劳动合同法不等于新劳动法

劳动合同法不等于新劳动法（共14篇）

篇1：劳动合同法不等于新劳动法

劳动合同法不等于新劳动法

一、《劳动合同法》和《劳动法》名称不同。前者全称是《中华人民共和国劳动合同法》，后者全称是《中华人民共和国劳动法》，在立法层次上，同为法律，在企业和劳动者中容易把劳动法称为劳动法，把劳动合同法称为新劳动法。

二、两者的立法背景不同。《劳动法》是在我们国家在计划经济向市场经济过渡时期劳动关系初步紧张状态下产生的法律，由全国人大常委会于1994年7月5日通过，于1995年1月1日生效实施；《劳动合同法》则是在我国市场经济发育逐渐成熟时期、劳动关系非常紧张状态下产生的法律，由劳动保障部于2005年12月24日在第十屆全國人民代表大會常務委員會第十九次會議上提交全国人大审议，经过二审后，仍然未通过，有望2007年4月三審通過。《劳动法》是20世纪劳动立法的标杆，《劳动合同法》则是20世纪中国劳动关系发展的必然结果，是构建社会主义和谐社会对上层建筑的必然要求。

三、两者的立法宗旨不完全相同。《劳动法》第一条开宗明义，“爲了保護勞動者的合法權益，調整勞動關系，建立和維護适應社會主義市場經濟的勞動制度，促進經濟發展和社會進步，根據憲法，制定本法”，明确把劳动者权益放在第一位，而《劳动合同法草案》第一次送审稿套用了《劳动法》，即“《劳动合同法》保护劳动合同双方当事人的合法权益”。草案公布时则改为“为了规范用人单位与劳动者订立和履行劳动合同的行为，保护劳动者的合法权益，促进劳动关系和谐稳定，根据《中华人民共和国劳动法》，制定本法”。但到了草案二审稿，又将其由“保护劳动者的合法权益，促进劳动关系的和谐稳定”，变为“构建和发展和谐稳定的劳动关系，保护劳动者的合法权益”。前后言辞、次序之变，暗含了立法思路的调整。

四、两者关系。《劳动法》是劳动保障立法体系中的基准法，是《劳动合同法》的立法根据。可以说是《劳动合同法》的母法

篇2：劳动合同法不等于新劳动法

早在2005年9月，肖某与一家大学和一家公司签订了一份《全国普通高等学校毕业生就业协议书》。约定肖某大学毕业后，在公司就业。如果一方违约，必须支付10000元违约金。而今，肖某已大学毕业，可公司一直没有安排肖某就业。在肖某的一再坚持下，公司终于亮出了底线：只愿意支付违约金，不可能安排肖某就业。肖某要求公司给予经济补偿，也遭到断然拒绝。肖某遂提起诉讼，要求公司按照《劳动合同法》给予经济补偿。

法院近日审理认为，肖某不能要求公司按照《劳动合同法》给予经济补偿。因为大学毕业生就业协议书不同于劳动合同，也不能替代劳动合同。

此类就业协议书一般由教育部门或各省、市、自治区就业主管部门统一制定，其依据是1989年原教育部颁布的《高等学校毕业生分配制度改革方案》和1997年原国家教委制定的《普通高等学校毕业生就业工作暂行规定》。它是明确大学毕业生、用人单位和学校在毕业生就业择业过程中权利和义务的书面协议。

其作用在于：就业协议是教育部门制定就业计划、进行毕业生派遣、毕业生将来与用人单位签订劳动合同的依据，尤其是在就业协议中就服务期、违约金等涉及劳动关系存续期间权利义务内容的约定，应在日后订立的劳动合同中予以认可。如毕业生届时到用人单位报到，用人单位未根据预约与毕业生签订劳动合同，则应视为对预约的违反，必须承担预约合同的违约责任。就业协议的效力仅限于对学生就业过程的约定，一旦报到，其使命就已完成。其关键在于，毕业生必须凭就业协议书，与用人单位另行签订劳动合同。

而肖某的情形，仅仅限于就业协议书，而并未与公司签订劳动合同，自然不为《劳动法》和《劳动合同法》所保护，不能获取经济补偿。

篇3：劳动合同法不等于新劳动法

四川省社科院研究员、人才研究所副所长陈井安认为:无固定期限合同的签订和解除是有前置条件的, 并不等同于终身雇佣或过去的“铁饭碗”。换句话说, 对“懒人”是可以解除合同的, 即使他签的是无固定期限合同。我认同陈井安的观点。无固定期限劳动合同并非终身制, 并不等于计划经济时期的固定工和“铁饭碗”, 只要符合法律规定的条件, 用人单位和劳动者都可以解除或终止劳动合同。

一、无固定期限劳动合同的概念

无固定期限劳动合同, 是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。无确定终止时间, 是指劳动合同没有一个确切的终止时间, 劳动合同的期限长短不能确定, 但并不是没有终止时间。出现法定或约定的解除条件之时, 便是无固定期限劳动合同的终止时间。

二、无固定期限劳动合同并非终身制

无固定期限劳动合同并非终身制、不等于铁饭碗, 它不但能被解除而且有多种解除方式。无固定期限劳动合同可以通过协商、法定、约定三种方式予以解除。

1. 协商解除, 指经劳动合同双方当事人协商一致, 可以解除劳动合同。

《劳动法》第24条规定:“经劳动合同当事人协商一致, 劳动合同可以解除。”《劳动合同法》第3 6条规定:“用人单位与劳动者协商一致, 可以解除劳动合同。”

2. 法定解除, 指在履行劳动合同过程中, 出现法律规定的应当解除劳动合同的情形时, 用人单位有权解除劳动合同。

《劳动合同法》第3 8至4 1条规定了无固定期限的劳动合同解除和终止的法定情形。其中《劳动合同法》第3 8条规定了劳动者可以解除劳动合同的情形:未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;未及时足额支付劳动报酬的;未依法为劳动者缴纳社会保险费的;用人单位的规章制度违反法律、法规的规定, 损害劳动者权益的。当用人单位出现上述相关情况时, 劳动者可以事先告知用人单位, 然后解除劳动合同。例如, 当用人单位强行给员工“放假”或“停工”时, 可视为用人单位未提供劳动条件, 劳动者可以解除劳动合同。

《劳动合同法》第3 9条规定了用人单位可以解除劳动合同的情形:在试用期间被证明不符合录用条件的;严重违反用人单位的规章制度的;严重失职, 营私舞弊, 给用人单位造成重大损害的;劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系, 对完成本单位的工作任务造成严重影响, 或者经用人单位提出, 拒不改正的;以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危, 使对方在违背真实意思的情况下订立劳动合同的;被依法追究刑事责任的。当劳动者出现上述有关情况时, 用人单位可以解除劳动合同。例如, 劳动者若通过提供虚假资料 (假文凭、假证件、假就业经历等) 骗取用人单位的信任, 与用人单位签订劳动合同, 一经用人单位发现, 用人单位则完全可以依据上述规定与劳动者解除劳动合同而不视为违约, 并可在不支付任何赔偿的情况下将劳动者辞退。

《劳动合同法》第4 0条规定了用人单位须提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后, 可以解除劳动合同的情形:劳动者患病或者非因工负伤, 在规定的医疗期满后不能从事原工作, 也不能从事由用人单位另行安排的工作的;劳动者不能胜任工作, 经过培训或者调整工作岗位, 仍不能胜任工作的;劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化, 致使劳动合同无法履行, 经用人单位与劳动者协商, 未能就变更劳动合同内容达成协议的。当劳动者出现上述有关情况时, 用人单位在提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后, 便可以解除劳动合同。例如, 李先生在某外资公司从事销售工作。由于他性格比较内向, 没有销售技巧, 所以, 一直完不成公司规定的销售定额。公司确认了李先生不能胜任本职工作后, 给他调换了一个工作难度相对简单的工作岗位。可一段时间后, 公司发现李先生在新的工作岗位仍然不能胜任工作。人事经理找其谈话, 公司在3 0天后以李先生不能胜任工作, 经过调整工作岗位后, 仍不能胜任为理由, 作出了与其解除劳动合同的决定。

此外, 《劳动合同法》第4 1条规定了用人单位可裁减人员的情形。

3. 约定解除, 指在合同中约定解除合同的事项, 待约定的事由出现时, 当事人有权解除合同。

无固定期限劳动合同可以由当事人事先约定合同解除的条件, 当条件成立时, 一方或双方当事人就可以解除合同。但是有一点必须注意, 就是无固定期限的劳动合同不得将法定解除条件约定为终止条件, 以规避解除劳动合同时用人单位应承担支付给劳动者经济补偿的义务。这一限制, 早在1995年劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》已经明确规定。

总之, 无固定期限劳动合同的期限长短不能确定, 没有一个确切的终止时间, 但并不是没有终止时间。无固定期限劳动合同并非终身制, 并不等于计划经济时期的固定工和“铁饭碗”, 它可通过协商、法定、约定三种方式被解除。只要符合法律规定的条件, 用人单位和劳动者都可以解除或终止劳动合同。

参考文献

[1]张五常:http://blog.163.com/s_cheung/profile《/新劳动法的困扰》

[2]http://news.xinhuanet.com/employment/2008-01/08/content_7382469.htm

篇4：劳动合同法不等于新劳动法

我和几个同乡到一货运公司先当搬运工，后当装卸工，干了快一年了。上班时，老板没提签合同的事，我们想提，可听人说，法律承认事实劳动关系，签和不签劳动合同，工资、补偿、保险等待遇都一样。签劳动合同没啥必要，就没再提，请问是这样吗？

读者 寰宇

寰宇读者：

篇5：劳动合同法不等于新劳动法

1、未签合同容易引起纠纷

民事主体在进行民事或经济行为时往往要与对方协商，并且对某些问题会有约定，但这些问题仅仅靠口头约定是不够的。

如果能把双方的约定内容固定下来，形成书面文字，这样就会使约定明确而不容易发生纠纷。

2、未签合同，对双方没有约束力

没有合同，不利于双方按照事先的约定来履行约定的内容。在具体的实践中，遇到了困难或某种利益上的冲突时，就不愿意按照事先双方约定来履行自己的承诺。

在此情况下，即使对方违反当初的约定，守约方由于没有合同，也将不那个约束对方的行为。

3、发生纠纷后，不容易辨清是非 为正确解决纠纷带来了困难。

合同不仅是双方履行约定义务的依据，而且是事后发生纠纷判断是非的证据。

没有合同，即使自己的合法权益收到侵害，也会因为没有相关证据证明争议事实的存在，从而得不到法院等司法机关的支持。

1、未签合同容易引起纠纷

民事主体在进行民事或经济行为时往往要与对方协商，并且对某些问题会有约定，但这些问题仅仅靠口头约定是不够的。

如果能把双方的约定内容固定下来，形成书面文字，这样就会使约定明确而不容易发生纠纷。

2、未签合同，对双方没有约束力

没有合同，不利于双方按照事先的约定来履行约定的内容。在具体的实践中，遇到了困难或某种利益上的冲突时，就不愿意按照事先双方约定来履行自己的承诺。

在此情况下，即使对方违反当初的约定，守约方由于没有合同，也将不那个约束对方的行为。

3、发生纠纷后，不容易辨清是非 为正确解决纠纷带来了困难。

合同不仅是双方履行约定义务的依据，而且是事后发生纠纷判断是非的证据。

篇6：劳动合同法不等于新劳动法

2013-04-15 北京市汉卓（南昌）律师事务所杨艳芬律师

甲公司与自然人万某于

2010年8月签订了《模板工程劳务承包合同》，约定将某房产工程的的模板工程业务发包给万某施工，并根据万某的施工成果支付工程款。万某接受该工程后，招用了付某，付某随后在该工程从事木工工作。2011年1月，付某从事工作时不慎从高处跌下。于是付某以甲公司为被申请人，向南昌市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认其与甲公司之间存在劳动关系。

北京市汉卓（南昌）律师事务所接受甲公司的委托后，指派了律师担任甲公司的代理人（代理阶段：仲裁、一审、二审）。代理人向仲裁委员会提交了证据《《模板工程劳务承包合同》，并认为：付某是万某招用的，其工资也是有万发放的，甲公司的规章制度不适用于付某，因而付某与甲公司之间不存在事实劳动关系。

仲裁委裁决结果：甲公司将工程发包给一个不具备用工主体资格的自然人万某，万某又招用了付某，根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（以下简称《通知》）的第四条规定即“用人单位将工程发包给不具有用工主体资格的组织或自然人时，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”，从而确认付某与甲公司之间存在劳动关系。

可以看出，仲裁委将《通知》的第四条中的“承担用工主体责任”与 “确立劳动关系”等同。甲公司不服裁决结果并起诉至南昌市东湖区人民法院，理由是仲裁委适用法律错误，具体如下：

1、仲裁委根据依据《通知》的第四条，从而认定甲公司与付某存在劳动关系是错误的，第四条中 “承担用工主体责任”不意味着 “确立劳动关系”，这是两个不同的概念，不能等同；

2、退一步说，如果《通知》中第四条可推论为确定劳动关系，则对承包方来说形成这样一个怪现象：有合法用工主体资质的承包方与其雇佣的员工之间是劳动关系，须承担用工主体责任；而不具备用工主体资质的承包方却可逃避用工主体责任，把责任转嫁给发包方，使得发包方的劳动风险存在不可预见性，即“守法的责任反而大于违法的责任”，这显然与《通知》立法本意所不符。

3、本案争议焦点是“是否形成事实劳动关系”，应适用《通知》第一条之规定“构成事实劳动关系需要满足该条件：用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动。”而本案中，甲公司的规章制度不适用于付某、付某的工资不是由甲公司发放的，而是由万某支付的、付某也不受甲公司的劳动管理，同时付某没有任何证据证明其与甲公司之间存在事实劳动关系；综上所述，请求法院确认付某与甲公司之间不存在劳动关系。

一审法院判决确认双方存在劳动关系，甲公司不服该判决上诉至南昌市中级法院，中级法院判决：甲公司与万某签订《模板工程劳务承包合同》,将某房产工程的模板分包给万某承建，万承建该工程后，招用了付某从事木工工作，故付某与甲公司之间不符合劳动关系的特性，双方不存在事实劳动关系，上诉人甲公司主张其与付某不存在事实劳动关系的上诉理由充分。

用工主体责任和劳动关系的区别 2012-12-06 廊坊律师河北廊坊律师 刘永利

一、案情简介：2010年，***工程有限公司（2012年变更为***集团有限公司）承包了**工程，后将该工程的一部分转给了吴*和周**，吴*和周**随后将自己承包的工程转包给了吴**。2011年*月*日，在该转包工程施工的刘**在工作中受伤。后刘**向***劳动仲裁委员会申请确认其与***工程有限公司存在劳动关系。***劳动争议仲裁委员会裁决刘**与***集团有限公司存在劳动关系。***集团有限公司委托河北刘永利律师事务所律师刘永利向***法院提起诉讼。

二、代理词

审判员： 河北刘永利律师事务所接受本案原告***集团有限公司委托，并指派我担任其诉讼代理人，依法出席本案的庭审活动。为了维护委托人的合法权益，并协助法庭公正合理地处理此案，现发表如下代理意见，请法庭予以充分考虑。

(一)本案实质上未经仲裁程序。从被告的“劳动争议仲裁申诉书”可以看出，被告在仲裁程序中申诉的对象是“***工程有限公司”，***劳动争议仲裁委员会的“应诉通知书”记载的应诉对象也是“***工程有限公司”，而不是本案的原告。***劳动仲裁委员会在被告未依法调整被诉主体的前提下，直接将被诉主体变更为原告是违法的，并且并不能改变本案实质上没有经过仲裁程序的现实。

依据我国《劳动争议调解仲裁法》的规定，应责令被告先就与原告的纠纷进行仲裁程序。

(二)即使被告是在***工程工作的工人也与原告不存在劳动关系。

从原告提供的“***工程劳务分包合同”、“内部劳务承包合同”及吴**、吴*的证言可以看出，原告将该工程转包给了吴*和周**，吴*和周**又将该工程转包给了吴**，最后由吴**招聘工人对该工程进行施工。

依据我国劳动法理论，所谓劳动关系，是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。劳动关系一旦形成，劳动关系的一方——劳动者，要成为另一方——所在用人单位的成员。劳动关系建立后，双方在职责上则具有了从属关系。用人单位作为劳动力使用者，要安排劳动者在组织内和生产资料结合；而劳动者则要通过运用自身的劳动能力，完成用人单位交给的各项生产任务，并遵守单位内部的规章制度。这种从属性的劳动组织关系具有很强的隶属性质，即成为一种隶属主体间的指挥和服从为特征的管理关系。《劳动法》中所规范的劳动关系主要特征是，劳动关系的一方劳动者，要成为另一方所在单位的成员，要遵守单位内部的劳动规则以及有关制度，受所在单位的管理和指挥，由所在单位发放工资。而本案中在该工程工作的工人都是由吴**雇用、由吴**发放工资、受吴**的管理和指挥，与原告没有任何关系，更不会形成劳动关系。

这里需要说明的是，***集团有限公司与吴*和周**之间签订的转包合同是否符合法律规定不影响劳动关系的确认，那是与本案无关的另一法律问题。

三、劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》不能作为法律依据予以适用。依据《立法法》第七十五、七十六条的规定，作为规范文件的部门规章应当经部务会议或者委员会会议决定，并由部门首长签署命令予以公布。但该通知并未经这样的法定程序，因此该通知因不符合法律规定的形成、决定、公布规范，因此不能作为法院的定案依据予以适用。

退一步讲，即使按照该通知的精神，在**工程工作的工人也与原告不存在劳动关系。该通知第四条规定的是“……由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”，而并未规定视为双方形成劳动关系。请注意，承担民事责任与是否形成劳动关系是两个不同的概念。如果将此处规定的承担用工主体责任理解为必然形成劳动关系是错误的，同时与最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定相抵触。

综上所述，请法院依法责令被告先行劳动仲裁程序，或直接判决原被之间不存在劳动关系。

诉讼代理人：河北刘永利律师事务所

律师：刘永利

篇7：哪些劳动者不受劳动合同法保护

与1994年通过的劳动法相比，此法的保护范围缩小了

2008年1月1日起，劳动合同法将正式生效。这部讨论中出现重大分歧、而在2007年6月“黑砖窑”事件后加速通过的法律，被看作是弱势劳动者的福音，以及消灭血汗工厂、捍卫社会公平的利器。但南方周末记者调查发现，立法者最希望保护的人群，极有可能被排斥在这部法律的门外。

在此，南方周末列举数种不被劳动合同法保护的职业。它们中，有的是主体不适用于该法，有的虽然在法律上属于被保护范围，实际却得不到保护。专家指出：与1994年通过的劳动法相比，劳动合同法对劳动者的保护范围缩小了。

1、以“黑砖窑”为代表的非法用工

【群体状况】根据“黑砖窑”事件处理联合工作组公布的数据，山西省共查出无证砖瓦窑3168户，涉及用工8.1万人。其中13户曾非法使用童工，童工最小年龄13岁。窑工们5点起床，午夜12点收工。为防止工人逃跑，监工会在夜间锁住工棚大门。“黑砖窑”事件发生后，劳动保障部等九部委联合组织了“整治非法用工”的专项行动。一个月内，在全国各地的乡村小砖窑、小煤矿查出无照经营单位6.7万户，涉及无照经营的非法用工143.4万人。

【不受保护原因】非法窑主非法使用童工，“资”与“劳”方均属于非法。而劳动合同法的调整范围必须是合法用人单位和劳动者。

【立法权威人士回应】正因为黑砖窑事件，劳动合同法在最后一次审议中专门加了一条，就是第93条规定：“对不具备合法经营资格的用人单位的违法犯罪行为，依法追究法律责任；劳动者已经付出劳动的，该单位或者其出资人应当依照本法有关规定向劳动者支付劳动报酬、经济补偿、赔偿金；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。”

2、1500万保姆

【群体状况】这是一个人数达1500万的群体，约为农民工的1/10。

他们遇到的问题包括：休假权得不到落实——重庆的一项调查显示：23%的住家型家政服务员完全没有休息日；性骚扰——“北京打工妹之家”曾针对206名服务员做过一次抽样调查，至少10%的保姆曾被性骚扰。另外，由于缺乏政府强制，家政业内商业保险推广程度不高。截至10月，北京仅有1万多人购买过“用户险”，4万余名家政服务员购买过意外伤害和医疗保险。

【不受保护原因】因为雇主不是“用人单位”，家政服务员无法得到保护。劳动合同法规定：与劳动者确定劳动关系的主体必须是“用人单位”——包括企业、个体经济组织、民办非企业单位等，个人无法充当资方的角色。

【立法权威人士回应】这事比较复杂，我们也研究了很久。保姆确实没有纳入劳动合同法的范围，但这并不是说他们不受保护。如果是两人直接商谈的，那么保姆的权益是按照民法来操作、来保护的。

3、190万保险推销员

【群体状况】中国现有190万保险推销员，但他们并不属于保险公司的正式员工，无权享受公司的福利和津贴，也没有社会保险。因为整个寿险行业的人事制度是“代理制”，而非雇员制——绝大多数寿险营销员不是公司职员，他们只是一头联系着保险公司，一头联系着被保险人的“中介”。

【不受保护原因】严格来说，推销员与保险公司的关系是符合劳动关系的定义的——劳动者与用人单位之间存在的，以劳动给付为目的的权利义务关系。但在保险推销行业，行业规则强硬于法律条文。一位律师无奈地表示：“在目前的情况下，即使保险推销员为此打官司也是很难打赢的。这是行业明规则。”

【立法权威人士回应】以前法院有过判例，说保险推销员和保险公司之间没有劳动合同，所以不存在劳动关系。但我们立法部门认为，只要保险业务员拿了提成，他就与保险公司形成了劳动关系。至少我们在立法研究时，是把他们给纳入进来了。

4、以央视为典型的编外用工

【群体状况】2007年夏，一场“大清退”在中央电视台展开。与之相伴的是各种绘声绘色的传言，有人说清退1800人，有人说多达4000人。

1990年代初，央视只有3个频道，事业编制是两千多人；现在已有18个频道，事业编制却没有明显增长。这促使央视进行编制外用工的尝试——2003 年，央视通过劳务派遣的方式解决编外人员的身份问题。除了台里有编制(即“台聘”)的职工，其他人全部跟中视汇才公司签约，然后派遣到电视台工作，成为“ 企聘”人员。已有至少五千人签订了“企聘”合同，是“台聘”的两倍多。这也使得央视成为中国最大的实行劳务派遣制度的事业单位。

除去“台聘”和“企聘”，有些栏目还私自招了一些未签合同的人员，这被称为“栏目聘”。他们的身份等同于“临时工”，得到的是劳务费。

【不受保护原因】劳动合同法颁布后，相当数量的大型企事业单位可能会选择劳务派遣公司解决用工问题。这种模式对于劳动者存在风险——比如单位如果不想用某位员工，他不需要解聘他，而只需将其打回劳务派遣公司。派遣公司可以承诺再帮他找一个新单位，但是也许这两个单位的差距是国家电视台和某县电视台的差别。“如果是一位著名的主持人，他会去吗？”一位专家称。

至于“栏目聘”的人员，与黑砖窑的非法用工等同，不受劳动合同法保护。

【立法权威人士回应】劳务派遣如果违反当事人自愿原则，这就具有胁迫性。如果引起争议的话，法院是不支持用人单位的。劳动合同法中规定劳务派遣针对的是临时性、辅助性、替代性的劳动岗位，但现在事实不是这样，这个漏洞我们肯定要堵，我们正在加紧做。

5、自由职业者

【群体状况】“北漂”一族是自由职业者中的典型形象——怀抱着满腔理想，到北京打拼闯世界。他们中多数人从事演艺、设计、撰稿等工作，为剧组或媒体提供短期服务，或从事以任务量计算的工作。一旦出现职业风险——比如记者被打或交通意外，用人单位往往以此人并非我单位员工为由，推托责任。劳动保障部2006年的一项调查显示：目前全国城镇灵活就业人员已达到5000万人。

【不受保护原因】劳动合同法强制要求企业必须与员工签订书面的劳动合同，并从三方面进行了约束：

一、企业必须从用工之日起一个月之内与员工签订书面的劳动合同，合同的形式必须是书面的。

二、如果一个月之后仍然没有签订的话，应当向员工发放双倍的工资。

三、如果超过一年仍然没有签订书面的劳动合同，则法律直接视为双方之间存在无固定期限的劳动合同，而且企业仍然应当向员工支付双倍的工资。但是专家认为，这在现实操作中很难实现。因为自由职业者与用人单位相比，往往势单力薄无法抗衡，遇到意外，大多只能自认倒霉。

篇8：劳动合同法不等于新劳动法

有工作证, 不等于存在劳动关系

2008年元月, 雷娟应聘到力宏销售公司做推销员。双方约定:公司根据雷娟完成推销产品的10%计发报酬, 不再支付其他任何费用;雷娟独立完成工作, 时间自主决定, 公司不再安排任何任务。为方便雷娟开展推销业务, 公司给她发了工作证。2008年月6日, 雷娟在推销产品途中, 不幸跌伤, 造成左手鹰嘴骨粉碎性骨折等多处伤情, 花了医疗费两万余元, 经法医评定属九级伤残。雷娟向公司要求按工伤处理, 却遭到拒绝, 理由是雷娟与公司不存在劳动关系。

【点评】怎么有公司的工作证也不存在劳动关系呢?原来:一方面, 此类关系有个根本性特征, 即公司没有对雷娟实施管理、指挥、监督, 雷娟也没有接受公司劳动纪律和规章制度的约束, 对何时推销、怎样推销、推销多少, 完全由雷娟自主决定。另一方面, 雷娟向公司交付的是劳动成果即销售额, 而不是提供劳动行为;公司对雷娟的义务, 仅仅是按完成推销产品的1 0%计发报酬, 即雷娟的劳动报酬标准、组成与其他已形成劳动关系的员工不同。再一方面, 工作证是工作上的证明, 相当于工作时身份关系的介绍。公司向雷娟发放工作证, 目的在于证明雷娟的身份, 方便开展业务。而劳动合同是指劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。劳动合同的签订, 在法律上确立劳动者与用人单位之间的劳动关系, 双方的有关权利、义务通过书面合同的形式确立下来, 并使之特定化、具体化。很明显, 工作证并不具备劳动合同的功能。

有人事档案, 不等于存在劳动关系

2006年5月, 谢岚与长源塑钢公司签订了为期两年的劳动合同。2008年5月31日劳动合同期满后, 谢岚明确表示不同意与公司续签合同。由于谢岚没有结清向公司的借支费用, 公司当即拒绝为其转移人事档案。谢岚提出次日结清所有费用并办理好相关手续。谁知次日上午, 谢岚在骑摩托车前往公司途中遭遇车祸, 造成七级伤残。事后, 谢岚以自己去公司是处理劳动关系存续期间的善后事宜, 其人事档案并没有转移, 自己和公司仍保持着事实劳动关系为理由, 要求公司按工伤处理。遭到公司拒绝后, 谢岚分别提出了仲裁和诉讼, 但其请求均被劳动争议仲裁机构和法院驳回。原因是谢岚与公司不存在劳动关系。

【点评】本案的关键在于, 谢岚的人事档案在公司, 是否等于与该公司保持着事实劳动关系。回答应当是否定的:一方面, 《劳动法》第二十三条规定“劳动合同期满或者当事人约定的劳动合同终止条件出现, 劳动合同即行终止”, 谢岚与公司的劳动合同已于2008年5月31日终止, 且谢岚不同意续签, 表明从次日起, 谢岚与该公司已不存在劳动关系。另一方面, 劳动部《劳动部关于实行劳动合同制度若干问题的通知》第十四条规定:“有固定期限的劳动合同期满后, 因用人单位方面的原因未办理终止或续订手续而形成事实劳动关系的, 视为续订劳动合同。”即在用人单位和劳动者之间形成了劳动力的使用和被使用关系的、既成事实的劳动权利和义务关系。而本案劳动关系终止而未续订, 没有形成事实劳动关系, 却是由于谢岚的原因。

有代销合同不等于存在劳动关系

2008年3月10日, 谢妃与日兴电器公司签订了一份《产品代销合同》。约定由谢妃为公司代销产品, 所代销的产品由谢妃到公司领取, 价格依公司规定, 公司按谢妃代销产品金额的百分之十五向谢妃支付报酬, 无其他任何补助, 也不报销其他任何费用, 没有销售完的电器可以退货, 但所需的运费由谢妃承担, 合同期限至2008年12月31日止。2008年6月15日, 谢妃在随车前往日兴电器公司拉货返回途中, 由于货车侧翻致残。后因谢妃要求日兴电器公司给予工伤赔偿未果而成讼。

【点评】谢妃能否获得工伤赔偿, 关键要看她与日兴电器公司之间是否属于劳动合同关系, 而事实上代销合同不是劳动合同:一是劳动者是以员工的身份从事劳动, 劳动者属用人单位的员工。代销人是以代销人的身份从事业务活动, 不属于用人单位的员工;二是不管用人单位的经营状况如何, 劳动者都有权获取劳动报酬和福利待遇。代销人的劳动报酬是按约定的一定比例提取手续费, 收入的多少完全取决于自己完成的数额;三是用人单位对劳动者在工作时间、工作地点、工作人数、工作职责等方面具有决定权、指挥权。代销人则可自由决定工作地点、掌握工作时间, 甚至可以安排他人同往、帮忙、代劳。而谢妃完全符合代销合同的特征:是以代销人的身份从事业务活动;劳动报酬完全取决于完成的数额;工作时间、工作地点、工作人数方面自主决定。

【法官提示】

1.我国在劳动合同签订方面, 在不违反法律强制性规定的前提下, 所遵循的是当事人意思自治和保护劳动者合法权益的原则, 因此在诸如推销、代销等各种形式的合同中, 可以尽量明确双方之间是一种特殊的劳动关系, 有着特殊的劳动权利和义务。

2.如果用人单位不同意明确, 那就意味着你必须承担相应的风险。如何规避这一风险呢?一方面, 可以从你的利润中抽取部分, 以用人单位的名义为你缴纳工伤保险费, 一旦出现伤残, 对治疗所需的、符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的费用, 可以从工伤保险基金支付。另一方面, 你可以到社保机构参加基本医疗保险费, 确保不测时能够得到相应的保障。

篇9：劳动合同法不等于新劳动法

新《劳动合同法》主要变化

规章制度制定程序愈加严格。新《劳动合同法》第四条：“用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。”第五条规定：“县级以上人民政府劳动行政部门会同工会和企业方面代表，建立健全协调劳动关系三方机制，共同研究解决有关劳动关系的重大问题。” 由此可见，新《劳动合同法》明显加大了工会、职工代表大会以及员工在用人单位规章制度制定过程中的权利，强化了用人单位制定规章制度的法律程序。

用人单位不签劳动合同的法律责任加重。新《劳动合同法》首先对签订劳动合同的时间作了明确界定，即“已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”。“用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立”。超过这个时间仍未订立书面合同，用人单位须向员工每月支付两倍的工资；超过一年仍未订立书面劳动合同，则视为用人单位与员工已订立无固定期限劳动合同。

扩大了无固定期限劳动合同的范围。新《劳动合同法》第20条规定：“……劳动者在同一用人单位连续工作满10年以上，当事人双方同意续延劳动合同的，如果劳动者提出订立无固定期限的劳动合同，应当订立无固定期限的劳动合同。”另增加了新的须签订无固定期限合同的情形，如“用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满10年且距法定退休年龄不足10年的”，等等。

违约金的适用范围严格限制。针对一些用人单位限制劳动者的择业自由和劳动力的合理流动问题，完善了有关违约金规定。新的《劳动合同法》第二十二条到第二十五条规定，在“培训服务期约定中可以约定违约金；规定在竞业限制约定中可以约定违约金；除以上两种情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。”

扩大了劳动者终止合同的权力。新《劳动合同法》规定：“用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护的，未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。”新《劳动合同法》还规定，用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。

对劳务派遣的规范与限制。劳务派遣作为一种新型的用工方式，在国内市场上一直备受争议。目前规范劳务派遣的法律规定极少，基本上是立法的空白点，因此，新《劳动合同法》整整用了十一个条款来规范劳务派遣。此次劳务派遣新的规定中对用人单位影响较大的变化主要集中在以下几个方面：1、劳务派遣单位应与被派遣劳动者订立两年以上的固定期限劳动合同；2、被派遣劳动者享有与用工单位的劳动者同工同酬的权利；3、劳务派遣一般在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施等；4、具有劳动违法行为的劳务派遣单位以及实际用工单位如果给劳动者造成损害的，应当由劳务派遣单位和实际用工单位共同对劳动者承担连带赔偿责任。

加大对试用期劳动者的保护力度。新《劳动合同法》在规定试用期最长不得超过6个月的基础上，根据劳动合同期限的长短，将试用期细化。而且，同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满3个月的，不得约定试用期。试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。同时规定劳动者在试用期的工资不得低于本单位同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的80%，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。

竞业限制规定具体化。新《劳动合同法》第二十三条、第二十四条明确了在劳动合同中约定保密条款和竞业限制条款的规定。与旧法相比，新《劳动合同法》的主要变化在于：1、竞业限制的最长期限由3年变为了2年；2、明确了竞业限制经济补偿金的给付时间应当在解除或终止劳动合同后，并且须在竞业限制期限内按月支付；3、明确了竞业限制经济补偿金及违约金的标准均按双方约定执行。这些规定对用人单位与员工双方都将起到制约和保护的双重作用。

新《法》对企业的影响和挑战

毫无疑问，新颁布的劳动合同法，对现有的劳动关系的格局、企业劳动关系管理模式、企业劳动关系当事人之间的权力义务确定等问题，都带来了重大影响。

企业的竞争力面临下降的风险

从企业的角度来说，《劳动合同法》给企业带来的最大冲击是使企业的竞争力面临下降的风险。不过，不同的企业竞争力下降的机制不一样。

大企业集团和人才密集型企业面临的冲击主要是用人自由的问题。《劳动合同法》的施行，企业淘汰不合格员工的难度加大，成本升高。由此，企业员工会没有危机意识，企业会出现沉淀层，进而导致企业整体人均效率下降，企业将失去竞争力。

对于中小型制造企业来说，他们的主要挑战是用工成本将不可避免地升高。去年以来，人民币不断升值，中国制造业企业的成本不断上升，产品的出口竞争力下降。新《劳动合同法》增加了对劳动者的保护力度，强调了企业对劳动者的种种责任。企业不能以延长试用期、不签订劳动合同、不为员工交社会保险等方法压低劳动力成本。劳动力成本的上升，会进一步降低这些中小型制造业企业的产品竞争力。

企业人力资源管理面临多方面变革

第一，由于新《劳动合同法》大幅提高了劳动者的地位，劳动者有了更多的选择权。因此对所有的企业来说，吸引和留住核心员工将是企业人力资源管理的重要内容。

第二，由于新《劳动合同法》规定企业与员工签订劳动合同时需要规定劳动报酬，另外向员工支付经济赔偿也以员工的工资作为标准，因此企业将更加注重全面报酬体系的观念。

第三，企业人力资源管理会比以往更加关注人力资源管理中的招聘环节。这将直接导致企业在招聘时会比以前更加谨慎，“宁缺毋滥”的思想会被更多的企业人力资源招聘部门所坚持。

第四，促使企业加强其内部的人力资源管理制度建设。

第五，会出现一批为企业提供人力资源服务的劳务派遣公司，企业会把自己的大量非核心职位提供给这些劳务派遣公司。这样，一方面企业能够有力地控制自身的劳动力成本;另外一方面，专业的劳务派遣公司有更强大的经验和丰富的法律人才来应对可能出现的劳动合同法律纠纷。

促使企业考虑长期的战略发展

新《劳动合同法》下，企业在市场要获得有效竞争力就应该从长远的角度考虑问题，制定好长期的战略发展规划，“向管理要效益”，“向技术要效率”。必须打响自己的品牌，成为讲诚信的经济体，建立起和谐稳定的劳资关系，这样企业才能实现“双赢”，才会健康发展。

企业如何应对新的劳动关系

新《劳动合同法》出台后，有人认为新《劳动合同法》在劳资双方利益均衡的前提下明显偏向了劳动者,增加了用人单位的用工风险和成本。实际上，新《劳动合同法》是一部立足于劳资双方利益、稳定劳动关系的法律，是有利于企业长期发展的。企业应深刻理解新劳动合同法的精神实质，依法正确行使权利和履行义务，努力构建和谐稳定的劳动关系。

建立和完善劳动规章制度。用人单位制定相关劳动规章制度，要严格执行国家法律、法规的规定，体现权利与义务一致、奖励与惩罚结合原则。同时，严格履行规章制度制定程序，用人单位在制定、修改或者决定直接涉及员工切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。

及时订立书面劳动合同。形成劳动关系，就应当签订书面劳动合同；形成劳动关系而没有签订书面劳动合同的，法律上称之为“事实劳动关系”。新劳动合同法对签定劳动合同的时间以及事实劳动关系的法律责任作了严格的规定，为此用人单位应重视劳动合同在劳动关系中的重要作用。在订立劳动合同时必须做到：（1）建立劳动关系，应当及时订立书面劳动合同。（2）已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。（3）用人单位与员工连续订立二次固定期限劳动合同之后，如果双方再次续约，除员工提出订立固定期限劳动合同外，必须签订无固定期限劳动合同。

进一步完善现有劳动合同。根据新劳动合同法的规定，用人单位现有的劳动合同应增加工作地点等必备条款。同时，应进一步完善保密、竞业限制等约定条款，保密条款和竞业限制条款是保护用人单位商业秘密的重要手段，根据新劳动合同法的规定，对于从事软件开发、计算机安全管理等重要岗位的技术人员，其劳动合同中应增加相应的保守用人单位商业秘密和与知识产权相关的保密条款或签订专门的保密协议和竞业限制协议，并且严格约定违反保密条款和竞业限制条款的法律责任。

规范劳务派遣用工制度。劳务派遣作为一种新型的用工方式，是用人单位面临的一个新课题。劳务派遣是雇佣与实际使用相分离、涉及三方主体之间的法律关系，即劳务派遣单位与被派遣劳动者之间、劳务派遣单位与实际用工单位之间以及实际用工单位与被派遣劳动者之间的法律关系。根据新劳动合同法的相关规定，用人单位在规范劳务派遣用工制度时应注意严格审查劳务派遣公司的资质，与被派遣劳动者签订有关岗位的协议，明确岗位技能要求及相关的劳动纪律等。

严格执行试用期的有关规定。用人单位现有劳动合同中都约定了试用期条款，在试用期问题上，需要关注以下几点：（1）员工在试用期间应当享有全部的劳动权利。这些权利包括取得劳动报酬的权利、休息休假的权利、获得劳动安全卫生保护的权利、接受职业技能培训的权利、享受社会保险和福利的权利、提请劳动争议处理的权利以及法律规定的其他劳动权利。不能因为试用期的身份而加以限制、与其他正式员工区别对待。（2）试用期包括在劳动合同期限内。（3）员工在试用期内可以通知用人单位解除劳动合同；员工在试用期期间被证明不符合录用条件的，用人单位也可以解除劳动合同。（4）试用期工资应当体现同工同酬的原则，员工在试用期的工资，新劳动法规定了两个最低标准：一是不得低于本单位同岗位最低档工资；二是劳动合同约定工资的80%。

科学合理配置员工。新《劳动合同法》在给企业带来变革动力的同时，带来更多的是压力。在这样的法律架构下，对于已经形成了内部劳动力市场的大型企业来说，采用调岗、重新配置的方式便是一个很好的出路，当然这一定要注意程序的合法化。新《劳动合同法》要求岗位变动必须通过协商一致才能进行，只要员工不同意，就调配不成。 在调岗、定岗时，首先要通过科学的分析测量方法，区分企业内部到底应该设置多少个岗位，同时考虑到以后员工退出弹性的大大降低，可采用“用三个人，干五个人的活，给四个人的工资”的管理理念来确定每个岗位最终需要配置多少员工，然后再研究怎么用这些人。有企业曾经做过研究，在北京每增加一名普通员工可能会增加员工实发工资5倍以上的费用支出，其中包括办公室租金，以及因此而增加的其他管理费用等等许多隐性成本。

精挑细选把好人才招聘关。按照新《劳动合同法》，就是劳动合同到期不续签也要进行相应的补偿，而且签订无固定期劳动合同的范围也扩大了，一旦签了无固定期合同，人员退出的难度就更大了。所以，为了适应新的法律，企业在选人环节也要下一番苦功，要从原来简单的面试，发展到多层次面试。首先要做好岗位分析和评估，科学测量每一个岗位需要的特质、技术和能力，尽量细化、标准化各个岗位的说明书。其次，通过分析、总结企业中优秀员工的特质，构建符合各岗位胜任能力模型。第三，通过各种面试的工具和手段对求职者进行测试，如：通过现场操作或模拟工作等手段更直观地考察求职者。面试时会同时关注应聘人是否符合岗位要求的特质以及企业文化两大方面。

考核制度标准化。新《劳动合同法》规定，员工如果不胜任工作，经过培训和调岗仍然不胜任工作的可以解除合同。什么叫做“不胜任工作”呢？企业在考核时需要把考核制度作得很完备、很周密，而且还得跟新《劳动合同法》接轨。比如，不能再用“末位淘汰”的方法，因为考核排位落后，不见得不胜任工作。要想让末位淘汰这种考核方法能够继续起作用，在考核时，可将最后一个等级直接认定为“不胜任”，这样就和《劳动合同法》接轨了。另外，在考核过程中还需要规范操作，即企业不能光说员工“不胜任”，还需要有书面记录，有员工签字。因为考核完之后，一旦要涉及到降职、降薪、或解除合同的话，就必须得拿出书面证据来，没有证据，法律是不认可的。

篇10：劳动合同法不等于新劳动法

2008年《劳动合同法》生效后，依据法律规定，单位不签订劳动合同的，应该支付双倍工资，问如果单位支付不签订劳动合同双倍工资款应怎样计算缴税？

律师意见：

依据2010年12月28日，国家税务总局答复纳税咨询问题“劳动合同补偿款要不要缴税？”时回复如下：

根据《财政部、国家税务总局关于个人与用人单位解除劳动关系取得的一次性补偿收入征免个人所得税问题的通知》（财税[2001]157号）文件第一条规定：“个人因与用人单位解除劳动关系而取得的一次性补偿收入(包括用人单位发放的经济补偿金、生活补助费和其他补助费用)，其收入在当地上年职工平均工资3倍数额以内的部分，免征个人所得税；超过的部分按照《国家税务总局关于个人因解除劳动合同取得经济补偿金征收个人所得税问题的通知》(国税发[1999]178号)的有关规定，计算征收个人所得税。”

国税发[1999]178号文件第二条规定：“考虑到个人取得的一次性经济补偿收入数额较大，而且被解聘的人员可能在一段时间内没有固定收入，因此，对于个人取得的一次性经济补偿收入，可视为一次取得数月的工资、薪金收入，允许在一定期限内进行平均。具体平均办法为：以个人取得的一次性经济补偿收入，除以个人在本企业的工作年限数，以其商数作为个人的月工资、薪金收入，按照税法规定计算缴纳个人所得税。个人在本企业的工作年限数按实际工作年限数计算，超过12年的按12年计算。”

因此，应根据上述规定就超过当地上年职工平均工资3倍数额的部分根据178号文件规定计算扣缴个人所得税。

相关法律：

篇11：劳动合同法不等于新劳动法

十届全国人大常委会第二十八次会议表决通过劳动合同法，2008年1月1日起实施。

劳动合同法：单位不签合同须付劳动者２倍工资劳动合同法规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资；用人单位自用工之日起满一年仍然未与劳动者订立书面劳动合同的，除按照以上规定支付二倍的工资外，还应当视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。

此外，劳动合同法规定，劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬，被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。

试用期工资不得低于最低标准

劳动合同法限定了试用期期限。劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过两个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。以完成一定工作任务为期限的劳动合同

或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。

劳动合同法限定了试用期工资的最低水平。劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十，并强调试用期工资不得低于用人单位所在地的最低工资标准。

劳动合同法规定在培训服务期约定中可以约定违约金。劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。此外，法律还规定在竞业限制约定中可以约定违约金。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。

劳动者权益受侵害可提起诉讼

劳动合同法明确规定，劳动者合法权益受到侵害的，有权要求有关部门依法处理，或者依法申请仲裁、提起诉讼。

劳动合同法明确规定，劳动行政部门和其他有关主管部门及其工作人员玩忽职守、不履行法定职责，或者违法行使职权，给劳动者或者用人单位造成损害的，应当承担赔偿责任；对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

单位强迫劳动将受罚

根据劳动合同法，用人单位存在强迫劳动等四类情形的，依法给予行政处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。

劳动合同法规定的四类情形是：以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的；违章指挥或者强令冒险作业危及劳动者人身安全的；侮辱、体罚、殴打、非法搜查或者拘禁劳动者的；劳动条件恶劣、环境污染严重，给劳动者身心健康造成严重损害的。工作满十年应订无固定期限合同

篇12：劳动合同法不等于新劳动法

成都劳动纠纷律师在线法律咨询：劳动合同到期不续签，会有补偿吗？咨询：劳动合同到期不续签，会有补偿吗？

来源：法妞问答

简介：

在日常工作中，我们都知道要签订相应的劳动合同，劳动合同的续订是指劳动合同期满后，当事人双方经协商达成协议，继续签订与原劳动合同内容相同或者不同的劳动合同的法律行为。关于劳动合同续签，大家可以有很多问题，例如：如果劳动合同到期不续签的，那么会有补偿吗？

普法：

在订立劳动合同的时候，一般合同是有一个期限的。在到合同的最后期限之后，一般是需要进行续签的。但是如果因为一些原因，用人单位不续签劳动合同的时候，劳动者是否可以得到赔偿呢？关于这个问题，请看下文。

一、先来了解一下劳动合同续签的问题：

劳动合同终止后，经双方协商一致，还可重新订立劳动合同。续订劳动合同是指合同期满后企业与员工不终止劳动关系，在双方完全同意的情况下继续履行原合同确定的权利与义务，即原订立即将到期的劳动合同延长有效期的法律行为。

续订劳动合同的基本要求和订立劳动合同一样，应坚持平等自愿、协商一致的原则，不得违反法律、法规、规章的规定。根据《天津市实施劳动合同制度规定》，劳动合同期满，经当事人双方协商同意延续劳动合同的，应当在合同期满前15日内办理续延手续。

劳动合同未明确劳动报酬的，由用人单位和劳动者双方协商予以明确；用人单位和劳动者双方协调不一致的，以劳动合同期满前12个月的平均劳动报酬作为劳动报酬最低标准。劳动合同到期

劳动合同约定的劳动报酬和劳动条件在实际履行中发生变化而劳动合同未依法变更的，实际履行的劳动报酬和劳动条件如低于劳动合同约定，不得作为续签劳动合同的最低标准。法妞问答

二、不续签劳动合同能要补偿吗？

（一）如果单位不续签需要进行经济补偿

（二）如果员工不续签要看具体情况

1、如果单位维持或者提高原来劳动条件，员工仍然不续签的，则不进行经济补偿。

2、如果单位降低原来劳动条件，员工不续签的，则单位还要进行经济补偿。

3、值得注意的是，这里的劳动条件是广义的，包括工资却又不仅仅是工资，如工作环境，福利水平等。

（三）如果不续签如何进行经济补偿

实践操作中一直有两种观点，一种认为从员工进入单位开始满一年补一个月工资；第二种认为从2008年1月1日起满一年补一个月工资。

事实证明，在一些劳动案件，也是根据第二种观点进行裁判的。员工在单位工作的时间应该分为两个部分计算，2008年1月1日之前的应该适用原《劳动法》，而原来的劳动法规定，合同自然期满的，无需进行经济补偿；第二部分是2008年1月1日之后的，根据《劳动合同法》规定，需要进行经济补偿。既然《劳动合同法》无溯及力，则其对 2008年1月1日之前的期限无法律效力。

从2008年1月1日起满一年补一个月工资，根据劳动者合同期满前十二个月的平均工资计算，以拿到手的工资为准。综上所述，除了单位维持或者提高原来劳动条件，员工仍然不续签这种情况以外，单位需要对员工对员工进行经济补偿，补偿的数额为从2008年1月1日起满一年补一个月工资。

三、劳动合同到期不续签的情况分析：

（一）如果单位不续签，需要进行经济补偿。法妞问答

用人单位提出不续签的，应该支付劳动者经济补偿金，工作1年支付1个月工资；如果劳动者存在《劳动合同法》14条的情况下要求续签无固定期限劳动合同的话，用人单位拒绝续签违法，应该支付劳动者赔偿金，工作1年支付2个月工资；

（二）如果员工不续签，要看具体情况

又细分为两种情况：

1、如果单位维持或者提高原来劳动条件，员工仍然不续签的，则不进行经济补偿。

2、如果单位降低原来劳动条件，员工不续签的，则单位还要进行经济补偿。值得注意的是，这里的劳动条件是广义的，包括工资却又不仅仅是工资，如工作环境，福利水平等。

四、如果不续签，如何进行经济补偿，补多少？

实践操作中一直有两种观点，一种认为从员工进入单位开始满一年补一个月工资；第二种认为从2008年1月1日起满一年补一个月工资。

赞同第二种观点，理由如下，员工在单位工作的时间应该分为两个部分计算，2008年1月1日之前的应该适用原《劳动法》，而原来的劳动法规定，合同自然期满的，无需进行经济补偿；第二部分是2008年1月1日之后的，根据《劳动合同法》规定，需要进行经济补偿。既然《劳动合同法》无溯及力，则其对2008年1月1日之前的期限无法律效力。因此，我们认为第二种观点是正确的，事实证明，我所代理的一些劳动案件，也是根据第二种观点进行裁判的。从2008年1月1日起满一年补一个月工资，根据劳动者合同期满前十二个月的平均工资计算，以拿到手的工资为准。

综上所述，除了单位维持或者提高原来劳动条件，员工仍然不续签这种情况以外，单位需要对员工对员工进行经济补偿，补偿的数额为从2008年1月1日起满一年补一个月工资。《劳动合同法》第46条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： 法妞问答

（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； 第四十四条【劳动合同终止】有下列情形之一的，劳动合同终止：

（一）劳动合同期满的；

（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；

（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；

（四）用人单位被依法宣告破产的；

（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；

（六）法律、行政法规规定的其他情形。

从上述条文来看，除非在劳动合同到期后，公司以原条件或更好的条件要求与员工续约但员工不续约，无其他情况下公司都应给予员工经济补偿。

经济补偿的金额应按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。

篇13：劳动合同法不等于新劳动法

目前, 各用人单位大量使用劳务派遣工已成为普遍现象。所谓劳务派遣是指劳动者和劳务派遣单位签订劳动合同, 劳务派遣单位通过与用工单位签订劳务派遣协议, 向用工单位派出员工, 使劳动者在用工单位的工作场所内劳动, 接受用工单位的指挥和监督, 以完成劳动力和生产资料结合的一种特殊用工方式。实际操作中, 部分单位将派遣员工当长期员工使用, 但派遣员工与本企业正式员工同工不同酬、社保缴费基数差别大, 劳务派遣已经“变味”, 损害了被派遣员工的合法权益。这一现象引发社会关注, 而二元用工体制下“按身份分配”的现象也被炮轰了多年, 却至今未见改变。针对这一不合理现象, 新修订的《劳动合同法》明确了劳务派遣工享有与用工单位劳动者同工同酬的权利。

一、我国劳务派遣现状

劳务派遣指依法设立的劳务派遣机构和劳动者签订劳动合同后, 依据与用工单位订立的劳务派遣协议, 将劳动者派遣到用工单位工作。劳务派遣制度的存在是具有一定价值的。它既可以满足企业弹性用工的需求, 又可以带来一定的就业机会, 满足劳动者的需求。2008年《劳动合同法》颁布实施, 结束了我国劳务派遣制度无法可依的历史, 然而随着我国劳动用工的多元化发展以及劳动力市场严峻的就业形式等原因, 劳务派遣机构不断增多, 使用劳务派遣工的用人单位也不断增加, 对于劳务派遣的滥用也越来越严重。

(一) 劳务派遣规模过大

近年来, 劳务派遣几乎遍及各大行业, 远远超过了《劳动合同法》所限定的“三性 (临时性、辅助性、替代性) ”岗位的范畴, 派遣员工占从业人员比重较高, 这就导致劳务派遣这种在西方只用于灵活就业的用工形式, 在我国呈泛滥之势。到2010年底, 全国总工会上报给全国人大法工委的《国内劳务派遣调研报告》显示, 我国劳务派遣工总数已经高达6000多万, 占到我国国内职工总人数的20%, 与世界发达国家相比, 我国劳务派遣工占全部用工比例偏高。我国劳务派遣工主要集中在公有制企业和机关事业单位, 石油、化工、电信、金融、银行、航空、铁路等系统, 部分央企的派遣工甚至超过职工总数的2/3。

(二) 派遣工与正式工待遇和权力不平等

目前劳务派遣领域中对劳务派遣工进行身份歧视的问题比较突出, 集中体现为劳务派遣工与正式工之间虽从事相同的工作但工资待遇相差较大。有的企业中劳务派遣工与正式工的基本工资相差30%-40%。在缴纳社会保险方面, 劳务派遣工与正式工也有差别, 正式工的社会保险是按照公司上年度平均工资的标准缴纳的, 而劳务派遣工的社会保险是按照当地最低工资标准缴纳的。有的用工单位是将劳务派遣工的工资待遇和劳务派遣单位的管理费一并交给劳务派遣单位, 再由劳务派遣单位根据自己的薪酬制度确定劳务派遣工的工资待遇, 因此对于用工单位而言, 无法做到劳务派遣工与正式工的同工同酬。某市总工会的调查报告显示, 同样从事一线岗位工作, 劳务派遣工的平均工资收人仅为正式工的81.52%, 在一些企业中, 从事同样工作的劳务派遣工工资与正式工工资最多要差一半。

二、新修订的《劳动合同法》对劳务派遣的新规定

面对劳务派遣领域存在的诸多问题, 同时为规范劳务派遣用工形式, 保障劳动者合法权益, 《劳动合同法》对劳务派遣做出以下修改:被派遣劳动者享有与用工单位劳动者同工同酬的权利

新《劳动合同法》将第六十三条修改为:用工单位应当按照同工同酬原则, 对被派遣劳动者与本单位同类岗位的劳动者实行相同的劳动报酬分配办法。用工单位无同类岗位劳动者的, 参照用工单位所在地相同或相近岗位劳动者的劳动报酬确定。

(一) 提高劳务派遣单位的准入门槛

新《劳动合同法》将第五十七条修改为:经营劳务派遣业务, 应当向劳动行政部门依法申请行政许可;经许可的, 依法办理相应的公司登记。未经许可, 任何单位和个人不得经营劳务派遣业务。同时, 经营劳务派遣公司的门槛也相应提高, 其注册资本从现行的50万元提高到了200万元。

(二) 严格限制劳务派遣的岗位范围

新《劳动合同法》将第六十六条修改为:劳动合同用工是我国企业的基本用工形式。劳务派遣用工是补充形式, 只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。

前款规定的临时性工作岗位是指存续时间不超过六个月的岗位;辅助性工作岗位是指为主营业务岗位提供服务的非主营业务岗位;替代性工作岗位是指用工单位的劳动者因脱产学习、休假等原因无法工作的一定期间内, 可以由其他劳动者替代工作的岗位。

用工单位应当严格控制劳务派遣用工数量, 不得超过其用工总量的一定比例, 具体比例由国务院劳动行政部门规定。

(三) 劳务派遣违法行为将受到处罚

新《劳动合同法》将第九十二条修改为:违反本法规定, 未经许可, 擅自经营劳务派遣业务的, 由劳动行政部门责令停止违法行为, 没收违法所得, 并处违法所得一倍以上五倍以下的罚款;没有违法所得的, 可以处五万元以下的罚款。

劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的, 由劳动行政部门责令限期改正;逾期不改正的, 以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款, 对劳务派遣单位, 吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的, 劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。

三、新《劳动合同法》修订后仍显不足

(一) “三性”中的“辅助性”和“替代性”概念仍显模糊

新法对劳务派遣的“三性”作出专门解释是本次修订的其中一大亮点, 这将有利于严格限制劳务派遣用工的岗位范围。但是, 对“三性”界定认可的同时也留下了可供操作的巨大空间。

新法对劳务派遣的“临时性”规定含义相对明晰, 实践中也更易操作, 而对“辅助性”的含义规定模糊。实际操作中, 何为“辅助工作岗位和主营业务岗位”本身就很难明确。首先, 不同企业的岗位存在差异, 而不同行业的岗位也不相同, 每个企业或行业哪些属于主营业务岗位、辅助岗位很难明确区分。其次, 从立法技术而言, 很难出台统一的规定来明确企业或行业的某种岗位属于主营业务或辅助岗位。另外, 新法对于“替代性”的规定只做了简单列举, 增加了脱产学习和休假等情况的限制, 但是实践中可能存在各种各样的情形, 远远超出脱产学习和休假两种, 对超出列举的情形是否归入替代性也将存在很大争议。

(二) 设立行政许可制度并不能从根本上遏制劳务派遣单位泛滥和侵害被派遣劳动者合法权益现象

新法列举出了劳务派遣单位取得许可的四个条件, 但是, 申请设立的劳务派遣单位和实际运行中的劳务派遣单位并不能等同, 设立时的劳务派遣单位由于还没有开展劳务派遣工作, 实践中很难判断其是否存在不规范经营管理行为, 是否会在将来侵害被派遣劳动者合法权益等。因此, 新法对劳务派遣单位设立增设行政许可并不能从根本上遏制劳务派遣单位泛滥和侵害被派遣劳动者合法权益现象, 可谓治标不治本。相反, 却进一步增强了劳动行政部门的行政权力。

《劳动合同法》的修改, 从立法上解决了当前劳务派遣规范缺失和模糊问题, 有利于实现保护劳动者合法权益的立法宗旨, 对构建和谐劳动关系、维持劳动力资源可持续发展具有重要意义。同时, 也应该清醒地看到, 实现同工同酬, 在实际中操作起来很难, 仍然“任重道远”。对于《劳动合同法》修改后的实施, 最根本的是用人单位加强守法意识, 适时调整用工方式, 打破身份壁垒, 使员工真正拥有同工同酬的权利, 体面劳动, 构建和谐稳定的劳动关系, 实现劳资双方的共赢。

参考文献

[1《]中华人民共和国劳动合同法》.中国人民共和国主席令第六十五号.2007年6月29日公布.

[2]柯菲菲, 蒋彦龙, 蒋天成.劳务派遣工主张“同工同酬”的裁判困境分析[J].中国劳动, 2011 (12) .

[3]闫冬.同工同酬原则的语境和困境[J].环球法律评论, 2011 (6) .

[4]刘松梅.我国劳务派遣制度存在的问题及完善[J].网络财富.2010 (8) .

篇14：劳动合同法不等于新劳动法

说法：张某的确不构成工伤。

一方面，张某不是法律意义上的劳动者。《国务院关于工人退休、退职暂行办法》第一条(一)款规定，男年满60岁，女年满55周岁的应当办理退休。《劳动合同法实施条例》第二十一条也规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”即《劳动合同法》所调整劳动合同，只能是用人单位与未达法定退休年龄的劳动者之间建立的劳动合同。而张某已年满65岁，即使原来签有劳动合同，也必须终止，更不用说另行应聘，重新签订的劳动合同了。另一方面，《劳动法》第十八条规定：违反法律、行政法规的劳动合同无效。张某与公司间的劳动合同已经违反了上述法律的强制性规定，当属其列。此外，老年人不能享受工伤保险待遇。因为《工伤保险条例》第二十九条仅规定；“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。”即只有“职工”才属于工伤事故的主体范围，才能依据《工伤保险条例》处理。而张某已不是法律意义上的劳动者，自然不成为职工，也不再是《工伤保险条例》所保护的对象。