民间借贷之诉讼时效

2024-04-15

民间借贷之诉讼时效（共6篇）

篇1：民间借贷之诉讼时效

第三条借据约定了还款日期

指南：借条或欠条上双方当事人约定了还款日期的，诉讼时效从约定日期开始计算两年，诉讼时效期间内发生中断或中止情形的除外。

出借人在两年的诉讼时效期间内起诉的，其主张的债权受法律支持。出借人超过两年的诉讼时效起诉的，法院应当立案，但借款人由此取得时效抗辩的权利，得以对抗出借人行使债权，出借人最终有可能无法实现债权。

第四条借据未约定还款日期

指南：出借人依据未约定还款期限的借条提起诉讼，从出借人要求借款人履行义务的宽限期届满之日起计算诉讼时效。

出借人依据未注明还款期限的欠条提起诉讼，从出具欠条的第二天开始计算诉讼时效，但名为欠条，实为借条的按前款规定处理。

第五条超过诉讼时效的补救措施

指南：出借人超过诉讼时效期间发出催收通知，借款人在通知单上签字或盖章的，应视为对原债权的重新确认，该债权债务应受法律保护。

第六条如何延长诉讼时效

指南：借款人在两年的诉讼时效期间内作出分期履行、部分履行、提供担保、请求延期履行、制定清偿债务计划等承诺或者行为的，应当认定为民法通则第一百四十条规定的当事人一方“同意履行义务。”

诉讼时效从新计算两年。

第七条借款人如何主张诉讼时效

指南：当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院不予支持，但其基于新的证据能够证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的情形除外。

第八条分期履行的债务该如何计算时效

指南：借款当事人约定同一债务分期履行的，诉讼时效期间从最后一期履行期限届满之日起计算。

三民间借贷案件的管辖法院

第九条一般管辖

指南：民间借贷纠纷案件适用合同纠纷案件管辖的一般原则，由被告住所

地或者合同履行地法院管辖。

第十条特殊的一般管辖

指南：根据最高人民法院《关于如何确定借款合同履行地问题的批复》（法复[1993]10号），出借人住所地为合同义务履行地，但当事人对合同履行地另有约定的除外。

出借人住所地作为合同履行地，由合同履行地法院管辖。

第十一条协议管辖

指南：借贷双方在不违反民事诉讼法有关级别管辖和专属管辖规定的情况下对诉讼管辖作出约定的，从其约定。

四民间借贷案件原告与被告的确定（诉讼主体）

第十二条借款人与出借人的资格认定

指南：持有借据等债权凭证的当事人推定为债权人，具有原告主体资格。借据上署名的借款人推定为债务人，具有被告主体资格。

第十三条出借人为多人的情况

指南：出借人两人以上的共同债权，仅一个或者部分出借人对借款人提起诉讼的，法院应当追加其他出借人为共同原告，但明确表示放弃向借款人主张权利的其他出借人除外。放弃债权的其他出借人对借款人另行提起诉讼的，不予受理，已经受理的，裁定驳回起诉。

第十四条借款人为多人的情况

指南：对于共同债务人为两人以上的借贷纠纷，出借人仅起诉部分借款人的，人民法院应当追加其他借款人为共同被告。

第十五条借款人为企业法定代表人的.情况

指南：企业法定代表人以个人名义签订的借款合同，人民法院应当列个人为当事人；企业法定代表人以企业名义签订的借款合同，人民法院应当列企业为当事人。

五民间借贷中的利息

第十六条民间借贷约定利息才是有偿

指南：民间借贷可以有偿，也可以无偿。借贷双方对支付利息没有约定或者约定不明的，视为不支付利息。

第十七条民间借贷与“高利贷”的区别

指南：借贷双方对借款期限内的利率有约定的，从其约定。约定的利率超过借贷行为发生时中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率四倍的（以下简称四倍利率），超过部分的利息，法院一般不予保护。

超过四倍利率就是高利贷。

第十八条本金中预先扣除利息

指南：借据载明的借款金额，一般认定为本金。

利息已经预先在本金中扣除的，本金应当按照实际出借的金额认定。第十九条如何计算复利

指南：债权人出示的借据系双方对前期借款本金和利息进行滚动结算后重新出具，计算复利的，折算后的实际利率没有超出四倍利率的，借据确认的欠款金额可以认定为本金；折算后的实际利率超出四倍利率，超出部分的利息应当从本金中扣减。

第二十条逾期利息的计算

指南：借贷双方对逾期利率有约定，从其约定。超出四倍利率的，超出部分的利息，法院一般不予保护。

逾期利率没有约定或者约定不明的，法院可以区分不同情况处理：

（一）仅约定借期内的利率，没有约定逾期利率的，出借人参照约定的利率或者根据《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》（银发

[]251号）第三条关于罚息利率的规定，以约定利率再上浮30%－50%的利率，向借款人主张逾期还款利息的，可以予以支持，但均以不超出四倍利率为限；

（二）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率的，出借人参照中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率，向借款人主张自借款逾期之日起或者自权利主张之日起的利息损失的，应当予以支持。

第二十一条违约责任与逾期利息的关系

指南：借贷双方对逾期还款的责任既约定了逾期利率，又约定了违约金的，出借人可以选择主张逾期利息或者违约金，但均以不超过四倍利率为限。

出借人同时主张逾期利息和违约金，折算后的实际利率没有超出四倍利率的，法院可以予以支持。

第二十二条违约金与实际损失

指南：我国的违约金以补偿原则为主，以惩罚原则为辅。违约金不能过分高于实际损失。

借贷双方约定的违约金超出四倍利率的，法院应当对超出部分予以减少，但债务人明确表示自愿给付的除外。

第二十三条不当得利

指南：债务履行完毕后，借款人以利息或者违约金超过司法保护幅度为由，起诉请求出借人返还其已支付的利息或者违约金的，一般不予支持。

超过四倍利率的利息或违约金具有合同的约定，很难认定为不当得利。

六借款合同的成立与生效

第二十四条借款合同的成立与生效

指南：借贷双方可以通过签订借款合同、出具借条、欠条、发送手机短信、电子邮件等以书面、口头或者其他方式达成借贷合意的，借贷合同成立。

依法成立的民间借贷合同，自款项实际交付借款人或者借款人指定、认可的接收人时生效。

第二十五条自然人之间的借款可以不履行

指南：依法成立的借款合同，在出借人实际履行合同义务之前，出借人可以选择不履行合同，而不用承担违约责任。因为自然人之间的借款合同实践性合同，该合同的生效不仅需要当事人之间达成借款的合意，还需要出借人实际履行才生效。没有生效当然不用承担违约责任。

七举证责任的分配

第二十六条出借人的举证责任

指南：出借人人应当对借贷金额、期限、利率以及款项的交付等借贷合意、借贷事实的发生承担证明责任。借款人提出抗辩的，应当提供反驳证据证明。第二十七条借款人的举证责任

指南：借款人主张借款本金、利息等债务已经归还或者部分归还的，应当承担证明责任，不能提供证据或者举证不足，对其主张不予支持。

第二十八条款项交付凭证的不足

指南：出借人人仅提供款项交付凭证，未提供借贷合意凭证，借款人提出双方不存在借贷关系或者其他关系抗辩的，出借人人应当就双方存在借贷合意提供进一步证据。

第二十九条有借据而没有款项交付凭证

指南：对于现金交付的借贷，债权人仅凭借据起诉而未提供付款凭证，债务人可对款项交付提出合理异议。

齐精智，陕西明乐律师事务所高级合伙人。来源：北大法律信息网

篇2：民间借贷之诉讼时效

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大额民间借贷纠纷诉讼注意事项

随着当今社会的发展，金融行业如雨后春笋出现，大街小巷随处可见投资担保金融借贷公司，真假难辨，而有的人因为贪图一时蝇头小利，导致自己财产被骗的结局，那么大额民间借贷纠纷诉讼注意事项有哪些？赢了网小编为您详细介绍，欢迎阅读。

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大额民间借贷纠纷诉讼注意事项

这里的大额民间借贷纠纷一般指的是500万以上标的的诉讼。讨论的前提是债权有效。

一、确认抵押权、保证等担保的合法有效

对于大额民间借贷，一般都有抵押权或保证等担保方式。因此，在诉讼前确认抵押权及保证是否合法有效显得相当重要。

1、确认抵押权、保证合法有效，绝对不是仅仅看合同上在抵押人、保证人处有无签章那样简单。以例释之。

(1)如抵押权。在现实生活中，公司与公司之间的借贷实际上普遍存在，而我国法律对公司与公司之间的借贷在法律层面是否定的，即不认可其效力，在司法实践中有逐渐放宽的趋势，但在法律层面目前没有明确承认。如借贷发生在甲公司与乙公司之间，但办理抵押登记时，抵押权有时可能办理在了债权公司负责人或指定人丙名下。

这时就产生问题了，表面上自然人丙享有抵押权，但丙与乙公司并无实际借贷关系，实际借贷发生在甲公司与乙公司之间，根据担保物权依附于主债权的法理，因为丙与乙方之间无债权关系所以抵押权不存

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在。如果主张抵押权系根据甲方与乙方之间的债权而设立的，则存在以下矛盾：

1、既然债权系发生在甲乙之间，丙享有抵押权有何依据?

2、甲乙系公司之间借贷，如否定其效力，抵押权还存在吗?

以上只是举了现实中常见的例子，原告在诉讼之前一定要审查借贷合同主体同抵押关系主体是否一致，并认真研究抵押权是否合法有效的问题。如发现有漏洞，应及时补正。

(2)、如保证人。在审判中经常听到保证人抗辩公章不是公司所盖或对外保证没有经过股东会批准等抗辩。对于公章是否为保证人所盖的问题，法院一般会启动鉴定程序，如鉴定公章为真，则推定为保证人所盖，如保证人主张为他人所盗盖，要承担举证责任。对于保证人称对外担保没有经过股东会或董事会批准的抗辩，如果没有证据证明债权人事先知悉保证人对外担保审批程序事宜，法院一般不会支持保证人的如上抗辩。

综上，在审查抵押权以及保证是否合法有效的时候，一定不要局限于只是审查是否签章问题，一定要从抵押权及保证成立的实质构成要件上进行研究。如有漏洞，应尽可能及时补正。

二、诉讼前财产调查

1、对于抵押财产的调查，拥有抵押权并不意味着可以高枕无忧。谨

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慎起见，要调查如下内容：(1)、抵押的顺序，是第一顺位还是排在后面;(2)是否为最高额抵押，最高额为多少;(3)是否存在被查封情况;(4)是否存在出租情况。

关于抵押顺序很简单，抵押顺位在前要优先受偿。

关于最高额抵押是实践中经常会出现问题的地方，如最高额抵押的最高额指的是本金最高额还是全部债权的最高额?实践中，青岛法院目前认为最高额为全部债权的最高额，如最高额抵押设定为1000万，那么本金、利息以及违约金等加起来在1000万以内享有优先受偿权，1000万以外的部分不享有优先受偿权。对于该问题要明确。

关于抵押财产被查封问题，也是个非常复杂的问题，根据我国现有的执行法律规定，对于查封的财产由首封法院进行处置，即如果甲拥有抵押权，但乙首先对该抵押财产进行了查封并进行了诉讼，那么对于该抵押财产的处置由乙方起诉法院进行。由此，虽然在处置时甲方依然拥有抵押权即优先受偿权，但在程序上却受制于人，如果乙方发现抵押财产在偿付甲方后没有剩余，则乙方有可能会故意拖延执行，这样就使得甲方的抵押权长时间无法得到实现。实践中对待上述抵押权的困境，一般由甲方法院于乙方法院进行沟通，如协商未果，可申请共同的上级法院指定执行管辖，但实践中操作难度较大。

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2、对于债务人财产信息的调查。这里的财产包括不动产、车辆、银行账户、知识产权等的调查。实践中对于银行账户的调查在诉前是非常困难的，目前人民银行是不接受律师及个人调查他人银行信息的。另提醒要注意调查债务人的工商档案，笔者在实践中曾遇到这样的案例，在调查甲的工商材料时，发现甲有过名称变更，笔者记录下了甲之前的名称丙，之后去房地产部门调查时，输入丙的名字进行查询时，发现丙名下有房地产。这是什么现象呢?很简单，即有些公司名称发生变化了，名下财产按理也应该做相应更名，但该公司却故意不去办理财产更名，目的当时是为了防范自己的风险。

3、对于保证人财产的调查。对于保证人财产的调查不要掉以轻心。首先，如果保证人有财产，则如果保证人承担偿债责任，则多了一层保险;如果经查询保证人没有什么财产，那么也会根据该情况调整相应的诉讼策略。

三、起诉准备

1、首先要确定管辖法院。对于大额诉讼来说，首先要确认的是在基层法院还是中院审理。青岛地区，1000万以上在中院审理，500万以上如果被告之一在外地，也要在中院审理。

2、确定债权数额，债权数额直接关系诉讼费，这个问题不同的法院

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要求不一样，有的法院要求严格，在诉状中必须写明利息并计算诉讼费，有的法院要求可以不写利息数额，交由审判法官根据审理情况决定补缴诉讼费。因此对于是否写明利息，最好是事先询问法院立案庭。

3、关于诉讼主体的确定，主要是被告的确定。对于被告的确定，要根据证据材料来确定，在此基础上要抱着“宁多勿少”的原则进行。有的原告看到案件有抵押权了，就以为高枕无忧了，对于其他被告觉得可列可不列，但当庭审发现抵押权是否存在都要进行严格审查时可能就会傻眼了。

4、对于律师费、违约金等，一般大额借款合同都会列明由违约的债务人承担。因此在诉状中要列明。

三、庭审审理焦点

(一)债权是否合法存在

1、如债权是否是公司与公司之间借贷，如系公司与公司之间借贷，现在有逐步认可其效力的趋势，但之前常见的判例是判决合同无效，但债务人要偿还债权人本金，有的判决支持银行同期贷款利率利息。

另外债权如果是转让而来，法院还要审查转让及通知等事宜。另债权是否已过两年的诉讼时效也是法院要审理的常见问题。

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2、债权是否实际发放。因为借贷合同为要物合同，要在借款发放后才产生实际的债权债务关系。对于大额诉讼，在借款合同、收据之外，法院重点审查的是是否有交付的证据，大额诉讼往往要求有银行汇款材料。庭审中，如果原告主张是现金给付的，如果只是有合同及收据，没有其他证据，对于大额诉讼，原告诉求往往得不到法院支持。这点应该引起足够的重视。

(二)本金以及利息数额

实践中重点审理的是利息数额问题，因为民间借贷中普遍存在高利息的情况，有的为了进行规避，采用了利息+违约金+管理费等方式，但在审理中，法院的原则还是很明确的，以上各项费用加起来不得超过银行同期贷款利率的四倍。

另外，民间债权人有时贪图小利，采用“息转本”的方式将利息转化为本金。其实，法院早就对该问题进行了充分的研究，会谨慎审查款项交付证据进行认定。

(三)抵押权及保证是否合法有效的问题

对于该问题，前已述及，兹不赘述。

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篇3：民间借贷之诉讼时效

一、东阳市民间借贷纠纷案件的现状

1. 案件数量激增, 标的额飙升。

2013年收案达3926件, 同比上升60%。涉案金额也大幅度攀升, 2013年的涉案标的额为16.629亿元, 同比上升了40%。2013年, 东阳市人民法院共受理了66起诉讼标的额超1000万元的案件, 其中民间借贷纠纷29件, 2013年整年, 民间借贷纠纷案最大值的案件达3760万元。2013年民间借贷纠纷案件占据了民商案件的37%。

2. 系列案件增多, 经营性借贷日趋增多。

现如今, 东阳的民间借贷呈现出来大量对外举债或专业放贷的模式, 反映了诉讼上来, 经常会出现“一人欠多人债”或“一人放多人债”的局面。据统计, 2013年1~5月份期间, 案件数在3件以上的同一原告有68人、同一被告有93人, 其中涉案最多的原、被告分别为19件、28件民间借贷案。东阳以盈利为目的的经营性借贷明显增多, 参与主体日益多元化, 呈现出一种全民参与的趋势, 为谋取高利, 许多人将闲置资金投入到放贷市场, 更有甚者将房产抵押获取贷款用来放贷盈利, 民间借贷的社会风险大。

3. 涉诉建筑企业居多。

东阳为建筑之乡, 东阳的建筑公司遍及全国, 建筑公司资金来源, 除了银行之外, 还有很多是来自于民间资本, 近几年, 国家对房地产行业进行严厉调控, 建筑公司的资金短缺是众所周知的事情。2013年, 法院受理的涉企案件共265件, 涉案企业为房产、建筑类的为101件, 占38%。

4. 借贷呈职业化且高息借贷隐蔽性高。

在东阳, 投资公司、担保公司、典当行随处可见, “职业放贷”群体从银行低息贷款或吸收他人存款, 再以高息转贷给公司、企业或个人, 从中赚取高额利差, 他们手中的借条日益格式化, 借条中对利息、违约金、管辖法院、担保人及担保范围进行了详细具体的约定。为实现高息放贷, 职业放贷人采取的是预扣、另行支付利息或者重新结算后再出具借条、收条来规避已收取的高息。

5. 虚假诉讼增多, 涉刑案件增多。

2013年, 东阳市人民法院发现的民间借贷的虚假诉讼案件多起, 上半年建议公安立案侦查的2起, 直接移送公安的1起, 多起不诚信案件因未涉刑犯罪, 经承办人教育后自动撤诉。东阳因民间借贷而涉刑的案件有闻名全国的吴英案、马中苏案、凌晨运动品公司林永嘉案、捷顺彩印王文育案。

二、民间借贷诉讼风险防范分析

1. 借款当事人身份及身份关系方面的诉讼风险。

民间案件起诉之时, 要查明原被告的身份, 有些借条当中, 出具的借款人与出借人都只是草草的签了一个名字, 无其他任何关于身份的信息, 这样不利于原、被告身份的确定, 更别提查明借贷关系与事实, 不利于立案及审理, 所以, 借条当中要明确双方身份, 写上名字及身份证号码。在民间借贷案件的审理中, 法官为了加强对借贷关系合法性、真实性的审查, 以避免造成错判或纵容违法犯罪行为的后果, 会查明出借人与借款人的关系、借贷双方是否相识、彼此亲密程度等情况, 这有助于对双方借贷关系的真实性形成心证, 以排除是否存在以合法形式掩盖非法目的的情况, 是否有当事人为隐匿财产, 逃避债务, 故意与亲属串通的假借贷, 是否有虚假诉讼、问题诉讼等情况。

2. 借贷款目的方面的诉讼风险。

在民间借贷案件的审理中, 法官会严格审查出借人的目的、借款人的目的及借款用途, 审查出借人是否知道借款人的借款目的、用途, 法官对于这一项的查明, 不仅限于出借人承认与否, 而会结合案件的其他情况予以综合认定。如出借方明知对方借款用于赌博、嫖娼、走私、吸毒等违法犯罪活动仍出借, 那么该债权非但得不到法律的保护, 还应当将涉嫌犯罪的人员移送公安或相关部门处理。所以, 借贷要合法, 在中国, 合法的借贷关系才受法律保护。

3. 借贷关系真实性方面的风险。

法官在审理案件的时候, 会注意借款人的相应借款能力、资金往来情况、借贷款项在会计账簿上记载的依据等证据, 以审核借贷关系的真实性。对于一些仅有借据的大额借贷案件, 会注意审查出借人的经济能力, 如出借人没有相应的经济能力, 则借贷的真实性大打折扣;同时, 巨额资金的往来通常要通过银行流转, 当事人辩称以现金交付, 还应注意查证交付的情况, 如有违反日常生活经验之处, 法官会凭良知和理性形成内心确认以排除借据的证明力;此外对于借入资金作为公司债务的情况, 借贷款项应当在会计账簿或银行资金往来上有所体现, 如在会计账簿上未有记载、银行资金出入上未有体现, 则很难形成证据链对借贷事实的真实性予以确认。所以, 在借贷真实性的方面, 除有借款亲自签名画押的借条之外, 还应该有相应的给付凭证, 大额的民间借贷, 一般都会有银行资金往来的凭证, 如果是小额的民间借贷, 也一定要保管好借款人收到款项后的收条等证明文件。

4. 借据形成过程、利息计算标准及出借人资金来源等方面的诉讼风险。

法官为了预防虚假诉讼、问题诉讼, 在审理案件时会严格审查借据形成的过程, 以印证是否有真实、合法的借贷关系存在, 也会严格核算计息方式, 因为现实的司法框架之内, 可以支持的最高利率是同期银行贷款利率的四倍, 但是实际当中会有很多方面来规避这个四倍的上限, 如预扣利息、如重新结算等等。关于出借人资金来源方面的审查, 也是为了审查是否有真实的借贷关系存在, 以及资金来源是否合法等问题。法院从审理的层面上尽量发现、严厉打击“问题借贷”和虚假诉讼。所以, 借据的形成过程, 要清晰合理, 利息的计算标准最高不应超过四倍, 出借人要有资金能力, 而且来源合法, 这样形成的借贷关系才能够受到法律的保护。

5. 借条中担保问题方面的诉讼风险。

近年来, 出借人同时起诉借款与担保人的案件数量增长较快。在诉讼中, 担保存在的问题如下: (1) 担保法规定的担保方式为保证、抵押、质押、留置和定金。 (2) 担保效力的问题。并不是所有的担保都是有效的担保, 也并不是所以的人都是可以提供担保的, 例如国家机关不得为保证人, 学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人, 企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。 (3) 担保范围的问题。保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的, 按照约定。 (4) 担保方式的问题。当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的, 按照连带责任保证承担保证责任。 (5) 一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的, 保证期间为主债务履行期届满之日起六个月;连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的, 债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。 (6) 担保身份不明, 有的借贷双方只让保证人签了个字, 未注明是保证人的身份。而有些人是见证人, 却在保证人栏边签字。 (7) 担保手续的问题。在一些设有抵押担保的借贷案件中, 约定以车辆或房屋作抵押, 但却不办理抵押登记手续的情况十分普遍, 以致在出现纠纷时, 抵押权及债权无法顺利实现。有的担保人根本没有偿还能力, 却频频给人提供担保, 收取一定费用的担保费用以获利, 到了诉讼阶段则一走了之, 使担保形同虚设。所以, 在诉讼中, 如果涉及到担保问题, 那么要明确是一般责任还是连带责任, 担保的范围是什么, 约定好保证期间, 明确担保人的身份, 注意担保人的资金能力等问题, 在诉讼中, 关于担保人的一个很重要的问题是, 注意保证期间是否已经过期, 这直接影响到担保人是否承担担保责任。

6. 民间借贷案件送达方面的诉讼风险。

在借贷案件的审理工作中, 有效的送达就是成功的一半, 成功的送达不仅可以让法院的诉讼程序正常速度走完, 有时候可能还会直接影响到一个民间借贷资金的回笼, 如果不能正常送达, 不仅要费时、费钱公告, 整个诉讼程序也会被拉的很久, 变成累诉。为了以后方便送达考虑, 出借人借款时就要对借款人的身份、家庭住址、工作住址、家庭成员关系摸的一清二楚, 到时候可以协助法院送达。在案件审理的过程中, 出现法院不能送达的情况时, 发动自己的亲缘、地缘、血缘关系, 直接、间接的说服被告配合送达, 协助法院送达, 在送达的问题上, 法院并不是万能的, 一个案件顺利审理下来, 少不了当事人的配合与协助。

7. 民间借贷案件诉讼时调解的重要性。

在东阳2012年的民间借贷的案件当中, 审结的案件有3926件, 判决结案的有2025件, 调解结案的有772件。相对于判决, 调解结案的案件的资金到位率要高的多, 所以, 民间借贷案件的诉讼当中, 双方当事人, 要充分考虑到当时借款的信任基础, 协商解决纠纷, 而不是一副得理不饶人的态度, 这样不利于矛盾的解决, 更加不利于借款人资金的回笼。

8. 关于管辖法院方面的诉讼风险。

中华人民共和国民事诉讼法关于管辖法院的一般原则是“原告就被告”, 如果借款人是外地人, 如无特别约定的情况之下, 东阳市法院是没有所涉案件的管辖权的, 所以, 在要求借款人出据借条的时候, 为了诉讼方便, 出借人可以要求借款人在借条上明确“如涉诉, 管辖法院为东阳市人民法院”。

9. 关于律师费约定。

篇4：民间借贷虚假诉讼的鉴别与救济

关键词：民间借贷；虚假诉讼；鉴别

近年来虚假诉讼成为司法界的一个热点，其中民间借贷虚假诉讼最为普遍和多发。虚假诉讼这一法律术语，最早于2003年10月30日，在河南省人民检察院和郑州市人民检察院联合举办的“虚假（恶意）民事诉讼”研讨会上被提出来

一、构成民间借贷虚假诉讼的认定

民间借贷虚假诉讼符合虚假诉讼的一般构成条件，同时也具备了一些不同于其他类型案件的特征，这些构成条件和特征往往都在案件的细枝末节中表现出来。因此，对于认定案件的性质属于民间借贷虚假诉讼，都离不开将这些要素与案件事实的一一对应。

（一）主观目的为非法获利

《民事诉讼法》第2条明确规定了，民事诉讼的目的是为了保护当事人的合法权益，维护社会秩序，经济秩序。虚假诉讼行为人在主观上不是为了解决真实存在的纠纷，更不是为了通过法律程序来保护自己的合法权益或者挽回业已造成的损失。恰恰相反，行为人是为了借助诉讼这一合法的途径，利用法院的审判权与执行权，使其作出有利于自己的错误判决或执行，从而达到获取非法利益的最终目的。因此，从根本上来讲违法性是虚假诉讼行为的本质属性。

（二）客观行为是虚假起诉

虚假诉讼行为人在客观上必须具有向法院起诉的行为，并希望通过这种行为诱导法院使其作出错误裁判进而获取非法利益。所谓“虚假”就是指背离实际的、不真实的。而之所以称为虚假诉讼是因为行为人起诉所依据的条件与方式都是不真实的。虽然从表面上看当事人起诉完全符合法院受理案件的标准，既有原告也有明确的被告，既有具体的诉讼请求和理由也符合管辖的要求。但事实上原被告之间的“纠纷”都是处心积虑捏造出来的，关键证据也基本都是伪造的，法庭上的陈述亦是虚假的或事前就串通好的。

（三）行为手段是捏造事实和证据

不论任何社会，只有冲突主体求诸诉讼的动机才能触发诉讼功能的发挥。在当代法治先进国家，大多通过构筑对抗制民事诉讼以发现真实。然而虚假诉讼根本就是行为人捏造事实、虚构法律关系编织出来的产物，因此也就不能存在事实上的纠纷，当然更不能有实质的对抗了。行为人要达到最终获利目的首先就得借助法院的审判权将行为人非法的动机披上合法的外衣。在这样的情况下，行为人必然不择手段地通过各种方法使双方的“纠纷”顺利进入法庭。《民事诉讼法》第119条明确规定了关于起诉的条件与方式，要使原本不存在任何争议的当事人之间看起来充满矛盾和争议，行为人往往精心设计了一个让法官一目了然的“争议明显，矛盾突出”的案件，使之完全符合法院受理案件的标准。

（四）被侵犯客体具有双重性

虚假诉讼行为侵犯的直接客体往往是第三人的合法利益，通常是原被告之间互相串通，利用法院审判权使其作出错误的裁判或者强制执行，而正当权利人就这样不由自主地面临着巨大损失。第三人的合法利益包括实体上的和程序上的两个层次：实体利益表现为权利人因虚假诉讼受到经济损失；程序利益表现为虚假诉讼中的被告剥夺了权利人的诉讼地位；这里的“第三方”可以包括案外人、有独立请求权的第三人、无独立请求权的第三人、代表人诉讼中的非代表方等。不论是何者，也不论第三人是一人或数人，都必然与虚假诉讼行为人之间存在着一定的法律关系或事实关系。法院审判权能在良好的司法秩序下才能正常发挥作用，虚假诉讼行为恰好破坏了这一秩序。众所周知，法院是公平、正义的象征，代表着司法权威和法律的公信力。然而虚假诉讼不仅严重侵害了利害关系人的合法权益，浪费了宝贵的司法资源，还极大损害了司法的公信力和权威性。毫不夸张地说这在很大程度上进一步挫伤了人们原本就淡薄的法感情。

二、对适用民事法律规定的分析

（一）启动再审程序的规定

1.检察院对生效案件抗诉

再审程序是一种补救程序，它不是每一个案件都必须经过的诉讼程序，也不是一审程序、二审程序之外的三审程序，其主要作用在于纠正生效裁判。

2.法院提起审判监督程序

审判监督程序是对已经发生法律效力的裁判进行再审的程序，它不是第一、第二审程序的继续和发展，也不是诉讼的独立审级。

3.基于当事人诉权的再审

当事人申请对已发生法律效力的错误裁判进行再审，其作为一项诉讼性权利具有革心易行之作用。

（二）虚假诉讼行为的处罚方式

我国民事法律现有的制度和相关司法解释并未设立一套明确的规制机制来应对虚假诉讼，也不曾将其纳入到侵权行为的范畴。虚假诉讼行为人不惜通过任何手段获取非法利益，主要是因为收益与成本之间存在巨大落差，即便东窗事发，法院通常只是对行为人处以罚款和拘留，被追究刑事责任的更是寥寥无几。在低成本高收益的驱使下，行为人非法获利的企图更加一发不可收拾。

三、对适用刑事法律规定的分析

意大利刑法学家菲利认为：“每一个社会都有其应有的犯罪，这些犯罪的产生是由于其自然以及社会条件引起的，其质和量与每一个社会集体的发展相适应。”虚假诉讼行为猖獗源于当今社会经济发展、纠纷频繁，诉讼简便且成本低廉，人民的法律意识不断增强。但虚假诉讼行为利用国家司法权力侵犯他人利益以达到非法目的显然有悖于我国法治社会的价值观。然而现行刑法并未对虚假诉讼的定性归罪作出统一、明确的规定，这使得在司法实践中对此类行为的处罚也各有不同，甚至很多案件往往不能追究相关人员的刑事责任，这也不符合罪刑相适应原则的立法精神。因而，根据当前刑法的规定对虚假诉讼行为的定性和处罚作详细分析，将有利于为法院的正确裁判提供参考。

参考文献：

[1]杨穗权.民事虚假诉讼的成因及对策.法制与经济，2011（11）.

[2]魏玉华.论我国民事诉讼中的虚假诉讼及其防范.法制与社会，2011（10）.

[3]魏新璋，张军斌，李燕山.对“虚假诉讼”有关问题的调查与思考.法律适用，2009（1）.

作者简介：

刘莉（1976～），女，厦门大学法律系毕业，现任明溪县人民法院立案庭庭长。

篇5：民间借贷之诉讼时效

被告……

诉讼请求：

1、判令被告……归还原告借款本金……元及相应利息(暂计算至2015年2月4日为元，此后按按中国人民银行同期贷款利率的4倍计算）；

2、判令原告有权对拍卖、变卖被告所提供的抵押物的价款优先受偿；

3、判令被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：

2012年9月21日原告与被告___签订了一份《借款合同》，约定被告郭甫州向原告借款2000万元，月利率3%，借款期限自2012年9月21日至2012年11月20日。该合同签订后原告按约定于2012年9月21日将借款2000万元支付给了被告。同时，双方还签订了一份了一份《抵押合同》，约定将一栋办公楼抵押给了原告，并办理了抵押登记。

被告给原告支付利息情况如下……综上，2014年3月5日前的利息已全部还清。另外，2014年3月17日归还本金___元。截止到2014年3月16日尚欠本金___元.从2014年3月17日起的利息也未归还。

原告为维护权益，现依法向人民法院提起诉讼，请依法判如所请。

此致 ___人民法院具状人：

篇6：民间借贷之诉讼时效

武汉杨春平律师（159 0277 9095）之

民事再审申请书

再审申请人（一审被告、二审被上诉人、原再审被申诉人）:李某某，男，****年*月*日出生，汉族，武汉市人，武汉市硚口区****退休职工，住武汉市******小区**栋**单位**楼

再审被申请人（一审原告、二审上诉人、原再审申诉人）：蒋某某，男，****年*月*日出生，汉族，武汉市人，武汉市洪山区*****职工，住武汉市*****村*号*楼

再审理由

申请人因与被申请人民间借贷纠纷一案，不服武汉市中级人民法院于2009年*月*日作出的（2009）武民再终字第*号民事判决书，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十九条第一款第二项、第三项、第六项规定的原判决认定的基本事实缺乏证据证明的、原判决认定事实的主要证据是伪造的、原判决适用法律确有错误的以及第二款规定的违反法定程序可能影响案件正确判决的等“应当再审”的事由，提出如下再审申请。

再审请求

一、撤销武汉市中级人民法院（2009）武民再终字第*号民事判决书第一项和第二项，改判驳回再审被申请人的诉讼请求。

二、判令再审被申请人承担全部的诉讼费用及鉴定费用。事实与理由

20**年*月，被申请人以伪造的借条向武汉市**区人民法院起诉，要求申请人“偿还借款5万元”。经武汉市**区人民法院一审，武汉市中级人民法院二审审理后，驳回了被申请人的诉讼请求。被申请人不服，向湖北省人民检察院申诉。省检察院抗诉后，武汉市中级人民法院进行了再审。再审期间，委托武汉赢证科技发展有限公司对借条上的指印进行鉴定，确认位于12.2处的红色指印系李某某右手食指所遗留，并以（2009）武民再终字第*号民事判决书，改判申请人向被申请人偿还借款5万元及利息。

申请人认为，基于如下理由，本案应当再审：

一、原再审判决认定的基本事实缺乏证据证明

本案在一审审理期间，中南财经政法大学司法鉴定已经认定，借条上的字不是申请人所写。那么，就存在这样的可能性：借条上的字是在指印的上面（即先有指印，后在指印上添加字），就不能认定借条是申请人所出具的。可是，原再审判决根本没有任何证据排除这种可能性。而事实上却正是如此。因为，申请人与被申请人在此纠纷发生之前，就有债务往来，申请人也曾向被申请人出具过盖有指印的借条，并且将自己的工资折交给被申请人取款以偿还借款。但是，自20**年*月申请人与被申请人之间的债务已经履行完毕。可是，被申请人却没有按约定退还申请人的工资折和借条。事后，申请人还用挂失的方式重新办理了工资折。也就是说，被申请人处留有本应当归还

给申请人的盖有指印的借条。那么，被申请人完全可能在该借条的基础上，伪造出“新的借条”，再向申请人主张“所谓的债权”。原再审判决，仅仅凭借一个指纹鉴定就支持被申请人的诉讼请求，显然很草率。在没有任何证据证明是先写字，然后按捺指印的情况下，原再审判决就认定借条是申请人出具的，完全没有排除借条系伪造的可能。既不符合情理，也不符合客观事实，该判决认定的基本事实都缺乏证据证明。

更让人难以接受的是，原再审判决书中第二页第四段这样叙述：“武汉市**区人民法院一审查明，蒋某某以李某某于20**年12月5日出具的50000元借条诉讼于法院”，该叙述明显错误。借条上的借款时间实际上应当为20**年12月25日，原再审判决连最主要的证据都叙述错误，又谈何查明案件的基本事实？可见，该判决的严肃性、公正性、客观性、准确性都不得不让申请人不服。

二、原判决认定事实的主要证据是伪造的在本案一审中，被申请人对借钱的过程是这样陈述的：在借钱的一个星期前，申请人打电话给被申请人，要向被申请人借款5万元。一个星期后（即借款当日），被申请人再没有与申请人联系过，不知道申请人是否在家的情况下，携带5万元现金到申请人家中，当时只有申请人与被申请人在场，是申请人当着被申请人的面，亲笔写的借条。然而，中南财经政法大学司法鉴定已经确认，借条不是申请人所写。很显然，这就已经证明，被申请人关于借条来源的陈述是虚假的。可是，原再审法院却根本没有查清该主要证据的来源。仅仅凭借一个

指纹鉴定，根本就不能解决该案存在的疑问，更不能证明申请人就一定向被申请人借过钱。原再审判决是依据伪造的借条做出的不当认定。如有必要，申请人完全可以申请鉴定，以证明借条上的字迹和指印的先后，从而证明借条是伪造的。

三、原再审判决适用法律错误

本案再审期间，委托武汉赢证科技发展有限公司对借条上的指印进行鉴定，该鉴定结论表明：位于该借条叁万处的红色指印与李某某右手食指的指纹纹线流向、形态相同；位于12.2字处的红色指印系李某某右手食指所遗留。根据指纹认定的同一性标准，在不存在明显差异的情况下，特征点的吻合数最少达到十个。可是该指纹鉴定没有排除明显差异点的存在，特征点的吻合数也只有八个，鉴定结论明显依据不足。而且，该鉴定结论并没有明确“位于该借条叁万处的红色指印”就是李某某右手食指所遗留。而原再审判决却一概认为，借条上的指印均为李某某右手食指所遗留，这样的认定显然有失严谨。针对这样的鉴定结论，申请人本有权依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款第三项提出重新鉴定申请，即当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明鉴定结论明显依据不足的，人民法院应予准许。可是，原再审法院却没有准予申请人的合理合法的申请，属于法律适用明显不当。

四、原再审判决存在以下违反法定程序的情形

1、原再审判决对申请人重新鉴定申请不予准许，没有向申请人告知，影响了申请人的合法权益。

2、在本案出现新的证据的（指纹鉴定)后，申请人有权发表新的辩论意见。可是，申请人法定的辩论权利却被非法剥夺。并且，原再审判决在庭审尚未结束的情况下就做出判决，明显违法法定程序。

综上所述，原再审判决认定的基本事实缺乏证据证明、认定事实的主要证据是伪造的、适用法律错误也存在错误、还有违反法定程序的情形，理应再审，以维护法律的公正、申请人的合法权益。

此致

湖北省高级人民法院

再审申请人

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