行证券，进行重大投资，为他人提供大额担保，转让重大财产，进行大额捐赠，分配利润，以及解散、申请破产等重大事项，应当遵守法律、行政法规以及企业章程的规定，不得损害出资人和债权人的权益。”

2、企业国有产权转让程序

《企业国有产权转让管理暂行办法》对国有资产的转让做出了详细的规定。企业国有产权转让应当做好可行性研究，按照内部决策程序进行审议，并形成书面决议。企业国有资产转让应按照法律规定的批准程序进行批准或者决定。企业国有资产在清产核资和审计的基础上，转让方应当委托具有相关资质的资产评估机构进行资产评估。当交易价格低于评估结果的90%时，应当暂停交易;获得相关部门批准后可继续交易。应公开披露有关企业国有产权转让信息，公告期为20个工作日。

3、国有产权变动的评估核准、备案程序(1)需要进行资产评估的经济行为

A、相关国有企业产权变动涉及的经济行为：a、整体或部分改建为有限责任公司、股份有限公司、中外合资企业、中外合作企业;b、合并、分立、清算;c、非同比例增资、减资;d、企业产权转让;e、企业整体租赁或托管给非国有单位。

B、涉及非货币资产处置的经济行为：a、资产出资;b、资产转让、置换、拍卖;c、资产租赁给非国有单位;d、以非货币资产偿还债务;e、确定涉诉资产价值。C、相关非国有资产进行评估的经济行为：a、国有企业接受非国有单位以非货币资产出资;b、国有企业收购非国有资产或产权;c、国有企业与非国有单位置换资产或企业产权;d、国有企业接受非国有单位以非货币资产抵债。(2)核准、备案项目范围

相关国有企业涉及的资产评估，非国有控股企业涉及企业国有股权变动的资产评估，应进行评估核准或备案。

(3)国有资产转让的程序

国有资产转让需要经过九个步骤：

1、形成转让决议;

2、主管机关批准;

3、清产核准及财务审计;

4、有资质的评估机构评估;

5、公告(20日);

6、选择受让方;

7、签订合同;

8、审批备案;

9、产权变更登记。

十九、拟挂牌企业实际控制人的认定

有下列情形之一的，为拥有拟挂牌企业的控制权：

1、拟挂牌公司持股50%以上的控股股东;

2、实际支配拟挂牌公司股份表决权超过30%;

3、通过实际支配拟挂牌公司股份表决权能够决定公司董事会半数以上成员选任;

4、其可支配的拟挂牌公司股份表决权足以对公司股东大会的决议产生重大影响;

5、中国证监会或全国股份转让系统公司认定的其他情形。

二十、中国籍自然人是否可以成为中外合资企业的股东

境内自然人可以通过继承取得外商投资企业股权，成为外商投资企业股东;原境内公司中国自然人股东在原公司享有股东地位一年以上的，经批准，可以继续作为变更后所设立外商投资企业的中方投资者。

二十一、历史上存在集体企业改制、清理挂靠问题

1、拟挂牌企业历史沿革涉及集体企业改制程序缺失的处理

按照当时的法律、法规，集体企业改制、产权变动的主要程序是：(1)、产权界定;(2)、审计、资产评估;(3)、产权交易所交易;(4)产权主体或职工(代表)大会同意;(5)、集体资产管理部门审核认定。但由于历史原因，会有程序缺失，中介机构要重点核查，改制是否取得上级主管机关批准，相关程序缺失是否影响对集体资产处置做出实质的判断。

2、拟挂牌企业历史沿革存在挂靠集体企业(红帽子企业)的处理方式

清理挂靠集体企业的主要程序：(1)按照集体企业清产核资产权界定的政策规定，对企业现有资产、负债、权益进行界定，各投资方签署界定文本文件，清产核资机构据此出具产权界定的法律文件，划清投资来源或出资人，明确财产归属。(2)经核实为私营或个人性质的企

业，由各级清产核资机构出具有关证明材料，变更企业登记。

二十二、企业在报告期内开具无真实贸易背景的商业承兑汇票行为的处理方案

一些企业通过虚构商业合同，通过关联方或者上下游客户开具无真实商业交易的商业承兑汇票进行短期融资，取得商业承兑汇票后贴现或者背书给交易的对方。对此种情况，企业应当在申报前予以规范，解付相关商业承兑汇票，承诺以后不再通过此种方式融资，并由大股东进行兜底，不会对企业上新三板构成实质性障碍。

篇2：新三板挂牌常见的其他法律问题

一、新三板是什么?

“新三板”是指2006年国务院在北京中关村开始试点的“股权代办转让系统”。2013年1月16号由国务院审批揭牌的全国股份转让系统公司(俗称“北交所”或“新三板”)正式成立，是继“上交所”“深交所”之后的第三家全国股票交易市场，是专门为全国中小微企业挂牌上市融资提供的平台，且其规格高于以上两个交易所。2013年5月28号首批7家公司在此挂牌，揭示着新三板正式开启了中小微企业进入资本市场的大幕。

二、企业挂牌上市新三板有什么好处?

1、拓宽企业融资渠道。公开股份转让、银行质押、银行授信、收购并购等。

2、提高股权流动，降低企业融资难度。能吸引投资者进入，增加企业活力等;挂牌即可进行定向增资，融资次数不受限制。

3、提升挂牌公司股份的价值。体现投资回报，目前平均都是在20多倍的市盈率。

4、规范运营，为进入更大的资本市场热身。通过外部力量达到企业的规范运作;企业在不满足上市条件的情况下，挂牌新三板可以帮助企业规范治理、促进企业快速发展、熟悉资本市场规则，为上市做好铺垫。

5、挂牌上市低成本、财富增值快捷。政府支持并补贴，是快速达到财务自由的捷径。

6、良好的、长效的广告效。作为上市企业，公众公司，远比找明星代言更有效果;首先可以获得媒体更多的关注和报道，还可以获得政府更多的关注和支持，另外可以在全国性交易平台进行信息披露，最后等新三板发展起来后，会拥有庞大的投资群体。

7、融资迅速且价格不受限制。相对于主板创业板的再融资，新三板一般2-3个月就可以完成，并且新三板只要投资者与公司价格达成一致即可，与公司股票市场价格无太大关联，因此不存在无法发行的问题，且融资金额可以较大。中海阳在一年内进行了两次定向增资，分别融资1.13亿元和2.12亿元，合计3.25亿元。

三、支持申请挂牌新三板企业的条件

根据全国股份转让系统的相关规则，股份有限公司申请股票在新三板挂牌，不受股东所有制性质的限制，不限于高新技术企业，不受财务指标的限制。具体挂牌条件为：

1、依法设立且存续满两年。有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，存续时间可以从有限责任公司成立之日起计算;

2、业务明确，具有持续经营能力;

3、公司治理机制健全，合法规范经营;

4、股权明晰，股票发行和转让行为合法合规;

5、主办劵商推荐并持续督导;

6、全国股份转让系统公司要求的其他条件。

全国股份转让系统按照 “可把控、可举证、可识别” 的原则对上述条件进行了细化，符合上述条件的企业均可挂牌。

四、新三板的挂牌流程

新三板的挂牌流程主要分为：前期准备、改制重组、申报文件制作、挂牌审核、股份挂牌等阶段，挂牌工作一般需要六个月时间。湖南金通投资管理公司作为新三板保荐机构、上海股交中心、湖南股交所、深圳前海股交中心授权推荐商，湖南企业挂牌孵化基地独立运营商。对于新三板挂牌上市有着优秀的工作团队和十分丰富的保荐经验。

五、支持上新三板企业资质

1、公司有意愿进入资本市场，成为准公众公司，享受资本市场带来的好处同时尽信息披露的义务。

2、愿意规范治理的企业，成立已满两个完整会计;出资、股份转让合法合规。

财务数据真实有效。

3、属于内资公司或者有意愿转为内资公司的企业，具有自主知识产权或者高新技术的企业。

六、企业在新三板挂牌的具体业务流程

篇3：新三板挂牌涉及的财务问题

2013年1月16日, 全国中小企业股份转让系统有限责任公司正式挂牌运行, 也就是我们所称的新三板市场。2013年12月14日, 国务院正式发布了《关于全国中小企业股份转让系统有关问题的决定》, 标志着新三板从试点阶段正式进入到全国扩容阶段。由于其门槛低、时间短、可操作性强, 一开闸便吸引了大量的中小企业奔赴挂牌。截至2015年4月5日, 新三板共有挂牌公司2236家, 其中信息技术行业有692家, 工业行业678家, 材料行业324家, 可选消费行业169家。今后新三板挂牌业务将会继续蓬勃发展, 会有更多的中小企业选择登陆新三板, 在实务操作中必然会涉及到财务问题, 所以对这些相关的财务问题进行梳理也是十分必要的。

二、新三板挂牌上市操作流程中涉及的财务问题

企业在申请挂牌前需要配合中介机构的尽职调查, 因此要对日常经营的各个方面都进行合规性的调整, 特别是财务问题的规范性, 更是贯穿于企业挂牌前期的准备工作中。多数企业之前没有受过严格的监管, 易存在一些不规范的财务问题, 主要包括以下几个方面:

1. 会计政策规范运用问题

一些拟挂牌公司之前都是中、小、微企业, 在实务中并不完全严格执行企业会计准则, 甚至有出现错误和滥用的情况。而且由于非上市公司对账务处理更倾向于少纳税, 于是在实务中会出现企业选择低估收入, 多计提费用, 以达到少交所得税的目的。例如:收入确认方法模糊, 资产减值准备计提不合规, 长短期投资收益确认方法不合规, 在建工程结转固定资产时点滞后, 借款费用资本化, 无形资产长期待摊费用年限, 投资性房地产、金融资产分类出现不当的情形。此外, 挂牌上市的目的是为了实现股价上涨或吸引战略投资者, 可能在财务报表的披露上又有了不同的目的, 有粉饰报表的嫌疑, 易出现在会计政策上没有保持一贯性的问题。例如:随意变更收入确认方法、固定资产折旧年限、各种准备的计提比例、会计估计等。

2. 企业内部会计控制薄弱问题

对拟挂牌企业的内部控制的调查历来是主办券商尽职调查关注的重点, 也是证监会等主管机构备案审查的核心。健全的内部控制包括:内部管理控制和内部会计控制, 涉及到企业日常运作的方方面面, 其中内部会计控制包括授权控制、职责分工控制、会计记录控制、资产解除和记录使用的控制、内部审计控制等。一些企业在挂牌前并没有建立企业制度, 也没有制定内部会计控制制度, 而且即使有成文的内部会计控制制度, 可能也会有日常业务不按照流程办理, 内控流于形式的情形。

3. 企业盈利模式问题

虽然新三板上市条件中无明确的财务指标要求, 对企业是否盈利也无硬性规定, 但由于企业为跻身于资本市场、实现融资的目标, 企业盈利模式的持续性、合理性和成长性都显得尤为重要。因此, 企业要对自身的盈利模式进行良好的规划, 使其既符合规范要求, 又有利于实现企业顺利挂牌和增长发展潜力的目标。但是从目前的情形来看, 企业质量良莠不齐, 在盈利模式的建立上存在过度包装、脱离现实、粉饰业绩的现象。

4. 企业资本结构问题

一个合理的资本结构涵盖了多种融资途径, 通过权益资本与债务的合理配置, 利用杠杆, 以较低的成本创造较高质量的企业价值。不过目前来看, 不少企业的资本结构并没有得到最优化, 受融资成本的制约, 很多企业的债务占比相对较低, 而且大部分为流动负债, 企业长期发展资金严重短缺。此外, 不少创业期的中小型企业还存在股权过于集中的弊端, 一股独大、集权管理特征尤为明显, 这无疑增加了企业未来经营管理的风险。

5. 企业税务问题

税收问题是困扰挂牌企业的一个大问题, 对于大多数中小企业来说, 之前为了少缴税, 大多采取内外帐方式, 以降低缴纳税款的税基, 而申请挂牌则需要对应纳税额进行重新梳理。而且准备挂牌过程中一个重要环节是改制, 涉税问题比较多, 税务是是否正确处理也非常关键。企业比较容易出现的税务问题主要有:需要调增利润补缴所得税;存在自行缓缴、拖欠税款并缴纳滞纳金情况;违反税法规定受到税务处罚等等。如果补交所欠税款较多, 会增加企业税收成本, 甚至会对企业持续盈利能力有很大影响, 得不偿失。

6. 非核心业务存在问题

(1) 同业竞争

一些拟挂牌企业内部存在同业竞争问题的现象, 同业竞争会导致:控股股东利用控制关系损害公司利益或者中小股东利益;同业竞争公司间的内部协议可能损害国家利益 (如税收) 。由于存在同业竞争, 其他企业会对拟上市公司的未来发展有重大影响甚至有阻碍作用。基于此, 同业竞争问题是证监会禁止的, 所以在挂牌前要解决好同业竞争问题。

(2) 关联交易

现实中有大量的企业是存在关联交易的, 由于其可以导致内幕交易、利润转移、税负回避、市场垄断等负面事件的发生。因此, 监管部门对于关联交易的审查都非常严格, 同时税务机关出于反避税的目的, 也会对关联交易非常关注, 因此拟挂牌公司要非常重视关联方交易带来的监管风险和涉税风险。

三、解决企业存在财务问题的对策

企业要对上述挂牌准备过程中易存在的财务问题予以重点关注, 并采取措施进行梳理和调整, 具体办法对策如下:

1. 创立健全的内部会计控制体系

内部控制的类型分为约束型控制 (或集权型控制) 和激励型控制 (或分权型控制) 。通常情况下, 中小型企业以前者为主, 规模型企业可采取后者。内部会计控制不仅要有制度的执行和监督, 并且要有记录和反馈。要严格按照企业会计准则执行日常的财务工作, 实现帐外合一, 养成将所有经济业务纳入统一报账体系的习惯, 定期开展财务人员培训计划, 提高管理决策层和财务人员的专业素质。

2. 注重盈利能力及高成长性

目前新三板挂牌企业转板的方向是中小板和创业板, 这两个板块都要求企业有良好的盈利能力和高成长性。因此, 拟转板的企业需要在经营和规划上加大投入。中小型企业容易忽视到战略规划的意义, 抱着“走一步看一步”的心态经营管理, 常常是被动地经营, 使企业错过了快速成长的机会。建议企业认真制定经营战略规划和资本运作规划, 帮助企业快速实现高成长性和良好的盈利能力。

3. 优化企业资本结构

企业在股改初期要做好规划, 在股改的过程中优化资本结构, 为未来挂牌做准备。企业可以最大化地利用负债, 这样权益资本融资的空间也被打开。如果实际控制人担心在公司引进战略投资者后股权被稀释, 可以先通过资本公积转增股本, 短时期看这种做法摊薄了每股收益, 但如果公司以后有机会挂牌或转板, 股价的增资空间会比较大。

4. 做好企业的税务筹划工作

在实务中, 拟挂牌企业涉及最多的税种有:企业所得税、个人所得税, 必须做好这两种税种的处理。例如:如果折股高于原注册资本都要缴纳个人所得税, 而保持原注册资本就不用缴纳个人所得税, 还可以使每股收益最大化, 对于新三板规模的企业, 按注册资本折股比较有利。此外, 资本公积转增股本是不属于利润分配行为, 也不用缴纳企业所得税。

5. 做好非核心业务的处理

(1) 同业竞争的处理

目前解决同业竞争的主要办法有:一是注销同业竞争公司, 将其资产、业务吸收合并至拟挂牌公司;二是股权收购同业竞争公司, 将其作为拟挂牌公司的全资子公司, 纳入合并范围;三是通过股权转让将同业竞争公司变为与拟挂牌公司完全独立的第三方。拟挂牌企业可以选择适合自己的办法进行调整。

(2) 关联交易的解决

拟挂牌企业要处理好关联交易, 并确定其不会影响资产的完整性, 如果关联交易的对象是设备、生产厂房所有权、土地使用权、专利、商标等资产类交易, 就会影响到拟挂牌企业的资产完整性, 所以最好将该资产纳入上市主体, 转让至挂牌人名下, 个别办公性用房还可以从独立第三方处租赁。

四、结语

随着新三板市场的放开、交易制度和转板制度的逐渐完善, 越来越多的企业会选择先登陆新三板市场, 之后通过股份协议转让、交易或者转板来实现权益增值, 挂牌前期准备工作实质上也是帮助企业实现规范化经营的重要途径, 因此拟挂牌企业要给与足够的重视, 特别是容易出现的财务问题, 要进行必要的调整和修正, 这样才能为企业可持续发展奠定坚实的基础。

参考文献

[1]彭丁带, 熊建新, 陈建勇.新三板上市实务难点攻破及案例分析[M].中国法制出版社, 2014.

[2]张先治, 张晓东.基于投资者需求的上市公司内部控制实证分析[J].会计研究, 2004, (12) :55-61.

[3]唐铭禹.我国中小企业内部控制存在的问题及对策[J].财经界, 2013, (24) :206.

篇4：新三板挂牌常见的其他法律问题

【关键词】新三板；融资；投资者

全国中小企业股份转让系统又称为新三板，是专门为非上市的公众公司设置的场外证券交易市场，作为中国多层次资本市场建设中重要组成部分，发挥着日益重要的作用。新三板的服务对象主要针对全国中小型企业，一方面协助其解决资金周转困难，缓解其资金压力和流动性风险；另一方面，对于基础良好的企业，通过新三板的融资机制协助其进一步扩大规模，实现跨越式发展。

新三板挂牌要求与主板和创业板上市条件相比相对简单，主要包括公司依法设立且存续满两年；公司业务明确，具有持续经营能力；公司治理机制健全，合法经营规范；公司股权清晰、股票发行和转让行为合法合规；主办券商推荐及持续督导等。新三板的挂牌要求没有财务指标的限制，与主板和创业板形成鲜明对比，正好符合创新型企业、高速发展的中小企业的企业生命周期特征。同时，上述条件对于拟挂牌企业的规范作用恰到好处，设置了基本要求但要求并不高，挂牌企业容易满足条件，不必消耗时间刻意去满足大量复杂的条件，有利于增加拟挂牌企业的活跃度，企业满足了上述基本条件后也对提升我们资本市场的企业质量有十分重要的贡献。

截至2015年12月上旬，全国中小企业股份转让系统显示挂牌企业数量约为4，500家，较2014年增加约2，000家，挂牌数量增长快速。一方面，国家大力支持新三板资本市场建设，新三板不断得以扩容；另一方面，新三板挂牌对中小企业而言是前所未有的机遇，吸引力巨大。

中小企业新三板挂牌程序较主板和中小板而言，主要优势是行政审批快速，挂牌流程便捷，政府支持。相对于在主板和创业板上市的漫长排队等待和详细的审核流程，新三板更侧重于对企业进行形式审查，对于符合诚信且有良好发展前景的企业大部分企业都能挂牌成功，挂牌时间仅几个月左右，较上市流程缩短大量宝贵时间，是及时捕捉商机的重要支持。同时，地方政府大力支持，例如对挂牌企业进行奖励和财税支持，吸引力进一步增强。

中小企业新三板挂牌过程中能逐步提升中小企业对于现代企业制度的要求。中小企业由于规模较小，管理能力较低，在财务、法律、税务、管理等方面存在不规范行为较为普遍，因此中小企业可以借助挂牌机会，在会计师、券商、律师等经验丰富的中介机构协助下，参照各方提出建议的基础上修正日常管理上的缺陷，使企业朝着更加规范化和制度化的方向发展，提升公司在公众投资者面前的良好形象。同时，企业可以按照法律要求的信息披露制度和借助主板券商持续督导在日常经营中不断强化和巩固对现代企业制度理念的理解和实践。

中小企业新三板挂牌后可以实现多种的融资方式，拓宽了企业的融资渠道。挂牌公司可以在新三板中进行定向发行股票、优先股、可转债、中小企业私募债等。融资渠道的拓宽，中小企业由挂牌前单一的债务融资渠道基础上增加了股权融资渠道，融资机会大大增加，同时政策允许企业挂牌与定向发行股票合并进行，企业较以前缩短获得发展所需资金的时间，融资更加便捷和高效，企业自主性也大幅增加。挂牌后的公司成为公众实体，市场对其的估值将较之前得到提升，公司资信状况提升，企业向银行等债权人进行融資的门槛下降，资金成本在公司股权进行质押的情况下降进一步降低。再者，挂牌后公司股权估值提升，股权流动性大幅增加，这将吸引风险投资者等机构投资者的热捧，与挂牌企业一同发展壮大。

中小企业新三板挂牌后成为公众公司，知名度和影响力得以提升。知名度的提升将进一步促进企业的可持续发展能力，较非公众公司在市场宣传、客户获取、政府支持等方面有更多的优势。

我们既要看到目前新三板快速的发展，也有必要认真思考下新三板目前的问题和完善的方向，以更好地发挥其在多层次资本市场中的作用，促进我国宏观经济和资本市场的发展。目前需要关注的几个重要问题包括挂牌企业诚信监管、投资者门槛、挂牌公司分层方案等。

中小企业在新三板挂牌前后的财务信息出现较大幅度的落差，对挂牌数据真实性存有疑虑。挂牌前财务信息均为盈利，各项指标正常，但是挂牌后财务数据出现巨额亏损，盈利能力大幅下降，主要表现为期后进行大额退货并冲减当时利润，挂牌前财务数据存在舞弊虚构不实销售交易，刻意漏记已发生成本及费用，对利润进行大幅调节。部分挂牌企业在账面净利润主要依靠非经常性损益来进行维持，非经常性损益主要包括一些资产折旧年限等会计估计进行任意调节，通过对投资性房地产等进行不当的资产评估虚增资产账面价值等。还有部分企业存在抽逃出资的情况，将已投入的资本金重新转入私人账户，或者以关联方的名义向挂牌企业借款，但是并未明确规定还款日等。

新三板突出特点之一是不针对财务指标进行量化，挂牌企业的价值判断从政府手中转至投资者，充分体现市场化发展特点。政府应充当市场监管者，分行业进行挂牌企业的财务数据的统计，参照中位数和平均值制定风险识别指标，利用大数据概念结合数据库，结合挂牌企业在挂牌前、中、后的财务信息的变动进行分析和比对，如识别出财务数据失真对挂牌企业及投资者进行风险提示，同时监管机构需要加强对其诚信和法律的宣传及教育，为每个挂牌企业设置诚信档案，对其进行诚信评分。

同时，进一步强化主办券商对挂牌企业的持续督导，使挂牌企业按照股转系统披露制度合规地进行信息披露。再者，目前对于挂牌企业，法规并未明确规定必须设立董事会秘书一职，因此信息的披露难免有失专业，因此法规需要尽快落实董事会秘书及证券事务代表一职。最重要，还是挂牌企业及管理层本身，需要恪守诚信原则，完整和真实地按照企业会计准则和披露制度对财务信息进行恰当披露，使投资者和财务信息使用者获取有价值的信息，并作出价值投资的合理判断，使新三板形成良性交易的循环。

目前，新三板法规规定的投资者范围较为狭窄，限制了股权交易的流动性。根据股转系统管理细则的规定，下列机构投资者可以申请参与挂牌企业的股票公开转让：①注册资本500万元人民币以上的法人机构；②实缴出资500万元人民币以上的合伙企业。对于自然人投资者，需同时符合下列规定方可申请挂牌公司股票公开转让：①投资者本人名下前一交易日日终证券类资产市值500万元人民币以上；②具有两年以上证券投资经验，具有会计、金融等专业背景或培训经历。对于机构投资者，由于手握充裕资金，因此交易条件不难满足，但是对于自然人投资者而言，门槛较高。我国投资者散户占比较高，单个散户手中资金难以满足上述法规要求。

因此，法规应进一步完善对于自然人投资者的进入门槛，完善的建议主要包括：①降低投资者所持证券金额及进入门槛；②根据投资者风险防范意识及风险识别能力、过往投资收益率状况等指标进行等级划分，不同等级投资者匹配不同的入门标准，对风险意识和防范能力薄弱及投资能力较低的，需要提高门槛，并进行教育及定期评估和变更评级。降低对自然人投资者的进入门槛，将使新三板市场更为活跃，提高目前的成交额和股权流动性，提高新三板市场对挂牌企业和投资者的吸引力。

近期全国股转系统出台了中小企业挂牌公司分层方案，分层方案主要将不同层次的企业划分为创新层和基础层企业，创新层企业具有高盈利能力、高成长性、高活跃度等特征，基础层则是针对挂牌以来无交易或交易极其偶发且尚无融资记录的企業，还包括有交易或者融资记录但暂不满足创新层准入标准的企业。

创新层企业需要满足三个准入标准之一，每个标准侧重点不一样，分别考察企业盈利能力、企业增长潜力、资本规模等指标，可以从更多维度对企业进行评估。股权系统同时设置维持评级标准，每年在挂牌公司公布年报后系统自动对其进行层级调整，考虑到对挂牌企业的支持和促进，维持标准的要求较准入标准低，同时对当年未满足创新层维持标准的企业将会发出风险提示，这有利于挂牌企业和投资者提高关注和风险意识，对满足准入标准的企业也可以从基础层调整至创新层。

本次股转系统出台分层措施的意义十分重大，首先，将不同水平的挂牌企业按照盈利能力、成长性等特点进行划分，有利于投资者在作出投资选择的时候更有针对性地筛选，更快速和高效进行判断及决策，提高效率。其次，对于监管层，分层后可以针对不同层级的企业制定不同的制度，提高制度的适用性及灵活性，尤其对于创新层可以逐步提高对其在盈利能力、公司治理、信息披露方面的教育及要求，对于基础层，也可以更有针对性地对其进行风险提示，再者，对于挂牌企业自身而言，处于较高层级表示企业综合实力较强和公司治理水平较高，能更容易获得投资者的关注，提高其股权和债权融资能力，对于处于基础层级的企业也可将高层级企业作为参照对象，不断提升自身实力，形成良性竞争。

对于目前的分层措施，可以看出富有创新性，但可以预见随着挂牌企业数量的不断增加，企业之间无论在规模和质量角度来看，都会形成更大的差异，部分企业通过新三板进行一系列的收购、兼并，强强联合，优势互补，发挥协同效应，使企业资产规模不断提升和壮大，同时，企业不断进行股份增发，补充资本，资金实力会不断提升，从而提高其盈利能力和企业质量。因此，分层改革的方向将会由目前的两层再进行细分至四层甚至更多，同时监管层也需要尽快设置行之有效的转板制度，转板条件相对于上市公司的规定而言，在转板阶段应有适当下调，之后逐步提升要求。加大对优秀中小企业的鼓励，使新三板中处于金字塔顶层的优秀企业有机会顺利转至主板、中小板、创业板，刺激新三板挂牌企业不断发展和提升。

新三板诞生时间不长，但是其增长速度之快令人惊讶，短短一年间，挂牌企业数量和成交额几乎翻倍，这既有赖于政府当局对资本市场建设的重视，也有赖于投资者对新兴资本市场的需求和信心。新三板市场作为我国资本市场中重要组成部分，其存在的意义十分重大，涉及多方共同利益，我国目前中小企业融资难及融资成本高的问题常见报端，新三板市场的出现有助于中小企业通过股权融资，减少对债权融资一直以来的依赖，缓释其财务风险，也一定程度上扩充了投资池，有助于解决我国目前投资渠道狭窄的问题，充分调动和活跃了民间资本。

新三板的发展需要行政当局、投资者、挂牌企业、外部专业服务机构等共同努力，恪守诚信和商业道德信条，持续打造更加规范、高效、创新、灵活的资本交易市场，共同推动新三板市场朝着正确的方向可持续地发展。

参考文献：

[1]沈明编.上海交通大学.中小企业在新三板挂牌研究.2014年.

篇5：外资参与新三板挂牌问题

黄才华、董立阳国浩律师事务所发表于 2015-07-25 09:07 0

新三板，即全国中小企业股份转让系统，被称为中国的“纳斯达克”。2013年年底，新三板方案突破试点国家高新区限制，开始扩容至所有符合条件的企业，在新三板挂牌的企业迅猛增加。

新三板成了中小企业的福音，也成了资本市场的宠儿，除此之外，它还成就了各大金融机构。扩容1年多以来，券商、公募、私募等机构纷纷推出投向新三板的产品，而新三板产品销售的火爆更体现了这个领域的投资价值。

在各路投资人对于新三板的未来前景看好时，一些外商投资企业以及外资投资机构也对于参与新三板怀有浓厚的兴趣。外商投资企业和外资投资机构如何参与这场新三板的盛宴呢? 外资机构参与新三板的可能情形有两种，第一种：外商投资企业或外商投资企业的自然人股东或法人股东，以该外商投资企业作为主体直接挂牌新三板，从而分享未来的估值增值，并享受做市制度及未来可能的转板制度红利带来的流动性;第二种，外资自然人投资人或机构投资人，希望参与对于新三板拟挂牌企业或已挂牌企业的定向增发，从而分享新三板挂牌企业的增值。我们将根据这两种不同的情形分别予以分析其参与新三板挂牌过程的法律可行性和法律障碍。

一、外商投资企业新三板挂牌的可行性分析 1外商投资企业可否在新三板挂牌交易? 根据《国务院关于全国中小企业股份转让系统有关问题的决定》(国发〔2013〕49号)的规定，境内股份公司只要符合条件的，均可通过主办券商申请在新三板挂牌，公开转让股份，进行股权融资、债权融资、资产重组等。

根据中国证券监督管理委员会〔2013〕49号公告的规定，境内符合条件的股份公司均可提出股票在全国中小企业股份转让系统挂牌公开转让、定向发行证券的申请。《业务规则》的规定，股份有限公司不受股东所有制性质的限制，不限于高新技术企业，均可申请股票在全国股份转让系统挂牌。而《全国中小企业股份转让系统股票挂牌条件适用基本标准指引(试行)》同时规定，外商投资企业可申请在新三板挂牌，但申请时须提供商务主管部门出具的外商投资企业设立批复文件。同时，该指引规定了，申请挂牌前外商投资企业的股权转让应遵守商务部门的规定。

因而，根据法律法规的要求，外商投资企业可以在新三板挂牌。实践中，也存在类似的案例。例如，展唐通讯科技(上海)有限公司于2013年5月8日获得上海市商务委员会《市商务委关于同意展唐通讯科技(上海)有限公司改制为外商投资股份有限公司的批复》(编号：沪商外资批[2013]1567号)，同意展唐有限改制为外商投资股份有限公司并更名为“展唐通讯科技(上海)股份有限公司”，随后展唐通讯科技(上海)股份有限公司成为首家在新三析挂牌的外商投资企业。同样的案例还有如旭建新材(股份代码：430485)，其发起人为香港锦发商务拓展有限公司等。那么问题来了，外商投资企业如果在新三板挂牌的话，应当符合哪些条件呢? 2外商投资企业在新三板挂牌的条件

根据《全国中小企业股份转让系统业务规则(试行)》(以下称“《业务规则》”)的规定，外商投资企业应符合的条件与其它赴新三板挂牌的企业条件是一致的，即应符合以下条件：(一)依法设立且存续满两年。有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，存续时间可以从有限责任公司成立之日起计算;(二)业务明确，具有持续经营能力;(三)公司治理机制健全，合法规范经营;(四)股权明晰，股票发行和转让行为合法合规;(五)主办券商推荐并持续督导;(六)全国股份转让系统公司要求的其他条件。

而根据《中外合资经营企业法》、《中外合资经营企业法实施条例》的规定，外商投资企业若为中外合资经营企业，其组织形式为有限责任公司。外商投资企业若为中外合作经营企业，其组织形式包括依法取得中国法人资格的合作企业和不具有法人资格的合作企业，若合作企业依法取得中国法人资格的，为有限责任公司。同时，《外资企业法》、《外资企业法实施细则》规定，外商投资企业若为外资企业，其组织形式为有限责任公司，但经批准也可以为其他责任形式。

实践中，外商投资企业一般是依据前述的法律法规设立的，因此外商投资企业不论其是中外合营、合作企业，还是外资企业，一般的组织形式是有限责任公司。因此，在赴新三板挂牌上市前，外商投资企业一般会先进行股份制改造，将公司整体变更为股份有限公司的组织形式。其中，外资企业属外商独资企业，整体变更为股份有限公司前还须引入中国股东。因而，如果外商投资企业可以符合《业务规则》规定的条件要求，并整体变更为股份有限公司，则可以在新三板挂牌。

外商投资企业变更为股份有限公司主要是依据《关于设立外商投资股份有限公司若干问题的暂行规定》(以下称“《暂行规定》”)。其中的要求包括(1)对发起人要求：以发起方式设立的公司，除应符合《公司法》规定的发起人的条件外，其中至少有一个发起人应为外国股东;(2)对投资产业的要求：应符合国家有关外商投资企业产业政策的规定，如《外商投资产业指导目录(2015年修订)》;(3)对于审批权限的规定：限额(《外商投资产业指导目录》鼓励类、允许类1亿美元，限制类5000万美元)以下(转制企业以评估后的净资产值计算)外商投资股份公司的设立及其变更(包括限额以下外商投资上市公司其他有关变更)，由省级商务主管部门负责审批，但涉及外商投资有专项规定的行业、特定产业政策、宏观调控行业以及外国投资者对上市公司进行战略投资的，仍按现行规定办理或按有关规定报商务部审核;(4)需要符合《暂行规定》规定的其他条件。主要条件为“以发起方式设立的公司，除应符合公司法规定的发起人的条件外，其中至少有一个发起人应为外国股东。以募集方式设立的公司，除应符合前款条件外，其中至少有一个发起人还应有募集股份前3年连续盈利的记录，该发起人为中国股东时，应提供其近3年经过中国注册会计师审计的财务会计报告;该发起人为外国股东时，应提供该外国股东居住所所在地注册会计师审计的财务报告。”同时，“股东认购的股份的转让应符合本规定第七条所规定的条件。发起人股份的转让，须在公司设立登记3年后进行，并经公司原审批机关批准。所所在地注册会计师审计的财务报告。”(5)港澳台在大陆投资的规定：香港、澳门、台湾地区的公司、企业、其他经济组织或个人，在大陆投资设立公司的，准用《暂行规定》。

3对于《暂行规定》中限定条件的突破

根据此前的分析，我们可以看出，《暂行规定》对于设立外商投资股份有限公司做了诸多限制性规定，例如，需要连续经营三年均由盈利记录，外国股东持有的股份比例不得低于25%等。实际上，由于《暂行规定》出台的时间较早，后续一些法律法规已经将中间的一些限制性规定突破。

《暂行规定》第七条规定了外商投资股份公司外资持股必须高于25%，注册资本不得低于人民币3000万元。而《公司法(2013年修订)》规定，外商投资的有限责任公司和股份有限公司适用公司法，但作为上位法及新法，其并未强制要求外商投资股份有限公司注册资本的最低限额为人民币3千万元。而且《公司法(2013年修订)》规定能对注册资本最低限额另行规定的，只能是法律、行政法规以及国务院决定。《商务部关于改进外资审核管理工作的通知》(商资函[2014]314号)规定，除法律、行政法规以及国务院决定对特定行业注册资本最低限额另有规定外，取消公司最低注册资本的限制。因此，除法律、行政法规以及国务院决定对特定行业注册资本最低限额另有规定外，外商投资企业改制为股份有限公司，其注册资本无须一定要达到人民币3千万元。此外，2002年12月30日，对外贸易经济合作部协同国家税务总局、国家工商行政管理总局、国家外汇管理局发布了《关于加强外商投资企业审批、登记、外汇及税收管理有关问题的通知》(以下简称“通知”)，该通知中虽未明确规定外商投资股份有限公司中外国股东可以持有少于25%的股份;但该通知规定，是允许外国投资者出资比例低于25%的外商投资股份有限公司的存在，只是该公司不享受税收优惠等外商投资企业待遇。《公司法(2013年修订)》规定，外商投资的有限责任公司和股份有限公司适用公司法，但作为上位法及新法，其并未强制要求外商投资股份有限公司中外国股东持有不少于25%的股份。《商务部关于改进外资审核管理工作的通知》(商资函[2014]314号)规定，认缴出资额、出资方式、出资期限由外商投资企业投资者(股东、发起人)自主约定，并在合营(合作)合同、公司章程中载明。各级商务主管部门应在批复中对上述内容予以明确。因此，外商投资企业改制为股份有限公司，其外资股东持股比例无须一定要达到25%。

《暂行规定》规定了“以募集方式设立的公司，除应符合前款条件外，其中至少有一个发起人还应有募集股分前3年连续盈利的记录，该发起人为中国股东时，应提供其近3年经过中国注册会计师审计的财务会计报告;该发起人为外国股东时，应提供该外国股东居住所所在地注册会计师审计的财务报告”。而根据《商务部办公厅关于中外合资经营等类型企业转变为外商投资股份有限公司有关问题的函(商办资函[2014]516号)》的说明要求，“经研究，现就有关问题做出如下说明：中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业申请转变为外商投资股份有限公司，审批机关可依《公司法》执行，无需再要求“应有最近连续3年的盈利记录”。下一步，我部将通过修订有关法律法规解决上述问题。”即，根据商办资函[2014]516号的要求，目前对于三资企业申请变更为外商投资股份有限公司，可以不具备连续3年盈利的条件。《暂行规定》第八条规定“发起人股份的转让，须在公司设立登记3年后进行，并经公司原审批机关批准。”而《全国中小企业股份转让系统业务规则(施行)》(2013年12月30日修订)对于发起人股票锁定期没有规定，仅规定挂牌公司的控股股东及实际控制人股票转让的限制。显然三年的限制期不利于外资企业股份的流通。根据商务部办公厅于2009 年3 月20 日向天津市商务委员会下发的《商务部办公厅关于外商投资股份制公司发起人股权转让有关法律适用问题的复函》(商办资函[2009]75号)的批复内容，“《暂行规定》(对外贸易经济合作部令[1995]第1号)第八条规定的„发起人股份的转让，须在公司设立登记3 年后进行‟源于《公司法》(中华人民共和国主席令[1993]第16 号)第147 条之规定。鉴于新《公司法》(中华人民共和国主席令[2005]第42 号)第142 条对股份公司发起人股份的限售期已做出了修订，外商投资股份有限公司发起人的股份转让应适用新《公司法》第142 条的规定，即„发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。公司公开发行前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让‟，但限售期满后外商投资股份有限公司发起人股份的转让应经具有相应权限的商务部门批准。”同时，根据《外商投资准入管理指引手册》(2008年版)，其第五部分第六条第(二)项“现行有关外资规定与《公司法》不一致的处理原则”中规定，《公司法》有明确规定的，适用于《公司法》;《公司法》没有明确规定的，仍按照现行外资法规及规范性文件审核办理。如，公司法对有限责任公司最低注册资本的要求(3万元人民币)，股份公司设立人数最低两人要求、最低注册资本500万元人民币、分立合并减资45天一次性公告(从公司董事会决议之日起即可刊登公告，不用等商务部门的原则性批复)等。因此，关于外商投资股份有限公司中外资股东的股票限售期应按照《公司法》、《业务规则》的规定办理。即，关于外资企业的股份转让只适用《公司法》一年限售期的规定。

二、外国投资者向拟新三板挂牌企业或已挂牌企业定增的可行性分析

根据第一部分的分析，外资股东参与的企业在新三板挂牌可行，从理论上而言，对于外资股东向拟新三板挂牌企业进行定向增发并无障碍;而已经挂牌新三板的企业，如果进行定向增发时外国投资者是否也可以参与?实践中，也存在一些外资PE希望参与对已经挂牌新三板的企业的定向增发。

根据《全国中小企业股份转让系统投资者适当性管理细则(试行)》的规定，除现有股东、公司董、监、高及核心员工以外的认购对象应当符合下列要求：(1)注册资本500万元人民币以上的法人机构;(2)实缴出资总额500万元人民币以上的合伙企业;(3)集合信托计划、证券投资基金、银行理财产品、证券公司资产管理计划，以及由金融机构或者相关监管部门认可的其他机构管理的金融产品或资产;(4)本人名下前一交易日日终证券类资产市值500万元人民币以上并具有两年以上证券投资经验或具有会计、金融、投资、财经等相关专业背景或培训经历的自然人。并不存在对于外国投资者的限制性规定。结合《全国中小企业股份转让系统股票挂牌条件适用基本标准指引(试行)》的规定中外商投资企业可申请在新三板挂牌，但申请时须提供商务主管部门出具的外商投资企业设立批复文件，且股权转让应遵守商务部门的规定。我们理解，外资机构原则上可以参与已经新三板挂牌企业的定向增发，但同样需要遵守产业政策的限制且需要遵守商务部门的规定。在实践中，根据股转系统于2013年12月30日发布的《全国中小企业股份转让系统股票转让细则(试行)》第二十一条的要求，“投资者开立证券账户，应当按照中国证券登记结算有限责任公司的规定办理。”而根据中国证券登记结算有限责任公司(以下称“中证登”)于2013年12月30日发布的《中国证券登记结算有限责任公司关于全国中小企业股份转让系统登记结算业务实施细则》(以下称“实施细则”)第十五条规定“申请挂牌公司在获得全国中小企业股份转让系统有限责任公司同意挂牌的审查意见及中国证监会的核准文件后，应向本公司申请办理全部股份的集中登记”。同时，《实施细则》第二十条规定“本公司依据全国股份转让系统成交转让的交收结果，办理全国股份转让系统成交转让的过户登记”。《实施细则》第三十条规定“本公司根据挂牌公司的申报和全国股份转让系统公司的确认办理挂牌公司股份的限售或解除限售的登记”。因此，外商投资股份有限公司中外资股东的股票及其限售、交易等均应在中证登登记。同时，根据股转系统于2014年12月31日修订的《全国中小企业股份转让系统股票挂牌业务操作指南(试行)》，除股东存在外资、个人独资企业等特殊情形外，其他境内股东均应于申请挂牌公司向股转系统报送申请挂牌文件前，完成开立证券账户的工作。实践中，通常是挂牌成功后外资股东再开立证券账户。

需要注意的是，根据《中国证券登记结算有限责任公司特殊机构及产品证券账户业务指南》的要求，所有符合《合格境外机构投资者境内证券投资管理办法》和《人民币合格境外机构投资者境内证券投资试点办法》规定的合格境外机构投资者(QFII)和人民币合格境外机构投资者(RQFII)以及符合《外国投资者对上市公司战略投资管理办法》对于战略投资者的要求的境外机构投资者均可参与。一般来说，这主要适用于外国投资者投资挂牌的新三板企业。审慎起见，国浩律师事务所黄才华律师和董立阳律师与中证登总部及北京分公司投资者业务部进行了沟通，根据中证登的反馈，在实践中，中证登掌握的尺度是以拟新三板挂牌企业在股转系统申报材料作为时间点，如果外国投资者在拟新三板挂牌企业在股转系统申报材料之前已经进入该拟新三板挂牌企业，可以视为原始股东，即便是不具有QFII、RQFII以及战略投资者的资质的一般外资企业，也可以在中证登登记开户。但是如果外国投资者在拟新三板挂牌企业在股转系统申报材料之后才进入并成为该企业股东，则需要具备QFII、RQFII或者战略投资者的资质方可开户。同时，根据其他渠道了解的信息为：如果如果外国投资者在拟新三板挂牌企业在股转系统申报材料之后才进入并成为该企业股东，需要事先取得全国中小企业股份转让系统公司的确认函方可登记开户。我们从审慎的角度倾向于认为需要先取得全国中小企业股份转让系统公司的确认函。同时，根据全国中小企业股份转让系统公司审批部门的意见，目前全国中小企业股份转让系统公司对于外国投资者定增挂牌后的公司倾向于标准放宽，但尚无明确统一的意见且没有明确的文件支持，因而操作中并未放开，但是这一情况近期或有改变。

即，如果外资投资者在新三板挂牌企业向全国中小企业股份转让系统申报材料前定增进入，符合本文第一部分分析的条件即可;如外资投资者在新三板挂牌企业向全国中小企业股份转让系统申报材料后拟以定增方式进入，则必须具备QFII、RQFII或者战略投资者的资质才可以操作，但是目前这一通道尚未完全放开。

三、外资股东的退出据中国新三板现行法规和政策，总体上来说参与新三板定向增发的机构一般通过做市转让、竞价转让以及协议转让三种方式实现退出，目前，做市转让、协议转让都已经正式施行，而竞价转让仍在讨论阶段，尚未正式实施。

根据上述《全国中小企业股份转让系统股票转让细则(试行)》第十三条的规定，“股票可以采取做市转让方式、协议转让方式、竞价转让方式之一进行转让。”同时，根据《转让细则》第十四条的规定“股票采取做市转让方式的，应当有2家以上做市商为其提供做市报价服务。申请挂牌公司股票拟采取做市转让方式的，其中一家做市商应为推荐其股票挂牌的主办券商或该主办券商的母(子)公司。”以及第十五条的规定“股票采取竞价转让方式的，应当符合全国股份转让系统公司规定的条件。具体条件由全国股份转让系统公司另行制定。”

如果采取做市转让的方式，“做市商应在全国股份转让系统持续发布买卖双向报价，并在其报价数量范围内按其报价履行与投资者的成交义务。做市转让方式下，投资者之间不能成交。全国股份转让系统公司另有规定的除外。投资者可以采用限价委托方式委托主办券商买卖股票。”

如果采取协议转让的方式，“投资者委托分为意向委托、定价委托和成交确认委托。意向委托是指投资者委托主办券商按其确定价格和数量买卖股票的意向指令，意向委托不具有成交功能。意向委托应包括证券账户号码、证券代码、买卖方向、委托数量、委托价格、联系人、联系方式等内容。”“定价委托是指投资者委托主办券商按其指定的价格买卖不超过其指定数量股票的指令。定价委托应包括证券账户号码、证券代码、买卖方向、委托数量、委托价格等内容。”“成交确认委托是指投资者买卖双方达成成交协议，或投资者拟与定价委托成交，委托主办券商以指定价格和数量与指定对手方确认成交的指令。成交确认委托应包括：证券账户号码、证券代码、买卖方向、委托数量、委托价格、成交约定号等内容;拟与对手方通过互报成交确认委托方式成交的，还应注明对手方交易单元代码和对手方证券账户号码。股转系统接受主办券商的意向申报、定价申报和成交确认申报。”

如果采用竞价转让的方式，“股票竞价转让采用集合竞价和连续竞价两种方式。集合竞价，是指对一段时间内接受的买卖申报一次性集中撮合的竞价方式。连续竞价，是指对买卖申报逐笔连续撮合的竞价方式。”

一般而言，做市商倾向于选择新三板企业中资质良好且具有良好成长性的企业，新三板企业选择做市转让方式后，股票交易活跃度将大幅提高，对企业知名度、融资环境都会有进一步改善。这些做市转让的企业流动性也更好，一定程度上解决了股权流动性，也更有利于投资者退出。据统计，截至2015年5月31日，协议方式转让的新三板企业有2079家，做市方式转让新三板企业数为407家。而协议转让的企业整体流动性要差一些，投资者退出相较于做市转让的企业要困难。如有可能，尽量选择可以做市转让的企业，进行较小比例的投资，相对而言更加利于后续退出。