我国涉外结婚条件的法律适用规则评析

2022-09-11

一、涉外结婚法律适用

(一) 涉外结婚实质要件的法律适用

对于涉外结婚实质要件的法律适用在国际上普遍采用以下三种做法:

1. 适用婚姻缔结地法律。

即涉外结婚实质条件符合婚姻缔结地法律, 则该婚姻在任何国家都视为有效合法婚姻。对于婚姻缔结地, 可依据“特殊契约说”理解, 将婚姻理解为一种缔约行为。同时, 根据“场所支配行为”理论, 合同有效性依据合同缔结地法律, 即婚姻缔结地法。该原则为世界各国普遍采用, 包括巴西、智利等国。适用婚姻缔结地法律有其优势所在。

首先, 适用婚姻缔结地法律简便易行, 可操作性强。

其次, 为在本国无法缔结婚姻的人提供了便利, 双方可以在对婚姻条件要求宽松的国家缔结婚姻。

再次, 适用婚姻缔结地法律也尊重了当事人的意愿。

但不难看出, 单纯适用婚姻缔结地法律也有其弊端。

许多人通过规避法律, 选择对自己有利的法律缔结婚姻, 改变缔结婚姻的连接点, 违背本国公共秩序和强制性规定。此外, 也无法体现双方当事人本国的传统、文化和习俗等。

2. 适用当事人属人法。

由于婚姻具有身份属性, 被认为是身份关系的象征, 因此结婚条件也应该适用当事人属人法。适用属人法的优势在于将当事人的婚姻与属人法紧密连接, 大大增加了婚姻的稳定性, 减少无效婚姻的出现, 但单纯适用当事人属人法有可能会与婚姻缔结地法律产生冲突, 与缔结地的公共秩序产生矛盾。

3. 适用混合法律。

即同时适用婚姻缔结地法、当事人住所地法、当事人国籍国法。该方式避免了单一适用法律的机械性, 使当事人的权利获得更充分保障。但该方式适用起来复杂, 查找法律困难, 增加了司法成本, 给当事人也带来麻烦, 不利于操作。

(二) 涉外婚姻形式要件的法律适用

对于涉外结婚形式要件的法律适用在国际上普遍采用以下做法:

1. 适用婚姻缔结地法律。

同上, 如果其婚姻的形式条件符合婚姻缔结地法律, 那么该婚姻的形式条件在各国均应被承认。但对于某些形式的婚姻, 其他国家不能全盘肯定, 如事实婚姻、宗教婚姻, 在我国便是不被承认的。因此, 婚姻形式条件上的认可若适用婚姻缔结地法律, 或许不具有普遍约束力。

2. 适用当事人属人法。

以将宗教仪式作为唯一结婚方式的国家为例, 无论如何, 当事人均应依本国法规定方式缔结婚姻。该规定过于严格死板, 既不利于婚姻的缔结, 也不利于各国的交流。

当今国际趋势下, 对婚姻形式要件要求有所放宽, 兼顾适用这两种法律, 只要不违背当地公共秩序及善良风俗, 是允许各国在结合本国实际情况的前提下做出适当调整及补充的。

二、对《法律适用法》第21条、22条规定的分析

2010年, 我国颁布了针对涉外关系的《法律适用法》, 该法第21条规定了涉外婚姻应具备的实质要件, 第22条规定了形式要件。

(一) 对《法律适用法》第21条、22条规定的分析

1.《法律适用法》第22条关于涉外婚姻形式要件的规定

《法律适用法》第22条规定:“结婚手续, 符合婚姻缔结地法律、一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律的, 均为有效。”由此可知, 结婚手续即指结婚所需经过的法定程序、结婚的形式条件。因此, 将“形式条件”称为“手续”未免有失严谨, 应将“手续”更改为“形式条件”。

2.《法律适用法》第21条关于涉外婚姻实质要件的规定

该条规定采用阶梯递进式连接点。而此处结婚条件, 应理解为结婚实质条件。但该条文存在一些漏洞及逻辑疏忽。若当事人在没有共同经常居所地的情况下, 适用共同国籍国法;没有共同国籍国法, 适用在一方当事人经常居所地或者国籍国缔结婚姻的婚姻缔结地法。那么问题在于, 如果双方当事人即没有共同经常居所地, 又没有共同国籍国, 缔结婚姻地点又不在一方当事人经常居所地或国籍国时, 应该如何适用法律?《法律适用法》21条并未给出答案。

三、针对《法律适用法》第21条提出实施建议

(一) 重叠适用婚姻缔结地法律与双方当事人属人法

适用婚姻缔结地法是一项古老的法律适用方法, 为了防止当事人的法律规避, 单纯适用婚姻缔结地法是不够的。因此, 在适用该法时, 需同时适用双方当事人共同或各自的属人法。然而这样会给法官的法律选择带来困难和不便, 法官除对本国法律熟悉外, 对其他国家法律即不能轻松准确查找也可能会适用错误。因此, 为了增加法律适用的稳定性又使法律适用便捷, 减轻查找法律的负担, 适用缔结地法应以双方当事人提供各自或共同国籍国法律为前提, 首先由双方证明其结婚实质条件符合各自或共同国家的法律, 然后再重叠适用缔结地法。因为双方当事人对自己国家的法律相对而言比第三国国民熟悉, 提供本国法律对其来说也相对容易。同样, 依权利义务相统一原则, 当事人有权利适用婚姻缔结地法律, 就应承担相应义务, 提供自己的国籍国法, 以此作为双方的一项义务。这样既避免了双方为结婚而规避法律, 选择有利其结婚的地方缔结婚姻, 为法律适用提供了便利, 降低了法官查找法律的困难和司法成本。

(二) 最密切联系地法律结合双方当事人属人法

最密切联系原则, 也叫最强联系原则, 通常认为婚姻当中最密切联系因素包括当事人的经常居所地、从事业务活动地。由于长期居住生活, 人们对经常居所地的习俗、习惯、传统及法律了解并熟悉, 该地也与人们的生活、家庭等各个方面产生密切联系, 也是当事人主要从事业务活动的场所。但同上文所述, 若单独适用经常居所地法, 可能会产生法律规避等问题, 因此, 为了确保婚姻的合法有效性, 更准确的适用法律, 在适用经常居所地法律的同时, 双方当事人需提供各自或共同的国籍国法律, 证明双方婚姻在其国籍国合法有效。

(三) 意思自治原则结合双方当事人属人法

意思自治原则主要适用于合同法领域, 国际私法调整的是平等主体之间的关系, 根据“契约自由”及“意志自由”, 适用某一私法首先应考虑的就是当事人的意志, 根据当事人的选择来适用具体法律。

根据当事人的意思选择, 可以根据当事人选择的法律明确其权利义务, 简化司法程序, 节约司法资源, 迅速解决纠纷, 减少调查寻找法律过程, 提高审判效率, 同时可以减少法官因自由裁量而带来的不公正等问题。其次, 可以为当事人带来尽可能多的利益, 再次, 增加了法律适用的灵活性、确定性、一致性。最后, 该原则符合国际私法的发展趋势, 平等主体之间的自主自由性得到保障, 他们的利益才能最大程度得到保护。同样, 在适用意思自治原则的前提, 还需双方当事人提供各自或共同国籍国法律, 以明确双方婚姻的合法有效性, 从而防止其进行法律规避。

综上, 我国涉外结婚条件的法律适用规则, 需进行综合考虑, 结合我国国情与当前立法现状, 既要保证法律适用的公平正义, 又要符合国际法律发展趋势, 逐步完善我国涉外婚姻的法律适用。

摘要：随着经济全球化的日益扩展与深入, 各国经济政治等各个方面正在进行着不可避免的融合与交流, 然而由于各国经济、文化、传统等方面的差异, 导致调整人们之间关系的法律也产生差异, 这种差异集中表现在婚姻关系方面。针对现今国际通行的涉外结婚条件法律适用及结合我国《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》 (以下简称《法律适用法》) 并以其第21条存在的法律适用冲突及问题为依据, 评析并讨论我国涉外结婚条件的法律适用问题。

关键词：法律适用,涉外婚姻,实质要件,形式要件