公司股权法律风险防范

公司股权法律风险防范（精选6篇）

篇1：公司股权法律风险防范

案例三：股权质押合同

主要法律问题：

（1）股权质押标的物的限制

（2）股权质押的设立

（3）股权质押的风险

基本案情：

A公司和B公司共同出资设立了大华有限责任公司。大华公司注册资本200万元人民币，A公司和B公司分别出资70％和30％。2002年6月大华公司为购买原材料向银行申请贷款，并提出由A公司以其持有的大华公司70％的股份作为质押。银行分别与大华公司和A公司签订了借款合同和质押合同，并向大华公司提供了100万元的借款。双方对股份出质在股东名册上作了记录。2003年6月借款合同到期，大华公司无力偿还本息。银行要求A公司承担责任。由于大华公司亏损导致其企业价值下降，A公司质押的股份也严重贬值。银行起诉要求确认质押合同无效，要求A公司承担连带赔偿责任。本所为A公司的代理人。

法理分析和诉讼策略：

1、股权质押包括有限责任公司的股份质押、股份有限公司的股票质押和外商投资企业的股权质押。对股权质押标的物的唯一

限制是股权必须是可以依法转让的。因此，本案中A公司以其持有的大华公司70％的股权提供质押担保是合法的，银行要求确认质押合同无效是没有依据。

2、对不同性质的股权，设立股权质押的程序和要求是不一样的。股份有限公司的股权质押应适用公司法关于股份转让的有关规定。上市公司的股权质押应在证券登记机构办理出质登记后生效。以其他公司的股份出质的在出质记载于股东名册后生效。办理根据公司法有关股份转让的规定，可以认为：（1）股东向作为债权人的同一公司的其他股东以股权设质，不受限制；（2）股东向同一公司股东以外的债权人以股权出质，必须经全体股东过半数同意，而且该同意必须以书面形式即股东会决议的形式作出；（3）如过半数的股东不同意，又不购买该出质的股权，应视为同意出质。同时，以有限责任公司的股权出质在形式上需要满足以下几个条件：（1）签订书面的质押合同；（2）经有限责任公司股东会同意后，将股权出质记载在股东名册上。根据《担保法司法解释》，以有限责任公司的股权出质的，质押合同自股份出质记载在股东名册之日起生效。记载需要具备：质权人的姓名或名称、住所、出质的出资额或股份数以及出质期限等。本案中A公司以大华公司股权出质，已经记载在股东名册上，股权质押是有效的。

本案经法院审理，一二审均支持了本所观点，银行要求确认质押合同无效的请求没有得到支持。

法律风险防范：

实践中，以股权出质成为企业融资的一种重要途径，但应该注意的是，股权质押与其他担保方式相比，法律风险是比较大的。有限责任公司的股权是一种权利，不像抵押和动产质押的标的，是实在的“物”。质押权的实现，很大程度取决于被质押的公司的“含金量”；而且，股份质押后，公司可以通过将财产抵押给他人、不予年检、歇业、投资高风险项目、大量增加经营负债等方式，降低公司的价值，使质权难以实现。因此，债权人在接受股权出质时应注意以下问题：

1、严格审查出质人的资格。新公司法出台后，有限责任公司在出资范围、出资期限、股权出质和股权转让方面与旧公司法有了重大变化，公司本身的自治范围扩大，因此，严格审查出质人出资情况、公司章程对股权出质和股权转让的限制性规定等都成为签订股权质押合同的前提。

2、审查股权出质的合法性。首先，《公司法》和《关于外商投资企业股权变更的若干规定》都严格禁止股东或投资者将其拥有的股权质押给本公司。其次，对股份有限公司而言，发起人股份和公司董事、监事、高级管理人员持有公司的股份在法律上都有一定的限制转让的规定，因此，在股份限制转让期间，该部分股份是不能设定质押的。对外商投资企业而言，其股权出质必须经全体股东一致同

意，未经一致同意则不能出质；并且，其股权出质范围只能是投资者实际缴付的出资。

3、应合理评估股权价值。从上述案例就可以看出，对股权价值的合理评估成为质权实现的一个重要因素。质押合同签订之前，债权人就应当对质押股权进行全面调查和合理评估，正确判断出质股权的担保价值，特别对公司的或有债务应有充分的认识和判断。另一方面，本案中直接以持有的债务人股权作为质押并不能增强对债权的担保，因为债务人本身就以公司的全部法人财产权对债权人提供了一种偿债保证，而股权的价值也依赖于公司法人财产的盈利。对债权人而言，股权的价值并不能超出公司法人财产的价值，因此，以债务人股权提供质押并不能增加对债权的担保，这种股权出质对债权人而言是没有价值的（当然债权人以投资和并购为目的的除外）。

4、完善质押合同。股权出质过程中，仅仅只限制了股权的转让。但质押人可以通过增加负债、对外借款、抵押或低价转让资产等各种形式实质性损害债权人的利益。因此，债权人为保护自身权益，应在质押合同中增加对质押人行使股权的监管，甚至对公司的重大财产处置和重大负债行为都应作出严格限制。

5、及时办理审批手续。以上市公司股票出质的，应向证券登记机构办理出质登记，质押合同自登记之日起生效；以外商投资企业的股权质押的，应经审批机关批准、登记机关备案，质押合同自审批机关批准之日生效。

篇2：公司股权法律风险防范

(2015-01-07)

私募和公募如何区分，一直是私募基金业界关注的话题之一。实践中，由于缺乏量化的标准，导致很多私募基金在基金募集过程中存在很多不规范的行为，其中“非法集资”行为尤为相关部门关注。

一、“非法集资行为”法律规定

（一）中国人民银行相关规定

中国人民银行在于1998年7月13日颁布的《非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法》中指出，所谓“非法吸收公众存款”是指未经中国人民银行批准，擅自向社会不特定对象吸收资金，出具凭证，承诺在一定期限内还本付息的活动；所谓“变相吸收公众存款”是指未经中国人民银行批准，不以吸收公众存款的名义，向社会不特定对象吸收资金，但承诺履行的义务与吸收公众存款性质相同的活动。

中国人民银行在于1999年1月27日颁布的《关于取缔非法金融机构和非法金融业务活动中有关问题的通知》中又指出，所谓“非法集资”，是指单位或者个人未依照法定程序经有关部门批准，以发行股票、债券、彩票、投资基金证券或其他债权凭证的方式向社会公众筹集资金，并承诺在一定期限内以货币、实物及其他方式向出资人还本付息或给予回报的行为，其特点包括：未经合法批准；承诺还本付息；向不特定对象募集；以及以合法形式掩盖非法集资之目的。

（二）国家发改委关于规范创投企业募资行为的通知

国家发改委于2009年7月10日颁布了《国家发改委关于加强创业投资企业备案管理严格规范创业投资企业募资行为的通知》（发改财金[2009]1827号），针对国务院十部委于2005年11月15日颁布的《创业投资企业管理暂行办法》（国家发展改革委等十部委令[2005]第39号）《创投办法》”）实施过程中部分备案创投企业以“募集有限合伙基金”，和“从事代理业务”，等名义开展非法集资活动的现象，提出了如下监管要求：

1、投资者人数超过《公司法》、《合伙企业法》及《创投办法》规定的上限；或单个投资者对创业投资企业的投资不足100万元人民币；或多个投资者以某一个投资者名义代持创业投资企业股份或份额的创投企业，不予备案。

2、经发改委备案的创投企业不得以“代理”名义开展任何形式的非法募资活动，其在按照《创投办法》第十二条之规定代理其他创投企业或个人的创投业务时，应符合以下要求：

（1）对单一机构或个人的单笔代理金额不低于1000万元；（2）由委托方对所代理资产行使所有权并承担相应责任；（3）不得承诺固定收益；

（4）不得面向不特定对象，通过发布广告（包括在创投企业自己的网站，在社区张贴布告，在商业银行、证券公司、信托投资公司等机构的柜台投放招募说明书），或举办研讨会、讲座，或以其他变相公开方式进行推介。

（三）国家发改委关于股权投资企业规范发展的通知

在国家发展和改革委员会于2011年11月23日颁布的《国家发展改革委办公厅关于促进股权投资企业规范发展的通知》（发改办财金[2011]2864号）（“2864号文”）中，也特别强调指出，股权投资企业的资本只能以私募方式，向特定的具有风险识别能力和风险承受能力的合格投资者募集，不得通过在媒体（包括各类网站）发布公告、在社区张贴布告、向社会散发传单、向公众发送手机短信或通过举办研讨会、讲座及其他公开或变相公开方式（包括在商业银行、证券公司、信托投资公司等机构的柜台投放招募说明书等），直接或间接向不特定或非合格投资者进行推介。股权投资企业的资本募集人须向投资者充分揭示投资风险及可能的投资损失，不得向投资者承诺确保收回投资本金或获得固定回报。

（四）中国证监会关于《私募投资基金监督管理暂行办法》

中国证券监督管理委员会于2014年6月30日颁布于8月21日实施的《私募投资基金监督管理暂行办法（中国证券监督管理委员会令第105号）第五条规定，设立私募基金管理机构和发行私募基金不设行政审批，允许各类发行主体在依法合规的基础上，向累计不超过法律规定数量的投资者发行私募基金。建立健全私募基金发行监管制度，切实强化事中事后监管，依法严厉打击以私募基金为名的各类非法集资活动。

（五）刑法规定

根据最高人民法院于2010年12月13日颁布的《关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若千问题的解释》（法释[2010]18号）第一条的规定，符合下列判断标准的行为，即可认定为非法集资，构成相应的刑事罪名并承担相应的刑事责任：

违反国家金融管理法律规定，向社会公众（包括单位和个人）吸收资金的行为，同时具备下列四个条件的，除刑法另有规定的以外，应当认定为刑法第一百七十六条规定的“非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款”:(一）未经有关部门依法批准或者借用合法经营的形式吸收资金；(二）通过媒体、推介会、传单、手机短信等途径向社会公开宣传；(三）承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报;(四）向社会公众即社会不特定对象吸收资金。

二、私募股权投资基金募集过程中关注点

（一）基金的设立是否遵守了相关法律法规

从法律形式上看，有限合伙制基金属于合伙企业的一种，其设立登记应严格遵守2006年新修订的《合伙企业法》的相关规定，如：合伙人人数为2人以上、50人以下；有书面的合伙协议；有合伙人认缴或实缴的出资；有合伙企业的名称和生产经营场所；有限合伙企业的设立应当在工商行政管理部门依法登记，其登记事项中应载明有限合伙人的姓名或名称及其认缴出资金额等。

（二）基金投资人人数是否超过法定上限

各类私募基金适用法律均对投资人人数设置了上限，就有限合伙制基金而言，包括普通合伙人在内的全体合伙人不得超过50人。如通过代持方式规避法定人数上限，则可能因涉嫌向不特定对象吸收资金而构成非法集资。

（三）投资者出资是否符合法定投资门槛

私募股权投资基金的资本只能以私募方式向“具有风险识别和承受能力的特定对象”的合格投资人者募集。《私募投资基金监督管理暂行办法》第十四条规定，私募基金管理人、私募基金销售机构不得向合格投资者之外的单位和个人募集资金，不得通过报刊、电台、电视、互联网等公众传播媒体或者讲座、报告会、分析会和布告、传单、手机短信、微信、博客和电子邮件等方式，向不特定对象宣传推介。第十二条规定，私募基金的合格投资者是指具备相应风险识别能力和风险承担能力，投资于单只私募基金的金额不低于100万元且符合下列相关标准的单位和个人：

（一）净资产不低于1000万元的单位；

（二）金融资产不低于300万元或者最近三年个人年均收入不低于50万元的个人。

（四）基金是否提供或承诺提供固定收益或保本付息

《私募投资基金监督管理暂行办法》第十五条规定，私募基金管理人、私募基金销售机构不得向投资者承诺投资本金不受损失或者承诺最低收益。

三、风险防范措施

（一）严格遵守法定投资者人数上限

1、单个有限合伙企业在工商登记的合伙人人数不得超过法定人数上限。

2、如采取平行基金的方式设立多个合伙企业，尽量将总的合伙人人数控制在200人以下。

3、重点防范投资人通过“代持”方式规避人数限制。

4、谨慎接受以“有限合伙企业”形式设立的投资人，尤其是新设的有限合伙企业。

（二）筛选有风险承受能力的投资人

1、充分了解潜在投资者的资产状况，判断其有无能力履行的出资义务。

《私募投资基金监督管理暂行办法》第十六条规定，私募基金管理人自行销售私募基金的，应当采取问卷调查等方式，对投资者的风险识别能力和风险承担能力进行评估，由投资者书面承诺符合条件；应当制作风险揭示书，由投资者签字确认。

2、调查和了解潜在投资者的投资资金来源，确认其是否系使用自有资金进行投资； 《私募投资基金监督管理暂行办法》第十九条规定，投资者应当确保投资资金来源合法，不得非法汇集他人资金投资私募基金。

3、如发现潜在投资者的投资承诺可能超出其实际履行能力，或潜在投资者的投资资金并非来自其自有资金，则应当拒绝该等潜在投资者认缴基金出资；

《私募投资基金监督管理暂行办法》第十八条规定，投资者应当如实填写风险识别能力和承担能力问卷，如实承诺资产或者收入情况，并对其真实性、准确性和完整性负责。填写虚假信息或者提供虚假承诺文件的，应当承担相应责任。

4、决定接受投资者的投资后，需要投资者进一步签署书面文件承诺和保证其仅为自身利益持有有限合伙财产份额，仅使用其自有资金进行投资，不存在任何形式的代持行为。

（三）避免公开推介基金

鉴于私募基金的非公开性质，在操作细节上尤应注意:

1、不应通过在媒体（包括企业网站）发布广告、在社区张贴公告、向社会散发传单、向不特定公众发送手机短信或通过举办研讨会、讲座及其他公开或便向公开方式（包括在商业银行、证券公司、信托投资公司等机构的柜台投放招募说明书）等方式进行公开宣传；

2、基金募集材料中应避免出现“路演”、“推介”等敏感字眼；

3、向潜在投资者提供募集材料前，应要求其签署《保密承诺函》；

4、对所有提供给投资者的材料进行编号，并做好发送记录，确保每一份基金文件均发送给已经签署保密协议的特定潜在投资人；

5、在与投资者沟通的过程中，注意确保潜在投资者的特定化，包括：（1）与潜在投资者最主要的沟通方式为私密的、面对面的直接交流；

（2）在已与之建立联系的前提下，可以进行电话沟通；应避免向多数陌生的潜在投资者直接以电话方式介绍正在募集的基金；

（3）正式的文件尽量在编号后，以书面形式通过邮政或快递方式送达；

（4）如需借助电子邮件、手机短信等通讯方式，应特别注意信息传递对象的确定性，避免向陌生的潜在投资者发送电子邮件或手机短信，避免群发邮件或短信；

（5）如需集中时间和地点与潜在投资者交流，则参加该等交流的对象应限于已有一定前期沟通基础且受到邀请的特定人士，并应严格控制人数。

（四）向投资者提示风险

1、真实、全面、无误导性的进行信息披露，充分进行风险提示，要求潜在投资者以书面形式签署《风险确认函》，表明其已充分了解并理解所投资基金的各种潜在风险；

篇3：浅析股权投资的法律风险及其防范

实践中,随着我国股权投资市场的日益多样化,资本市场的活跃度增强,投资人入场的方式增多、选择也越多,法律上的困惑越多。因此,分析判断各种股权投资方案,将会避免许多投资风险。笔者就股权投资中可能出现的各类问题做了分析研究,希望能够对广大投资人在面临股权投资困惑时有所帮助。

1 股权投资方式的选择困惑

股权是投资人向合伙组织或企业法人投资而享有的权利。股权独立于债权、物权、知识产权,是投资人的财产权益。投资人的投资方式不同导致承担的法律责任不同。投资人向合伙组织投资,承担的是无限责任,向法人投资,承担的是有限责任。投资人可选择的出资方式多种多样,可以通过入股成为有限责任公司的股东、股份公司的股东,还可以通过股权众筹、私募股权投资基金方式成为合伙企业或有限责任公司的股东。股权也是一种利益分享机制,投资人的终极目的是通过出资分享利润,因此股权投资不同决定了投资人承担的法律风险不同。

多数投资人在选择股权投资还是以债权投资项目公司时,都会产生困惑。股权投资,意味着投资人成为股东,享有股东权益;债权投资,意味着投资人分享的是债权收益而不是股东权益。许多投资人在私募股权投资中,明明已是股东,但是却把自己当成了债权人。笔者在私募股权退出中代表基金管理公司的出资人出具法律意见书。多数基金管理公司的出资人把自己当成债权人,认为当初是把钱借给项目公司融资,表象是以基金管理公司名义入股。这些出资人发现项目公司面临经营困境时,就想让项目公司退还当初的融资款。这种构想显然是混淆了股权投资与债权投资的概念,经过律师的法律解析后,基金管理公司的出资人才恍然大悟,当初的出资不是借钱给项目公司,而是以私募股权方式融资到项目公司。

私募股权投资基金是我们常常听到的一种投资方式,解读私募股权投资,应从它的法律定义开始。私募基金是指以非公开方式向少数投资者募集资金,并进行权益性投资获得收益的一种资本运作的过程。私募基金的投资方通过合伙协议成立一个合伙企业,由该合伙企业通过入股方式,融资到目标公司成为新股东,投资方通过合伙企业来获得自己的投资收益。私募股权投资周期长,投资成本较高,投资后股权的流通性差,退出渠道有限,这些原因导致其投资风险较大。因此,选择私募股权投资基金时,投资人必须擦亮眼睛,不能盲目跟投。

随着互联网金融的蓬勃兴起,投资人开始关注股权众筹融资方式。2015年7月18日,央行牵头出台的《关于促进互联网金融健康发展的指导意见》,明确股权众筹是指通过互联网形式进行公开小额股权融资的活动,企业通过众筹平台或其他平台出让股份从而获得资金的行为。股权众筹发挥了互联网金融的优势,让更多的投资人参与到领头人看好的融资项目中,利用了广大民众闲散的资金,也满足了投资人创业的需求。因此,股权众筹受到广大投资人的青睐。当然,作为法律人,总要提醒投资人注意股权众筹的法律风险。股权众筹的天然缺陷就是突破了《中华人民共和国证券法》公开发行股票的规定,极易沦为非法集资。投资人如果选择股权众筹方式出资,则必须考察平台项目的合法性。

2 股权退出的法律困惑

投资项目公司持续亏损时,投资人先想到的是如何退出资本。面对当初的投资合同及投资方案,投资人总是踌躇满面,有一种早知今日悔不当初的感觉。事实上,按照法律规定,投资人可以选择上市退出、并购退出、协议退出及非上市公司整合退出等多种退出方式。

股权转让方式是风险资本退出的重要途径。公司股东依法将自己的股份转让给他人,使他人成为公司股东,转让方由此获得股权投资带来的收益。可是,多数投资人在决定退出股权时,往往是投资项目面临债务困境,股权转让已不能帮助其摆脱困境。投资人可能面临将公司解散清算的法律风险。公司因法律或公司章程规定的解散事由出现,停止其生产经营活动并经过清算,最后消灭其法律主体资格的法律行为。

股权回购方式也可以实现资本的退出。但是,股权退出如果是公司回购股权,回购协议无效;如果是股东回购公司股权,对赌协议有效。最高人民法院司法判例,即海富投资有限公司诉甘肃世恒有色资源再利用有限公司不履行对赌协议补偿投资案,做出的终审判决认可了股东与股东之间对赌条款的合法有效性,否认了股东与公司之间损害公司及公司债权人利益的对赌条款的法律效力。因此,投资人在签订PE投资合同时,应当消除投机心理,按照《中华人民共和国合同法》和《中华人名共和国公司法》等相关法律法规规定,正视投资风险,对投资行为做出正确的预估与判断。

3 股权投资法律风险产生的原因

目前,股权投资模式各式各样,但是,投资人发现在出资后,在看似体面的回报背后,其实风险极高,八成以上的股权投资不会带来任何形式的投资回报。

股权投资风险主要有投资项目风险,即被投资企业经营不善、同业竞争、经济周期等原因的造成的业绩下滑、停工、破产等不利情况,从而影响投资通过上市、股权转让、管理层回购等方式完成投资资金的退出,导致投资没有收益甚至出现本金损失的情况。在最严重情况下,甚至可能导致投资该被投资企业的本金完全损失。政策风险,指因国家宏观政策(如货币政策、财政政策、行业政策、地区发展政策等)发生变化,导致市场价格波动而产生的风险。这是任何的投资项目都无法回避的系统风险,因为如利率调整的宏观政策的变化对体系内的每个企业都有影响,只是不同行业受影响的程度不同。基金延期的风险私募股权投资项目从洽谈到成功入股,一般有较长的准备期,随时会因为种种原因而令原来的投资计划推迟或押后,从而增加投资的不确定性,这都带来基金延期的风险。流动性风险,并非所有的私募股权投资都能以上市套现退出,更多的投资项目可能由于种种原因不能上市或只能在原有股东内部转让等,或者股权难以短时间套现或只能以较高的折让价才能转让,从而不利于资金的流动。

4 股权投资的风险规避及策略

股权投资的收益与风险从出资时就相伴而生。投资人成为股东不仅仅是资产的结合,而且也是人与人之间的磨合,如果没有在出资协议、公司章程或其他特别约定中将彼此的权利义务及开会制度、表决制度进行规范约束,那么,在出现分歧时,投资人彼此之间就会产生不信任,导致彼此反目为仇,展开无休止的争执及诉讼。

4.1 要求项目公司诚实守信地披露与投资相关的信息

公司诚实守信会增加公司的无形价值资产,包括商业机会的取得和名誉与荣誉的提升。反之,失信之举则会贬损公司的无形价值资产。投资人无论选择私募股权投资还是公募股权投资,都要求项目公司或投资平台规范信息披露行为,投资人对投前、投后及退出各阶段的信息披露要提出明确的范围、内容、时间等要求。制定合格投资者的条件,强制进行风险承受能力的评估,规范单一投资者在单一项目的投资上限。投资者应当合理评估自身的风险承受范围,并根据自己的财务状况、风险承受能力、理财结构等状况,按照风险分散原则设定单一项目的合理的投资上限,从而尽可能地避免股权投资的高风险。

4.2 订立合法有效的投资协议书

投资人在签署有关投资文件时,应当关注投资文件中有关投资者的权利和保障性措施。投资方式决定了投资回报,投资文件落实了投资人的财产权利。笔者在实务中,面对花样翻新的投资文件时,发现其中有许多的法律陷阱。

(1)投资方式的合法有效性。投资人要高度重视投资项目的合法性。投资人选择股权众筹方式要警惕非法集资陷阱。股权众筹必须有明确的投资项目。如果众筹平台没有明确投资项目,就归集投资者资金,然后才进行招募项目,再对项目进行投资,则存在集资的嫌疑。众筹平台也不能私自将资金挪作他用,损害投资人的利益,这也可能构成集资诈骗犯罪。

(2)投资人选择显名出资还是隐名出资所受到的法律保护是不一样的。有些投资人在从事商业投资项目时,借用他人名义向公司出资,名义股东在工商局登记备案,具有法律上的股东资格,享有股东权利。隐名出资人不具有法律上的股东资格,与名义股东之间签订了代持股协议。为保护隐名股东的出资利益,代持股协议书要将隐名股东的意思表示明确约定清楚。一般情况下,隐名股东应当将股权收益如何分配进行约定,将公司管理权限归属进行约定。代持股协议是法律保护名义出资人和隐名出资人的基础法律文件。隐名出资人一般是实际投资人,约定投资利益归其享有。同时,公司经营过程中的实质管理权也是隐名出资人控制,隐名出资人只支付名义出资人代理费。这样的约定,可以避免纠纷,充分保护隐名出资人的权益。

综上所述,笔者通过对选择投资方式进行深入探析,认为无论是个人还是公司在对外投资项目上,都应当聘请专业法律服务机构、会计服务机构提供专项的法律和会计意见,将“意向公司”可能存在的法律风险进行有理有据的分析评估,并以此为基础,制定股权投资法律风险的防范策略,并出具法律意见书。笔者希望通过以上的分析与梳理,加强投资人对投资风险的认识,改进完善投资方式,避免投资的法律风险,最终提高投资人的收益率和经济效益。

摘要：近年来,出资人兴起通过股权众筹、私募股权等投资方式完成出资,成为公司股东。可是,多数投资人并不真正明白自己的投资方式。新型的投资方式既有高回报也有高风险,投资人对此还有很多困惑。文章通过分析股权投资的法律模式,探讨了股权投资的法律风险及如何防范股权投资风险。

关键词：股权投资,法律风险,防范策略

参考文献

[1]丁茂中.股权转让疑难问题研究[M].长春:吉林人民出版社,2006.

[2]王磊.有限责任公司股权转让法律问题研究[J].山东财政学院学报,2009(5).

篇4：公司股权法律风险防范

原浙江本色控股集团有限公司法人代表吴英，从2005年5月至2007年2月，以高额利息为诱饵，以投资、借款、资金周转等为名，并采用以非法集资款购置房产、投资、捐款等方法，进行虚假宣传，给社会公众造成其有雄厚经济实力的假象，骗取社会资金，非法集资近人民币7.7亿元，且实际集资诈骗人民币近3.9亿元，2007年3月16日被依法逮捕。2009年12月18日，金华市中级人民法院以集资诈骗罪作出一审判决，判处被告人吴英死刑，剥夺政治权利终身，并处没收其个人全部财产。此後，吴英依法提起上诉，2012年1月18日下午，浙江省高级人民法院对被告人吴英集资诈骗一案进行二审判决，裁定驳回吴英的上诉，维持对被告人吴英的死刑判决，最後依法报请最高人民法院复核。

近日，福建省政府办公厅印发了《福建省小额贷款公司暂行管理办法》，福建省将进一步扩大小额贷款公司的试点范围，开展外资小额贷款公司试点，在福州市探索设立一家外商独资的小额贷款公司。

小额贷款公司允许外资进入，对台商而言，欣喜的不仅仅是在大陆融资渠道有了更多的选择，更意味着可以逐步探索、涉足金融领域，拓展新的行业。但不容忽视的是，由於政策限制等各种原因，台商对金融领域的投资、融资法律规范以及经营方式、操作惯例，相当陌生。为此，笔者拟通过近期热议的金融领域真实案例，引起台商对涉足大陆金融领域法律风险的重视。

案例评析

有关吴英案，吴英是不是该判死刑，究竟该不该被归为集资诈骗等一系列问题引起了广泛争议。知名学者和律师为吴英求情，认为吴英的犯罪行为背後有着深刻的制度原因，认为吴英罪不至死。「吴英案」在一定程度上反应出了大陆现行金融制度的缺陷。在现行的资金供给制度下，国有商业银行系统对中小企业的扶助有限，对未确定性风险投资的不支持，大部分中小企业无法获取银行的贷款。企业对资本的渴求和现有资金供给体制的矛盾已经成为当前经济领域的主要矛盾之一，民间金融和正规金融两个市场的长期并存是不争的事实，把吴英判死刑，似乎难以有助於这个矛盾的根本解决。而且，法律规定的合法民间借贷与非法集资类的犯罪，界限十分模糊，有待进一步理清。

由此案联系到小额贷款公司，小额贷款公司与民间借贷相比，其优越性体现在更加规范、貸款利息可双方协商，是大陆金融市场探索开放的新尝试，政府正是希望通过民间资本的合法进入，解决中小企业、个体工商户对资本的渴求和现有资金供给体制的矛盾，更为便捷、迅速地解决中小企业、个体工商户资金需求，但如何理清合法经营和非法集资、集资诈骗等违法行为的界限，防范因不规范经营行为带来的法律责任风险，是小额贷款公司的经营主体面临的新课题、新挑战。

因此，在面对金融市场的政策和操作规范繁冗复杂、万象丛生的情况下，如何在金融业务领域发展业务的同时，规范业务流程，防范法律风险，将是金融市场主体需要重视和面对的重要问题。笔者认为，要创设一个民间融资的安全港，让法律明确告知在什麽情况下的民间借贷是合法的，越过这个界限就是违法的。面对首将试水的外资小额贷款公司，如何做好前期规范体系构建工作、防范法律风险，笔者从法律专业角度对台商涉足小额贷款公司经营管理有如下方面的建议：

构建合理、高效的

公司治理结构

根据银监会、人民银行的小额贷款公司试点指导意见，单一自然人、企业法人、其他社会组织及其关联方持有的小额贷款公司股权不得超过小额贷款公司注册资本总额的10％。分散的股权结构固然避免了「一股独大」对公司治理的负面作用，但分散的股权设计有可能造成公司决策效率低下、股东不能有效监督公司经营的弊端。因此，在分散的股权结构之下，如何构建合理、高效的公司治理结构，对小额贷款公司的长远健康发展将甚为关键。

创建严谨风险

管理体系

风险管理是小额贷款公司生存的根基。小额贷款公司不能吸收公众存款，贷款资金来源主要为公司净资产及股东投入，贷款总体规模相对较小。在相对小的贷款规模下，要建立科学的风险控制体系，以保证小额贷款公司现金流健康，实现可持续发展。

建立规范的

业务经营流程及制度

从资金的投入、周转、产出等各个业务环节和流程，建立规范的操作规程，依照法律规定和政策规定，明确操作界限和业务发展界限、不越雷池一步，以免触犯刑律及其他规定。

金融业务领域的探索与发展，既意味着机遇，同时亦意味着风险，如何尽快熟悉金融业务领域的市场规律、法律政策，建立规范的风险防范流程，为业务的健康、快速发展保驾护航，将是大陆台商面临的新挑战。

谢宗明

上海御宗律师事务所 首席顾问

研究两岸经贸法律、税务、商务考察投资，经营团队式律师、会计师事务所；现受聘担任大陆地区逾550家台资企业常年法律顾问。本刊法律顾问。

吕献群

上海御宗律师事务所 主管律师

篇5：上市公司股权融资风险与防范

摘要目前我国股票市场的基本框架已经形成,但是股权融资并没有发挥其优势,对上市公司健康成长乃至证券市场的 发展 带来了诸多不利影响。本文结合

一、三、上市公司股权融资风险防范对策

为防范因上市公司股权融资风险给公司自身 发展 造成巨大伤害,上市公司应采取正确的防范对策。

(一)健全上市公司经营方式

首先,保持平和的融资心态。公司违法行为不仅损害了他人,同时也降低了广大投资者对上市公司的信心,从而影响上市公司的正常发展,因此,一定要高瞻远瞩,经营策略要真正从 企业 的长期利益出发。其次,建立针对经营者的激励机制。公司经营管理者从公司经营利润中得到的商业利益是上市公司实行激励机制采用的重要措施,例如:采用经营者持股,实行薪酬激励制度。最后,强化经营者的`股权融资成本意识。上市公司应该统筹考虑,平衡处理,促使其在选择融资方式时,更多地考虑公司的长远发展和股东的整体利益,而不是单纯的资本扩张。

(二)完善证券市场

健全股票市场的整体有效性,使股权融资在其筹资效率方面发挥其优势,必须进一步完善证券市场。首先,完善证券市场退出机制。健全上市公司退出机制,完善组织制度,充分发挥优胜劣汰的市场机制在证券市场中的作用,是发挥证券市场优化配置资源的关键。www.11665.com其次,加强证券监督,使证券监督层不断完善对公司的股权融资监督,建立股权融资档案,通过提高证券市场运作效率提高上市公司质量,规范上市公司融资行为,加快实现证券市场的法制化,规范化。最后,严格审查股票发行条件。为了维护股票持有人的合法权益,保证股票交易的顺利进行, 经济 的正常、稳定秩序,股份有限公司申请其股票上市也必须严格符合一定条件和法定程序。

(三)完善政策法规

现有相关法规不健全,市场监管和约束机制还未完全建立,导致上市公司偏好股权融资,这表面看来是一个公司融资方式的选择问题,其实隐含了上市公司体制不到位的实践问题,应健全上市公司信息披露制度,加强对信息质量的监督和处罚力度,坚决禁止内幕交易和欺诈行为,进一步从本质入手,完善 法律 制度,健全上市公司体制问题,制定全方位的有关政策法规,优化市场环境,为上市公司 科学 和自主的融资策略提供基础。

总之,目前上市公司偏好股权融资,虽然股权融资有助于企业经营机制转换,但是股权融资在防范风险方面并没有发挥其优势,从目前我国股权融资方式来看,只有股权融资和债券融资及内部融资结合,各方面政策制度健全,才能为上市公司风险防范增加保证机制。

参考 文献 :

[1]张宗益.公司管理热点透视与实证分析.北京:法律出版社.版.

篇6：公司股权法律风险防范

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公司收购股权转让中的法律风险是什么

随着现代企业并购越来越活跃，其中以股权收购方式，最为常见，一来省下了投资人重新办理公司的麻烦，还能合理的避免税务，但是随之而来的，在公司收购股权转让中的法律风险也越来越高，那么在收购股权中的法律风险有哪些呢?

一、股权转让中利益相关者法律风险

此利益相关的人包括股东、债权人等，股权转让过程中对中小股东权利的损害主要是大股东利用优势地位侵犯中小股东的知情权、表决权等，使股权转让行为完全被大股东所控制。以股份回购为例，在实践中，虽然公司质量的好坏可以通过回购价格体现出来，但是回购通常发生在上市公司与大股东之间，属于典型的关联交易。如果交易的资产状况存在明显的或隐藏的问题而又难以体现在交易价格中，中小股东就有可能因股东会擅自作出决议而被侵犯利益，从而引发股东请求人民法院撤销此决议的诉讼风险。这是由于股权结构不合理和信息批

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露不规范的原因造成的，因此，应重视股份回购的信息批露程序和股东知情权、表决权的保护。

二、债权人权益保护中的法律风险。

股份有限公司债权人实现其债权的重要保证就是公司的资本。根据资本不变的原则，非经修改公司章程，不得变动公司资本。但是，为减少注册资本而进行股份回购后，就必然会降低注册资本，这不利于债权人利益的保护。

因此，一方面涉及到信息批露问题，另一方面，债权人为保护自身的利益，可能会事先提出相应的保护措施，比如对财务业绩制定一个明确的标准，防止公司在资金不充足或财务状况恶化时仍采取回购行为。

三、股权瑕疵法律风险。

实践中，股权瑕疵的法律风险主要表现在以下几个方面：

1、出资不实瑕疵中的法律风险。即非货币财产的实际价额显著低于认缴出资额，法律规定出资不实的股东应补缴出资，多发生于知识产权等非货币出资中。因此，对出让人出资种类的考查，也显得十分必要，尤其是非货币出资，容易发生出资不实的情况。

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2、出资不到位(违约)瑕疵股权转让中的法律风险。即股东出资不按时、足额缴纳，该股东除补足出资外，应对其他股东承担违约责任。因此，对出让人缴纳出资实际情况的考察，也是十分必要的。

2、虚假出资瑕疵中的法律风险。即股东根本未出资，采用欺骗手段获得登记机关的信任。在发生虚假出资的情况下，该股东不仅应补足出资，而且还要承担行政处罚的法律责任。

综上可以看出，受让人不明知出让人存在出资瑕疵，则受让股东对该出资不承担任何责任，但公司或者其他股东请求转让人将转让股权价款用于补足出资。否则，在明知瑕疵的情况下人受让该股权，在实践中，一般承担出资补充赔偿责任。

三、价款支付法律风险。

股权转让价款的支付应十分慎重,在此过程中，主要面临以下几个方面的法律风险：

(1)转让价格确定中的法律风险。确定股权转让价格通常有几种做法：将股东出资时股权的价格作为转让价格;将公司净资产额作为转让价格;将审计、评估价格作为转让价格;拍卖、变卖价作为转让价格;国有股权转让的价格每股不得低于净资产值。实践中，可以考虑首先采

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用综合评估确定股权转让的基准价格，在此基础上协商确定转让价格。

(2)支付方式选择中的法律风险。包括支付工具选择中的法律风险;支付期限选择中的法律风险;价款监管中的法律风险---将价款提前提存;受让方须承诺受让资金合法，且有充分的资金履行能力，并确定履行或不完全履行支付股权转让对价的义务。

五、股权置换(交叉持股)中的法律风险。

交叉持股容易发生不正当的关联交易(控股股东、实际控制人)，使企业产权模糊化，难以形成实际控股股东，公司的管理人员取代公司所有者，形成内部人控制;关联公司可能会受到大股东或控股集团意志的损害，在商业机会上、分配利润上，小股东都可能得到不公平的对待，从而激发股东矛盾。因此，可考虑通过公司章程予以限制，对外投资时，必须经过有关机构(三会)的表决，对投资的限额进行限制，从而加强对关联公司经营决策的监管和控制，对表决权的保护。股权置换的方式实践中有三种方式，即股权置换、股权加资产置换或股权加现金置换。

六、股权继承中面临法律风险。

股份有限公司以资合性为主，不存在股权继承问题。有限责任公司股

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权兼有股东人格权的属性以及人格权不能被继承的法律性质，因此股权继承的程序及其方法就具有与一般遗产继承不同的特殊性。就有限责任公司而言，公司章程可以对继承人继承股东资格作出必要限制，包括授权其他股东或者公司以公允价格收购继承人继承的股权。有限责任公司股东资格的取得必须得到其他股东的承认或认可。股东个人的经营才能、社会阅历乃至信誉、道德品质等因素，股东之间都是难免会考虑的。

在实践中，可以考虑以下措施妥善解决股权继承问题：股权继承应符合公司章程的规定;尊重被继承人的意思表示，股东去世之前与其他股东对公司股权如何继承有约定的，对这种约定，只要没有明显的违法现象存在，就应认可其法律效力;尊重继承人与公司原股东的意思表示，去世股东的继承人与其他股东就股权继承达成协议，也应该按该协议履行，但应以不违反公司法强制性规定为限;参照公司股权转让的规定继承股权，当股东之间事先没有约定，事后也不能达成协议时，各继承人要想取得股东资格成为公司股东，应向公司提出申请，公司在合理期限内召开股东大会或股东会，由尚健在的股东表决，股东过半数以上同意他们入股的，他们才可以成为公司股东，否则，他们不可以成为公司股东，不同意继承人取得股东资格的股东，应优先购买继承人本应继承的股份，再由继承人继承财产利益，如果不购买即视为其同意继承人成为股东。

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以上就是公司收购股权转让中的法律风险，需要注意的事项很多，希望各位朋友能认真分辨，以免不必要的经济纠纷，更多的关于收购转让中涉及到的风险，和其他法律方面的知识，还请您多阅读一些律师方面的书籍，多做了解，更多相关内容请关注赢了网。

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计

算

有

哪

些

注

意

事

项

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 预先设定劳动者侵权赔偿的否定性分 http://s.yingle.com/l/pc/566200.html

  关于确定环境 http://s.yingle.com/l/pc/566199.html 关于审理专利纠纷案件件适用法律问题的若 http://s.yingle.com/l/pc/566198.html

 医疗事故责任性质的认定问题

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 最新工伤认定办法的内容

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  军人抚恤优待条例 http://s.yingle.com/l/pc/566195.html 医疗

事

故的处

理

方

式

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 堆放物品致人损害人身损害赔偿责任的承 http://s.yingle.com/l/pc/566193.html

 产妇生产过程中生两纱布医院赔偿 http://s.yingle.com/l/pc/566192.html

 我给别人帮忙弄伤了不给费用要怎么办 http://s.yingle.com/l/pc/566191.html

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 河北医疗事故处理办法实施细则

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 疗事故处理的新特点

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 医疗事故纠纷案件件举证责任

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胁从犯的刑事责任 http://s.yingle.com/l/pc/566179.html

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 法律中医疗事故处理程序与办法

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 产品质量问题的诉讼时效

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 人身损害赔偿案月接三千余

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 医疗损害鉴定适用的法律依据

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 精神损失费赔偿标准

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  医疗损害赔偿案件 http://s.yingle.com/l/pc/566172.html 全国

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 分娩措施失当新生儿死亡医院赔偿 http://s.yingle.com/l/pc/566170.html

 如何完善惩罚性赔偿的适用前提

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 损害赔偿问题的逻辑剖析

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 医院误诊引发的继续治疗费用案例 http://s.yingle.com/l/pc/566167.html

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 校园内人身损害赔偿案的处理

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  医疗事故责任赔偿 http://s.yingle.com/l/pc/566164.html 医疗损害赔偿纠纷案件一审程序如何 http://s.yingle.com/l/pc/566163.html

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  医患纠纷误诊案例 http://s.yingle.com/l/pc/566161.html 从医疗

事

故

内

部

处

理

看

医

疗

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 妇产科医疗事故与纠纷案件例

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 大学生实习出事故致伤残的医疗

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