过度医疗侵权行为与防御性医疗行为之辨析

2022-11-02

近年来, 过度医疗现象在人们生活中屡禁不止, 这种超出实际需求的过度医疗行为不仅加重了病人的经济负担, 损害患者生命健康, 还严重影响了医患关系。过度医疗的盛行有着复杂的经济、社会、文化等原因, 其中医生实施“防御性医疗”也是引起过度医疗的重要原因。过度性医疗与防御性医疗是医疗活动过程中两种不同性质的医疗行为, 又极易被混淆, 医生总能把过度医疗解释为合理行为, 把道德问题归为技术问题。因此对这两种医疗行为内涵进行合理界定, 明确过度医疗与防御性医疗的概念、表现、特征等问题, 在实践中正确区分过度医疗侵权行为与防御性医疗行为是减少当前过度医疗的重要方法之一, 也是对过度医疗侵权行为进行法律规制的必要前提。

一、过度医疗的概念及指向

过度医疗是医疗机构和医务人员在诊疗过程中, 违反诊疗义务提供超出实际病情的诊疗行为, 这种诊疗行为是法律、行政法规、部门规章、诊疗规范所禁止的, 而且是不符合常规的, 给患者造成了人身利益损害以及财产损失[1]。过度医疗具体表现如下: ( 1) 在医疗检查中滥用高档设备重复检查或进行本没必要的检查; ( 2) 超出患者实际需要进行不必要的用药, 如优先选择价位高的药品, 超量开药等; ( 3) 采取高风险的手术治疗, 或手术行为超过了必要的限度。 ( 4) 采用尖端设备进行普通体检, 医疗人员大量推销补品补药代替保健。

我国《侵权责任法》中第63条规定, 医疗机构及其医务人员不准违反诊疗规范实施不必要的检查, 在法律上过度医疗被确定为是一种医疗侵权行为, 即该行为是以追逐一定经济利益为目的, 其本质是医疗机构和其医务人员实施的过度医疗行为侵犯了患者的人身、财产合法权益[2]。过度医疗在现实中很难界定, 因为在定义中并没有禁止何种主观动机下的过度医疗行为, 但是在医疗实践中该行为目的是为获取更大的经济利益, 应该予以立法禁止。此外, 因临床医学的复杂性, 患者的自身情况不同, 同一种病的临床表现也会有差异, 很多相似的病症医生需要通过数据来确诊, 有时治疗检查的必要与否都是医生根据自己的经验和水平而定的, 因此, 对过度医疗的判断也就没有一个具体的量化指标。笔者认为一个医疗行为是否构成过度医疗可从三方面判定: ( 1) 所实施的诊疗措施是否符合疾病诊疗的规律和特点, 有没有超出诊疗的实际需要; ( 2) 患者的医疗费用是否明显超过患者个人承受能力或诊疗所需的实际需求; ( 3) 该诊疗是否对患者造成明显的生理、心理伤害和财产损害。

二、防御性医疗的概念及指向

防御性医疗的概念是由美国学者Tncredo. LR于1978年提出的, 是指医务人员为了降低医疗风险、减少承担风险责任, 为自我保护而对患者实行超出规范化诊疗常规的检查和诊疗以及规避高危患者或高危诊疗程序的医疗行为[3]。具体表现为: 一是为避免医疗风险责任, 不是完全为患者考虑; 二是医务人员把患者视为潜在责任追究者, 采用了过于保险的医疗方案; 三是医疗不利后果造成的法律诉讼副产品; 四是随着患者医疗维权意识增强普遍存在于医疗行为中; 五是负面作用远大于正面作用[4]。

防御性医疗行为可分为积极和消极的防御性医疗, 前者是医生为了避免一般医疗风险而积极地对患者进行撒网式检查, 这些往往是超过患者所需仅为可能的诉讼提供证据的[5]。具体表现为患者详细地解释病情, 做更为细致的病情记录和相应的检查等, 这些诊疗有利于提高患者对医疗服务的满意度, 但也引来故意夸大病情, 提供过多的检查治疗等一系列主动行为。被动防御性医疗是出于规避医疗风险及医疗责任的目的, 医务人员在面对危重病人时, 为避免一些医疗措施给患者生命健康带来的巨大风险, 而拒绝为患者实施手术等医疗措施的行为[6]。

因防御性医疗行为的不确定性及特殊性, 我国法律对防御性医疗行为还未进行规制, 严格来讲, 防御性医疗与过度侵权医疗是两种性质不同的行为或过程。首先可以确定被动防御性医疗行为不可能是过度医疗行为, 因为不实施医疗措施显然不会出现“过度”, 并且保护患者生命健康也是主观上的正当目的, 但如果在积极的防御性医疗过程中, 医疗机构及其医务人员履行了真实的告知义务并对患者实行了明显的超过实际需要的诊疗措施, 这种积极性防御性医疗侵权行为则就转化成了过度医疗行为[7]。

三、过度医疗侵权行为与防御性医疗行为的辨析

由于医疗行为的专业性及不确定性, 任何两种疾病的临床表现都有差异, 所以采取的治疗方法也有差别, 究竟什么样的治疗是过度医疗, 何种医疗又属防御性医疗, 只有医生自己心里清楚, 而患者很难判断, 也无法辩解。笔者认为可以从以下四方面来辩解两种医疗行为:

第一, 从主观目的来看, 过度医疗是为追求经济利益而实施的, 存在非法占有的主观故意, 而防御性医疗只是为了尽可能多获取检查信息, 在可能发生的诉讼中进行自我防御。过度医疗的主观恶性程度要远远高于防御性医疗行为。

第二, 从具体行为来讲, 过度医疗违反了双方医疗服务合同的约定, 与患者病情没有实际关联, 它明显的侵犯了患者财产权及知情同意权, 而防御性医疗虽然表现为额外开具检查及治疗项目, 但这些治疗项目与患者病情相关, 没有违反合同约定。

第三, 从保护患者财产权方面讲, 应当严禁过度医疗行为, 而对防御医疗应加以制约, 但不应过于苛刻, 否则会打击到医务人员工作的积极性, 影响患者的进一步治疗, 同时也对医学技术发展不利。

第四, 从行为后果来看, 过度医疗只是为了追逐单一的经济利益, 对患者自身没有任何益处, 而防御性医疗虽在一定程度上也增加了患者的费用支出, 但同时也使医生全面了解了患者病情, 为制定和实施医疗方案提供了有用依据。

四、结语

过度医疗和防御性医疗都依赖于医务人员的主观决断, 两者相互依存相互促进。鉴于两者性质的不同, 在对过度性医疗和防御性医疗进行法律规制时需要注重两者的内在联系。对于过度性医疗行为在立法上存有障碍, 应当进一步进行扩充解释, 对于防御性医疗行为的不确定性以及特殊性, 应当根据其在医疗过程中的具体情况进行法律规制。无论是过度医疗还是防御性医疗都不利于医学的发展, 也不利于医患关系的改善以及患者的生命健康。在过度医疗和防御性医疗的背后医院管理、社会分配机制、立法的不完善以及患者自身等都是其产生的深刻原因。只有参与医疗过程的各方全部联合起来对过度医疗行为进行综合规制才能杜绝过度医疗, 化解医患矛盾, 保障生命健康。

摘要：过度医疗和防御性医疗是医疗活动中存在的两种不同性质的医疗行为, 对过度医疗的认定关键在于把握过度医疗行为与防御性医疗行为的界限。过度性医疗是一种违法医疗行为, 防御性医疗则是一种性质“待定”的医疗行为, 积极的防御性医疗行为在一定程度上会被转化为过度医疗。明确过度医疗与防御性医疗的概念、表现、特征等有助于减少过度医疗侵权行为的发生。

关键词：过度医疗,防御性医疗,侵权责任,辨析