上市公司并购重组审核意见法律关注要点

上市公司并购重组审核意见法律关注要点（精选4篇）

篇1：上市公司并购重组审核意见法律关注要点

上市公司并购重组审核意见法律关注要点

龚新超

为贯彻落实国务院在《关于促进企业兼并重组的意见》（国发【2010】27号）中提出的“充分发挥资本市场推动企业重组的作用”的精神，进一步提升并购重组审核的效率和透明度，证监会于2010年发布了《并购重组共性问题审核意见关注要点》（以下简称“《关注要点》”）。《关注要点》是证监会在梳理以往并购重组项目审核反馈意见所关注共性问题的基础上总结的十五项要点，体现了现行法律法规的具体监管要求，为并购重组申请人和有关中介机构提供了参考和借鉴，同时有助于中介机构在尽职调查中重点关注并督促企业妥善解决相关共性问题。

本文笔者从上市公司并购重组的实务操作角度，对《关注要点》中需要律师审慎核查并发表明确法律意见的部分关注要点进行简要的介绍。

关注要点一：资产权属及完整性

该关注要点具体包括：标的资产是否已取得相应权证；标的资产权属是否存在争议或限制；标的资产的完整性情况是否充分披露等。具体情况如下：

（一）标的资产是否已取得相应权证

1、对于土地使用权、房屋建筑物未取得相应权证的，应关注以下事项：

（1）申请人是否披露尚未取得相应权证资产对应的面积、评估价值、分类比例，相应权证办理的进展情况，预计办毕期限，相关费用承担方式，以及对本次交易和上市公司的具体影响等。

（2）对于在确定办理权证的计划安排和时间表的基础上，关注是否提供了相应层级土地、房屋管理部门出具的办理权证无障碍的证明。如果办理权证存在法律障碍或存在不能如期办毕的风险，是否提出了相应切实可行的解决措施。

（3）本次交易标的资产评估及作价是否已充分考虑前述瑕疵情况，如未考虑，是否已提出切实可行的价值保障措施。

2、对于采矿权证、探矿权证、特许经营许可证、药品食品注册证、商标权证、专利权证等其他相应权属或资质证书的办理情况，应比照上述土地使用权、房屋建筑物权证的关注要点把握。

（二）标的资产权属是否存在争议或限制

1、标的资产权属存在抵押、质押等担保权利限制或相关权利人未放弃优先购买权等情形的，需要关注申请人是否逐项披露标的资产消除权利限制状态等或放弃优先购买权等办理进展情况及预计办毕期限，是否列明担保责任到期及解除的日期和具体方式。针对不能按期办妥的风险，是否已充分说明其影响，是否提出切实可行的解决措施。

2、标的资产涉及被行政处罚或涉及诉讼、仲裁、司法强制执行及其他争议的，应披露处罚或诉讼、仲裁、司法强制执行的具体事由、案件进展或结果以及对上市公司的影响。

（三）标的资产的完整性情况是否充分披露

1、上市公司拟购买（或出售）的资产涉及完整经营实体的，关注相关资产是否整体注入（或置出）上市公司。除有形资产外，相关资产是否包括生产经营所需的商标权、专利权、非专利技术、特许经营权等无形资产。如包括，是否详细披露权属变动的具体安排和风险；如未包括，是否需要向关联方支付（或收取）无形资产使用费，如何确定金额和支付方式。

2、涉及完整经营实体中部分资产注入上市公司的，关注重组完成后上市公司能否（如何）实际控制标的资产，相关资产在研发、采购、生产、销售和知识产权等方面能否保持必要的独立性。

3、标的资产涉及使用他人商标、专利或专有技术的，关注是否已披露相关许可协议的主要内容，是否充分说明本次重组对上述许可协议效力的影响，该等商标、专利及技术对上市公司持续经营影响。

关注要点二：同业竞争的披露

该关注要点主要包括以下两点：

（一）申请报告是否已详细披露收购交易中的收购人、收购人的实际控制人及该实际控制人的下属企业或重组交易中的交易对方、交易对方的实际控制人及该实际控制人的下属企业。

（二）是否已结合上述企业的财务报告及主营业务构成等相关数据，详细披露其与上市公司的经营和业务关系，并就是否存在现实或潜在的同业竞争进行说明和确认，包括但不限于双方在可触及的市场区域内生产或销售同类或可替代的商品，或者提供同类或可替代的服务，或者争夺同类的商业机会、客户对象和其他生产经营核心资源。

经核查确认不存在现实同业竞争的，需要关注收购人或重组交易对方及其实际控制人是否进一步对避免潜在的同业竞争作出明确承诺。并重点关注对不存在现实或潜在同业竞争（利益冲突）关系的解释说明是否充分、确切，普通投资者能否据此判断相关企业与上市公司在业务发展方面的划分定位、判断相关承诺是否限制了上市公司的正常商业机会。

关注要点三：重大资产重组行为是否构成关联交易

该关注要点具体包括：

（一）上市公司首次董事会会议是否就本次重组是否构成关联交易作出明确判断，并作为董事会决议事项予以披露。

（二）存在关联关系的董事、股东是否依照法律法规和章程规定，在相关董事会、股东大会会议上回避表决。

（三）上市公司董事会确认本次重组涉及关联交易的，独立董事是否另行聘请独立财务顾问就本次重组对上市公司非关联股东的影响发表意见。

（四）重组报告书是否充分披露本次重组前后的关联交易变化情况；重组是否有利于上市公司增强经营独立性，减少和规范关联交易；重组方案是否严格限制因重组而新增可能损害上市公司独立性的持续性关联交易；对于重组完成后无法避免或可能新增的关联交易，是否采取切实有效措施加以规范，相关各方是否作出了明确具体的承诺或签订了完备的协议，以提高关联交易的决策透明度和信息披露质量，促进定价公允性。

关注要点四：内幕交易

对于并购重组过程中是否存在内幕交易既是证监会审核关注的重点，也是律师需要审慎核查并发表专业意见的问题。包括以下三个方面：

（一）是否出具上市公司二级市场股票交易自查报告，即从董事会首次决议前6个月起至重组报告书公布之日止，上市公司及其董事、监事、高级管理人员，交易对方及其董事、监事、高级管理人员，相关专业机构及其他知悉本次重大资产交易内幕信息的法人和自然人，以及上述相关人员的直系亲属买卖该上市公司股票及其他相关证券情况的自查报告及相关买卖情况说明。

（二）如果上述相关人员有股票买卖记录，但发生在信息披露后，则关注相关人员是否能够清晰说明相关情况，律师需要对此不构成内幕交易发表明确意见。

（三）如果相关人员有股票买卖记录，发生在信息披露前但数量不大的，则关注相关人员是否能够清晰说明相关情况，律师需要对此不构成内幕交易发表明确意见。此外，还需关注相关人员是否上缴收益，是否接受所在公司或券商、律师的相关培训，上述买卖行为及整改情况是否及时披露。

关注要点五：收购资金来源

（一）收购资金来源于借贷的关注点

1、收购人是否提供借贷协议，是否充分披露借贷协议的主要内容，包括借贷方、借贷数额、利息、借贷期限、担保及其他重要条款等。除借贷协议外，是否就上市公司股份的取得、处分、质押及表决权的行使等与借款人或其他第三方存在特殊安排，是否披露该安排的具体内容。

2、结合收购人过往的财务资料及业务、资产、收入、现金流的最新情况，关注收购人是否具备偿还能力以及偿还借款的资金来源，收购人是否具备收购实力，相关借贷协议是否真实、合法。

（二）管理层收购中的收购资金来源关注点

1、关注上市公司的分红政策与高管人员的薪酬待遇；上市公司及其关联方在过去两年内是否与管理层及其近亲属以及其所任职的企业存在资金、业务往来，是否存在资金占用、担保行为及其他上市公司向管理层利益输送行为。

2、如收购资金部分来源于员工安置费、补偿费或者身份置换费，是否已取得员工的同意，是否符合相关规定并已取得有关部门的批准；如收购资金部分来源于奖励基金，奖励基金的提取是否履行了必要的批准程序以及奖励基金的发放情况等。

（三）自然人或自然人控制的壳公司进行收购的收购资金来源关注点

上市公司及其关联方在过去两年内是否与收购人及其近亲属以及其关联方存在资金、业务往来，是否存在资金占用、担保行为及其他上市公司向收购人利益输送行为；收购人是否具备收购实力；收购人的真实身份是否充分披露，是否具备持续的诚信记录，是否存在代他人收购的情形。

限于篇幅，上述只是并购重组中部分需重点关注的法律要点，实务中还有大量的法律问题需要律师审慎核查，律师只有勤勉尽责，熟练掌握并购重组相关法律法规，并具备一定的实务操作经验，方能为公司提供优质的法律服务。

（作者系山东德衡律师事务所执业律师）

来源：德衡商法网

管理层收购

管理层收购后，粤美的的总股本没有变，各类股份的比重也没有变，没有涉及控制权稀释、收益摊薄等问题，只是股权在两个法人实体之间的交换，这种转变的好处： 这里面的“法人股”非别样的“法人股”可比，它们中的很大部分是由粤美的管理层控制的，这标志着政府淡出粤美的，经营者成为企业真正的主人。

管理层在实质上成为粤美的的第一大股东。两次收购之后，尽管从表面上看股权转让的结果只是股权在两法人实体之间的变换，尽管看起来美托投资有限公司是作为一个法人实体成为粤美的的第一大股东的，但美托投资实际上是由粤美的的管理层和工会控制的，所以最终管理层确立了对粤美的的所有权。粤美的管理层通过美托投资间接持有了粤美的17．3％(78％×22．19％)的法人股，粤美的的工会则间接持有粤美的4．88％(22％×22．19％)的法人股。这时的法人股已经从简单的为一个经济实体所控制的股份，变为控制在管理层人员的手中。在粤美的的管理层中，法人代表何享健通过美托持有了粤美的5．5％的股权(25％×22．19％)，持股2690万股，按照2001年1月1日到6月30日期间每星期五的收盘价的算术平均值(13．02元)来计，市值达到3．5亿余元。虽然目前我国的法人股不允许上市流通，但同股同权、同股同利必然是一个发展趋势。

降低了信息不对称的程度，减少了代理成本。管理层收购实现以后，以何享健为代表的粤美的管理层具有了双重角色：从性质上来说变原来的代理人为现在的委托人，但同时他们又在充分了解企业内部的各类信息。虽然其他中小股东对粤美的的一些信息不是十分了解，从这个角度来说信息不对称依然存在，但第一大股东能够获得充分的信息对整个股东集体来说已经比原来进步了。在这种情况下，由于委托人和代理人在很大程度上重合了，代理成本自然也就降低了。

篇2：上市公司并购重组审核意见法律关注要点

《 并购重组共性问题审核意见关注要点 》（简称《关注要点》），是我会在梳理2009年并购重组项目审核反馈意见所关注共性问题的基础上编制的，体现了现行法律法规的具体监管要求，并将通过 定期增补、调整、充实、完善，供申请人和有关中介机构参考和借鉴，以便 申请人完善申请方案，同时有助于中介机构在尽职调查中重点关注并督导解决共性问题，提高中介机构执业质量。申请人和有关中介机构对《关注要点》如有疑问或意见，可通过“上市公司业务咨询平台”与我会及时沟通、交流。

中国证监会

二O一O年九月十五日

关注一：交易价格公允性.ppt 关注二：盈利能力与预测.ppt 关注三：资产权属及完整性.ppt 关注四：同业竞争.ppt 关注五：关联交易.ppt 关注六：持续经营能力.ppt 关注七：内幕交易.ppt 关注八：债券债务处臵.ppt 关注九：股权转让和权益变动.ppt 关注十：过渡期间损益安排.ppt

并购重组共性问题审核意见关注要点

（二）在梳理2009年并购重组项目审核反馈意见所关注共性问题的基础上，我会于2010年9月公布了《并购重组共性问题审核意见关注要点》，并计划定期增补、调整、充实、完善。近日，我会对其他并购重组项目审核反馈意见所关注的共性问题进一步梳理，增加编制了五个关注点。

中国证监会

二O一O年十一月二十六日

关注十一：收购资金来源.ppt

关注十二：挽救上市公司财务困难的重组方案可行性.ppt 关注十三：实际控制人变化.ppt

关注十四：矿业权的信息披露与评估.ppt 关注十五：审计机构与评估机构独立性.ppt

关注一：交易价格公允性

一、交易价格以法定评估报告为依据的交易项目

（一）普遍关注点

1.上市公司是否提供标的资产的评估报告和评估技术说明（重点关注“特别事项说明部分”）2.评估报告与盈利预测报告、公司管理层讨论与分析之间是否存在重大矛盾，例如对未来销售单价、销售数量、费用种类、费用金额等的测算是否存在重大差异

3.评估基准日的选择是否合理，基准日后至审核期间是否发生了重大变化，导致评估结果与资产当前公允价值已存在重大偏差，在此情况下，评估机构是否已视情况重新出具评估报告 4.标的资产在拟注入上市公司之前三年内是否进行过评估，两次评估值之间是否存在较大差异，如存在，是否已详细说明评估差异的合理性关联交易问题

（二）评估方法与参数

1.基本原则

(1)评估方法选择是否得当(2)是否采用两种以上评估方法(3)评估参数选择是否得当

(4)不同评估方法下评估参数取值等是否存在重大矛盾 2.具体方法(1)收益现值法

（a）评估的假设前提是否具有可靠性和合理性

（b）对未来收益的预测是否有充分、合理的依据，包括但不限于是否对 细分行业、细分市场的历史、现状及未来进行严谨分析，所作预测是否符合产品生命周期曲线、是否符合超额收益率等通常规律（例如，特定公司或产品在较长周期后难以再获取超额收益）；未来收入是否包含非经常性项目；未来收入增长是否与费用增长相匹配等

（c）折现率的计算是否在无风险安全利率（通常取无风险长期国债利率）的基础上考虑了行业风险（以方差或其他形式求出）及公司个别风险并进行调整(2)成本法

（a）重臵成本的确定是否有充分、合理的依据，取值是否符合有关部门最新颁布的标准（b）成新率的计算是否符合实际，而不是主要依赖使用年限法，是否对建筑物、设备进行必要的实地测量、物理测验；寿命期的测算是否通过对大量实际数据的统计分析得出(3)市价法

参照对象与评估标的是否具有较强的可比性，是否针对有关差异进行了全面、适当的调整。例如，是否充分考虑参照对象与评估标的在资产负债结构、流动性、股权比例等方面的差异成新率的计算是否符合实际，而不是主要依赖使用年限法，是否对建筑物、设备进行必要的实地测量、物理测验；寿命期的测算是否通过对大量实际数据的统计分析得出

（三）评估机构

1.资产评估机构是否具备证券期货从业资格

2.以土地使用权为评估对象的，评估机构是否同时执行国土资源部制定的《城镇土地估价规程》，土地估价机构是否具备全国范围内执业资格 3.上市公司聘请的资产评估机构与审计机构之间是否存在影响其独立性的因素 4.上市公司与评估机构签订聘用合同后，是否更换了评估机构；如更换，是否说明具体原因及评估机构的陈述意见 5.上市公司在涉及珠宝类相关资产的交易活动中，是否聘请专门的机构进行评估。从事上市公司珠宝类相关资产评估业务的机构是否具备相关条件。已取得证券期货相关业务资格的资产评估机构执行证券业务时如涉及珠宝类相关资产，是否引用了符合上述要求的珠宝类资产评估机构出具的评估报告中的结论

（四）特别资产类型

1.企业股权价值

对未来收益指标进行预测时是否考虑多种因素，包括行业发展趋势、行业地位、市场需求、市场竞争、对企业未来收入、利润的影响等，与此同时，对主要产品市场价格敏感性的分析是否充分。2.流动资产 坏帐准备、减值准备的冲回是否有足够依据。3.开发性房地产

土地使用权性质（依据相关权属证明认定是划拨地还是出让地，商业用地、工业用地还是综合用地等）是否与土地实际用途相符合；土地使用是否符合规划（包括容积率、绿化率等）；是否在确定评估参数（包括但不限于开发面积、土地成本、可比售价、预计售价等）时结合了目前房地产行业的政策环境、市场环境和标的公司的实际情况；是否考虑批量折扣、再次转让的税费等因素。对采用市价法进行评估的，是否已关注标的土地的地段、具体位臵、规模、形状等与参照对象的可比性

4.土地使用权与投资性房地产

是否充分说明评估所需各类参数的选取原因、选取过程，是否提供与标的土地使用权相类似的其他交易案例的评估参考数据；在对投资性房地产采用收益现值法进行评估中，折现率的选取是否充分考虑了持有物业出租与开发房屋出售的区别 5.知识产权

关注权属是否清晰、完整，评估假设的依据是否充分；实用新型专利（包括包装、外观等）、商标、专有技术等无形资产，其评估价值是否与实际价值匹配；在测算该等无形资产对收益的贡献率时，是否已较全面剔除广告开支等其他影响因素；是否存在重复计算的问题 6.采矿权

重组交易对方是否已取得国土资源部评审备案的储量报告，评估方法是否符合矿业权评估技术基本准则、矿业权评估参数确定指导意见和收益途经评估方法等行业规范，是否对比同类、同地区资源量价格和同类采矿权交易评估案例

二、交易价格不以法定评估报告为依据的交易项目

上市公司吸收合并其他上市公司的交易价格以双方股 票市价、独立财务顾问估值、净资产账面值等为定价依据，关注以下内容：

1.申请人是否提供独立财务顾问对交易定价的意见

2.交易价格是否充分考虑合并双方的股票市价、公司估值（资产和盈利能力）、盈利预测以及隐含资产价值（土地、无形资产）等因素 3.是否充分考虑市盈率、市净率的市场平均值等参数

4.是否充分揭示交易价格的影响和风险并确保投资者在知悉该风险的情况下，严格履行法定表决程序

关注二：盈利能力与预测

一、盈利能力与预测 1.审计报告关注事项 2.利润表关注事项 3.资产负债表关注事项 4.盈利预测报告关注事项 5.其他关注事项

二、审计报告关注事项

1.标的资产是否提供最近两年经审计的标的资产财务报告 2.审计机构是否具备证券期货从业资格

3.非标准审计报告：对于有保留意见的审计报告，关注保留事项所造成的影响是否已消除；对以带强调事项段的无保留意见的审计报告，关注强调事项可能给上市公司带来的影响

三、利润表关注事项

1.是否对标的资产最近两年收入的稳定性作出说明

2.是否对标的资产最近两年盈利的稳定性作出说明；主营业务税金及所得税项目是否与收入或利润匹配

3.标的资产最近两年净利润是否主要依赖非经常性损益；如存在非经常性损益的，是否对扣除非经常性损益后净利润的稳定性作出说明、该非经常性损益项目（如财政补贴）是否具备持续性和可实现性 4.标的资产最近两年的毛利率与同行业相比是否存在异常；如存在异常，是否作出合理解释 5.标的资产的产品销售是否严重依赖于重组方或其他关联方；产品销售严重依赖于关联方的，是否对该产品销售价格的合理性作出充分论证和说明

四、资产负债表关注事项

1.巨额应收或预付款项是否存在关联方占款情形

2.标的资产是否存在固定资产折旧、坏账准备少提、资产减值少计等情形；如存在,是否对标的资产历史经营业绩造成的影响作出说明 3.短期借款项目是否存在大额到期借款未偿还情形，是否导致上市公司面临财务风险

五、盈利预测报告关注事项

1.假设前提是否合理，是否难以实现 2.预测利润是否包括非经常性损益

3.对未来收入、成本费用的预测是否有充分、合理的分析和依据 4.盈利预测报告中是否存在预测数据与历史经营记录差异较大的情形 5.盈利预测数据与历史经营记录差异较大的，相关解释是否合理 6.盈利预测报告中的预测盈利数据与评估报告中（收益法评估）的预测盈利数据及管理层讨论与分析中涉及的预测数据是否相符 7.盈利预测报告、评估报告及管理层讨论与分析中对未来的各项假设如不相符，相关解释是否合理

六、其他关注事项

1.资产负债表与损益表相关项目及现金流量表之间的勾稽关系是否对应 2.标的资产涉及的产品交易是否存在公开市场且能够实现正常销售 3.标的资产涉及的产品或业务是否受到合同、协议或相关安排约束，如特许经营权、特种行业经营许可等，具有不确定性 4.会计政策与会计估计是否与上市公司一致；标的资产是否存在重组前调整会计政策、变更会计估计或者更正前期差错情形；如存在，相关调整、变更或者更正是否符合《企业会计准则》第28号的规定，且是否对标的资产历史经营业绩产生的影响作出说明 5.该项资产或业务是否在同一管理层下运营两年以上；该项资产或业务注入上市公司后，上市公司是否能够对其进行有效管理 6.标的资产在过去两年内是否曾进行剥离改制；如存在，是否对标的资产的业务剥离、资产与负债剥离以及收入与成本剥离的合理性作出论证和说明 7.补偿措施是否合理可行

(1)是否已根据《上市公司重大资产重组管理办法》的要求签订了切实可行的补偿协议，补偿方式是否符合要求（现金补偿方式或股份补偿方式）(2)股份补偿协议是否包含了资产减值测试的相关内容，包括减值测试的具体方式是否可行，以及补偿金额计算是否准确等

关注三：资产权属及完整性

一、标的资产是否已取得相应权证

1.标的资产的权证办理情况是否已分类详细披露

2.对于采矿权证、探矿权证、特许经营许可证、药品食品注册证、商标权证、专利权证等其他相应权属或资质证书的办理情况，比照土地使用权、房屋建筑物权证的关注要点把握

8(1)申请人是否补充披露尚未取得相应权证资产对应的面积、评估价值、分类比例，相应权证办理的进展情况，预计办毕期限，相关费用承担方式，以及对本次交易和上市公司的具体影响等(2)在明确办理权证的计划安排和时间表的基础上，关注是否提供了相应层级土地、房屋管理部门出具的办理权证无障碍的证明。如办理权证存在法律障碍或存在不能如期办毕的风险，是否提出相应切实可行的解决措施（例如，由重组交易对方承诺，如到期未办毕，则以现金方式向上市公司补偿相应的评估价值，或者对上市公司进行赔偿，赔偿范围包括但不限于上市公司因该等事项承担任何民事、行政及刑事责任而引起的全部经济损失）(3)本次交易标的资产评估及作价是否已充分考虑前述瑕疵情况，如未考虑，是否已提出切实可行的价值保障措施(4)律师和独立财务顾问是否对前述问题进行核查并明确发表专业意见，包括但不限于该等情形是否对本次交易作价产生重大影响，是否对交易进展构成障碍、申请人提出的解决措施是否有效可行

二、标的资产权属是否存在争议或限制

1.标的资产（包括标的公司股权及标的公司持有的主要资产）权属存在抵押、质押等担保权利限制或相关权利人未放弃优先购买权等情形的，申请人是否逐项披露标的资产消除权利限制状态等或放弃优先购买权等办理进展情况及预计办毕期限，是否列明担保责任到期及解除的日期和具体方式。针对不能按期办妥的风险，是否已充分说明其影响，作出充分的风险提示，提出切实可行的解决措施。标的资产作为担保物对应的债务金额较大的，关注是否已充分分析说明相关债务人的偿债能力，证明其具有较强的偿债能力和良好的债务履行记录，不会因为担保事项导致上市公司重组后的资产权属存在重大不确定性。独立财务顾问和律师是否对此进行充分核查并发表明确的专业意见 2.标的资产涉及被行政处罚的，应披露处罚的具体事由、处罚进展或结果，分析其对上市公司的影响。律师和独立财务顾问是否就该等处罚对本次交易的影响发表明确意见。涉及诉讼、仲裁、司法强制执行或其他争议的，比照办理

三、标的资产的完整性情况是否充分披露

1.上市公司拟购买（或出售）的资产涉及完整经营实体的，关注相关资产是否将整体注入（或臵出）上市公司。除有形资产外，相关资产是否包括生产经营所需的商标权、专利权、非专利技术、特许经营权等无形资产。如包括，是否详细披露权属变动的具体安排和风险；如未包括，是否需要向关联方支付（或收取）无形资产使用费，如何确定金额和支付方式 2.涉及完整经营实体中部分资产注入上市公司的，关注重组完成后上市公司能否（如何）实际控制标的资产，相关资产在研发、采购、生产、销售和知识产权等方面能否保持必要的独立性 3.标的资产涉及使用他人商标、专利或专有技术的，关注是否已披露相关许可协议的主要内容，是否充分说明本次重组对上述许可协议效力的影响，该等商标、专利及技术对上市公司持续经营影响。关注是否结合许可协议的具体内容以及商标、专利和技术使用的实际情况，就许可的范围、使用的稳定性、协议安排的合理性等进行说明。如果商标权有效期已经或临近届满，关注是否说明期限届满后的权利延展安排以及对标的资产可能产生的不利影响 4.独立财务顾问和律师是否已审慎核查上述问题，并发表明确的专业意见

四、其他问题

1.土地使用权问题

(1)拟注入上市公司的标的资产是否涉及现行法规或政策限制或禁止交易的划拨用地或农业用地（标的公司为特殊农业公司的除外）。极特殊情况下涉及划拨用地注入上市公司的，关注申请人是否已结合《国务院关于促进节约集约用地的通知》（国发[2008]3号）及其他划拨用地政策，明确说明拟采取划拨方式取得国有土地使用权的相关资产注入上市公司是否违反相关规定；如涉嫌违反，是否已采取必要措施进行纠正，并说明由此形成的相关费用的承担方式及对评估值的影响(2)拟注入标的资产涉及农用地转用征收的，是否说明征用农地已取得了相关有权部门的批准，相关程序是否完备有效，相关补偿费用是否已经依法支付，是否存在重大争议及未决事项。同时，对于农业用地的后续审批申请，是否充分说明政策风险和其他重大不确定性因素，是否已采取切实可行的措施避免前述风险影响重组后上市公司的正常生产经营

10(3)拟注入标的资产涉及土地授权经营的，是否已提供有权土地管理部门对授权经营土地的授权或批准文件，以及对本次交易相关的土地处臵方案的批准文件；如尚未取得有关权利或批准文件，是否充分披露该等情况对本次交易及上市公司的影响(4)拟注入标的资产涉及的土地可能涉及规划调整或变更的，关注是否已明确披露存在变更土地用途的规划或可能性，是否已明确由此产生的土地收益或相关费用的归属或承担方式 2.标的资产涉及项目审批或特许经营的

(1)拟注入上市公司的标的资产（项目公司本身）涉及立项、环保、用地、规划、施工建设、行业准入、外资管理、反垄断等有关报批事项的，是否已充分披露办理的许可证书或相关主管部门的批复文件(2)标的资产业务涉及特许经营的，关注是否充分说明特许经营授权具有的排他性、不可撤销性等特殊属性，是否充分解释特许协议约定的相关计算公式、相关参数的变更方式及其具体影响等。特许经营事项需要相关主管部门确认或批准的，关注是否已提供相应的确认或批准意见。特许经营事项已有经营记录的，关注以往开展经营是否获得了相关主管部门批准的经营许可资质，是否已履行了必要的登记或备案等法律手续，是否按期足额缴纳各种资费等（提供相应证明文件）。独立财务顾问和律师是否核查上述问题并发表明确的专业意见 3.标的资产涉及税务事项的

(1)对拟注入上市公司的标的公司及标的资产，关注律师和独立财务顾问是否已充分核查其以往合理期间内的纳税合规情况并发表明确专业意见，是否已提供相关税务部门关于公司纳税合规情况的证明文件(2)拟注入上市公司的资产存在盈利严重依赖税收返还、税收优惠情况的，关注是否充分说明相关税收返还或优惠的依据以及税收政策的持续性和影响(3)对于拟注入上市公司的土地使用权，关注是否说明已按国家现行标准足额缴纳土地出让税费(4)拟注入资产为资源类企业股权的，关注是否充分说明资源税政策对标的资产未来盈利能力及评估作价的影响

11(5)资产交易产生较大税负的，关注是否说明相关税负的具体金额、交易各方如何分担，以及对上市公司未来业绩的影响

关注四：同业竞争

一、竞争性业务的披露范围

1.是否已详细披露收购交易中的收购人（包括豁免要约收购申请人）、收购人的实际控制人及该实际控制人的下属企业（或重组交易中的交易对方、交易对方的实际控制人及该实际控制人的下属企业）2.是否已结合上述企业的财务报告及主营业务构成等相关数据，详细披露其与上市公司的经营和业务关系，并就是否存在现实或潜在的同业竞争（包括但不限于双方在可触及的市场区域内生产或销售同类或可替代的商品，或者提供同类或可替代的服务，或者争夺同类的商业机会、客户对象和其他生产经营核心资源）进行说明和确认 3.独立财务顾问和律师是否对上述问题进行核查并发表清晰、明确的专业意见

二、报告书披露不存在现实同业竞争的

1.经披露或核查确认不存在现实同业竞争的，关注收购人或重组交易对方及其实际控制人是否进一步对避免潜在的同业竞争作出明确承诺，承诺交易完成后收购人、收购人的实际控制人及该实际控制人的下属企业（或重组交易对方、交易对方的实际控制人及该实际控制人的下属企业）与上市公司不存在同业竞争情形，并放弃将来可能与上市公司产生同业竞争及利益冲突的业务或活动。重点关注对不存在现实或潜在同业竞争（利益冲突）关系的解释说明是否充分、确切，普通投资者能否据此判断相关企业与上市公司在业务发展方面的划分定位、判断相关承诺是否限制上市公司的正常商业机会 2.独立财务顾问和律师是否对上述问题进行核查并发表清晰、明确的专业意见

三、报告书披露存在同业竞争的

1.经披露或核查确认存在现实的同业竞争的，关注相关各方是否就解决现实的同业竞争及避免潜在同业竞争问题作出明确承诺和安排，包括但不限于解决同业竞争的具体措施、时限、进度与保障，是否对此进行了及时披露。重点关注解决同业竞争的时间进度安排是否妥当、采取特定措施的理由是否充分，具体措施是否详尽、具有操作性 2.相关各方为消除现实或潜在同业竞争采取的措施是否切实可行，通常关注具体措施是否包括（但不限于）限期将竞争性资产/股权注入上市公司、限期将竞争性业务转让给非关联第三方、在彻底解决同业竞争之前将竞争性业务托管给上市公司等；对于该等承诺和措施，重点关注其后续执行是否仍存在重大不确定性，可能导致损害上市公司和公众股东的利益；重点关注上市公司和公众股东在后续执行过程中是否具有主动权、优先权和主导性的决策权。涉及竞争性业务委托经营或托管的，关注委托或托管的相关安排对上市公司财务状况的影响是否已充分分析和披露，有关对价安排对上市公司是否公允，如可能存在负面影响，申请人是否就消除负面影响作出了切实有效的安排 3.独立财务顾问和律师是否本着勤勉尽职的原则进行核查，并对承诺安排是否切实可行发表明确专业意见

关注五：关联交易

一、重大资产重组行为是否构成关联交易

1.上市公司首次董事会会议是否就本次重组是否构成关联交易作出明确判断，并作为董事会决议事项予以披露；存在关联关系的董事、股东是否依照法律法规和章程规定，在相关董事会、股东大会会议上回避表决 2.重组交易对方是否已经与上市公司控股股东就受让上市公司股权或者向上市公司推荐董事达成协议或者默契，可能导致上市公司的实际控制权发生变化；该等股东是否回避表决 3.独立财务顾问和律师事务所是否已审慎核查本次重组是否构成关联交易，并依据核查确认的相关事实发表明确意见 4.中介机构经核查确认本次重组涉及关联交易的，独立财务顾问是否就本次重组对上市公司非关联股东的影响发表明确意见 5.上市公司董事会或中介机构确认本次重组涉及关联交易的，独立董事是否另行聘请独立财务顾问就本次重组对上市公司非关联股东的影响发表意见

二、重大资产重组对关联交易状况的影响

（一）原则关注要点

重组报告书是否充分披露本次重组前后的关联交易变化情况；重组是否有利于上市公司增强经营独立性，减少和规范关联交易；重组方案是否严格限制因重组而新增可能损害上市公司独立性的持续性关联交易；对于重组完成后无法避免或可能新增的关联交易，是否采取切实有效措施加以规范，相关各方是否作出了明确具体的承诺或签订了完备的协议，以提高关联交易的决策透明度和信息披露质量，促进定价公允性。

（二）具体关注要点

1.是否充分披露关联方和关联人员。是否以列表等有效方式，充分披露交易对方及其实际控制人按产业类别划分的下属企业名录，并注明各企业在本次重组后与上市公司的关联关系性质或其他特殊联系；是否充分披露交易对方的实际控制人及其关联方向上市公司（或其控股或控制的公司）推荐或委派董事、高级管理人员及核心技术人员的情况 2.是否充分披露关联交易在重组前后的变化及其原因和影响。否以分类列表等有效方式，区分销售商品、提供劳务、采购商品、接受劳务、提供担保、接受担保、许可或接受许可使用无形资产等交易类型，充分披露本次交易前后的关联交易及变化情况，披露内容包括但不限于具体的关联方、关联方与上市公司的关系性质（例如母子公司、同一方控制等）、交易事项内容、交易金额、主要定价方式、占上市公司同类/同期营业收入（或营业成本、利润等核心量化指标）的比重等，同时，是否说明各类交易是属于经常性关联交易或偶发性关联交易；是否充分披露上市公司重组完成后（备考）关联销售收入占营业收入、关联采购额占采购总额、关联交易利润占利润总额等比例，相关比例较高的（例如接近或超过30%），是否充分说明对上市公司经营独立性和业绩稳定性的影响；如重组前后相关数据指标存在较大变动或波动，是否充分说明其真实性和具体原因，并提出必要的应对解决措施 3.是否充分披露关联交易定价依据，以及是否详细分析交易定价公允性。是否对照市场交易价格或独立第三方价格进行充分分析说明，对于关联交易定价与市场交易价格或独立第三方价格存在较大差异，或者不具有可比的市场价格或独立第三方价格的，是否充分说明其原因，是否存在导致单方获利性交易或者导致显失公允的情形 4.对于交易对方或其实际控制人与交易标的之间存在特定债权债务关系的，结合关联方应收款项余额占比及其可收回性的分析情况，重点关注是否可能导致重组完成后出现上市公司违规对外担保、资金资源被违规占用，是否涉及对关联财务公司的规范整改，对此类问题能否在确定最终重组方案前予以彻底规范和解决

5.特殊情况下涉及重组方将其产业链的中间业务注入上市公司，重组后的持续关联交易难以避免的，是否已考虑采取有效措施（督促上市公司）建立对持续性关联交易的长效独立审议机制、细化信息披露内容和格式，并适当提高披露频率 6.是否存在控股股东、实际控制人及其关联方通过本次重组占用上市公司资金、资源或增加上市公司风险的其他情形，相关影响和解决措施是否已充分披露 7.独立财务顾问是否充分核查关联交易的具体构成及其（积极和消极）变化和影响，是否已充分分析说明关联交易的发生原因、必要性和定价公允性，是否已审慎核实减少和规范关联交易的承诺和措施，是否明确发表专业意见

三、注意

收购和豁免要约收购义务的行政许可事项，按照相关信息披露准则的要求，比照重大资产重组的上述审核要点予以关注

关注六：持续经营能力

1.重组完成后上市公司是否做到人员、资产、财务方面独立。财务方面独立包括但不限于独立开设银行账户、独立纳税，以及独立做出财务决策 2.重组完成后上市公司负债比率是否过大（如超过70%），导致上市公司财务风险很高 3.重组完成后上市公司是否将承担重大担保或其他连带责任，导致上市公司财务风险明显偏高 4.重组完成后控股股东或关联方是否占用上市公司资金，或上市公司是否为控股股东或关联方提供担保 5.重组完成后上市公司与控股股东及其实际控制人之间是否存在同业竞争问题，如存在，是否已就同业竞争问题作出合理安排 6.交易完成后上市公司收入是否严重依赖于关联交易，关联交易收入及相应利润在上市公司收入和利润中所占比重是否合理

关注七：内幕交易

一、申报材料齐备性

涉及资产重组的行政许可申请文件关注内容：

1.上市公司与交易对方就重大资产重组事宜是否采取保密措施并提供保密制度说明，以及与所聘证券服务机构签署的保密协议和交易进程备忘录 2.是否出具上市公司二级市场股票交易自查报告，即从董事会首次决议前6个月起至重组报告书公布之日止，上市公司及其董事、监事、高级管理人员，交易对方及其董事、监事、高级管理人员（或主要负责人），相关专业机构及其他知悉本次重大资产交易内幕信息的法人和自然人，以及上述相关人员的直系亲属买卖该上市公司股票及其他相关证券情况的自查报告及相关买卖情况说明（如有）3.是否出具登记结算公司查询记录。对于在并购重组停牌（首次董事会决议公告）前上市公司股价出现异常波动（前20个交易日公司股价涨跌幅超过同期大盘涨跌幅20%）的，还要求申请人对其自身及关联方是否存在内幕交易进行充分举证，并要求律师等中介机构发表明确意见不同评估方法下评估参数取值等是否存在重大矛盾

二、相关交易行为合法性

1.如果相关人员有股票买卖记录，但发生在信息披露后，则关注相关人员是否能够清晰说明相关情况，中介机构是否核查并发表明确意见不构成内幕交易 2.如果相关人员有股票买卖记录，发生在信息披露前但数量不大的，则关注相关人员是否能够清晰说明相关情况，中介机构是否核查并发表明确意见不构成内幕交易。此外，关注相关人员是否上缴收益，是否接受所在单位或中介培训，上述买卖行为及整改情况是否及时披露 3.如果相关人员有高度疑似内幕交易的股票买卖行为（例如，敏感信息披露前集中买入或大量买入）或相关部门出具意见认为相关交易不能排除内幕交易嫌疑的，则转交有关部门确定是否存在内幕交易

关注八：债券债务处臵

1.独立财务顾问和律师是否已对上市公司重组中债权、债务的处理的全过程和结果的合法性明确发表专业意见，包括但不限于是否已及时通知债权人、是否已有效地提前偿还债务、是否提供了充分的担保、银 16 行等特殊债权人出具的同意函是否取得相应层级或上级主管部门的有效批准或授权

2.申请材料是否已经详细披露本次交易拟转移的债务总金额及债权人的总数目，在此基础上，是否披露已经同意本次重组的债权人对应的债务金额占债务总金额的比例 3.如确实存在无法联系到债权人或债权人对本次重组债权处理方式不发表意见的，是否明确披露其对应的债权债务数量 4.如果存在明确表示不同意本次重组的债权人，则其对应的债务是否在合理期限内（例如，提交并购重组委审核之前）已经偿还完毕，独立财务顾问和律师是否就此事项对本次重组的影响明确发表专业意见 5.上市公司、重组交易对方、原有控股股东或实际控制人等，是否对没有取得债权人明确意见的占比较小的债务处理提出明确的、切实可行的方案，独立财务顾问和律师是否就方案的合法性和可行性明确发表意见，律师是否就以上方案是否存在潜在的法律纠纷发表明确意见，如存在，相关方是否提供了担保等保障措施，确保上市公司、股东和相关债权人的利益不受损害 6.部分债权人因前期无法联系或发表意见不及时，但在后续审核过程中又明确发表同意或不同意意见的，是否已经按以上的原则进行处理，上市公司和相关中介机构是否及时充分披露了债权债务处臵的最新进展和影响

关注九：股权转让和权益变动

一、注入（臵出）存续上市公司的标的公司股权

1.标的公司在重组前增减资或发生股权转让的，是否详细说明历次增减资及股权转让的原因和必要性，增减资或转让股权的作价依据及其合理性，每次增减资或转让涉及的价款来源是否合法、支付是否到位；是否详细披露股权变动相关各方的关联关系；标的公司存在出资不实或变更出资方式的，关注相关股东是否已补足未到位资金或资产，消除了出资不到位的法律风险，对出资不实或未及时到位对上市公司的影响是否已充分披露 2.结合相关内部决策文件和股权转让协议，说明股权转让是否履行必要的审议和批准程序，是否符合相关法律法规及公司章程的规定，是否存在违反限制或禁止性规定而转让的情形；属于有限责任公司的，还需关注相关股权转让是否已取得其他股东的同意或符合公司章程的规 定，是否取得其他股东放弃优先购买权的承诺。相关政府部门对产权的确认是否具备足够的法律效力；是否引致诉讼、仲裁或其他形式的纠纷

3.历次增减资及股权转让是否存在“利益输送”问题。向上市公司转让标的公司股权时，是否存在做高估价的情形；上市公司转让标的公司股权时，是否存在做低估价的情形 4.上市公司在交易完成后将成为持股型公司的，关注上市公司在交易完成后直接和间接持有的企业股权是否为控股权

二、上市公司股份转让、权益变动

上市公司重组或收购涉及的上市公司股份转让、权益安排（包括股份转让、实质权益托管或让渡等）安排是否已充分披露；是否取得相关部门批准；是否违反特定主体的股份锁定规则或承诺；是否可能导致不正当的利益输送；是否可能导致控制权不稳定或因控制权恶性争夺致使公司陷入僵局；是否可能产生规避信息披露和要约义务等法定义务的效果；是否存在侵害上市公司和公众股东利益的其他情形；对于上述权益变动的风险，是否已充分披露并采取必要的应对措施。

三、其他关注事项

1.增资及股权转让过程中是否存在非法募资行为

2.股权或股份代持情况是否充分披露，相关报告期内的代持情况是否发生过变化，相关变动是否可能引发法律争议 3.相关报告期内是否存在股东超过法定人数限制的情形

4.标的公司股东及实际控制人是否涉及由工会或职工持股会持有主要权益的问题，相关问题是否已有效整改 5.标的公司股权在相关报告期内涉及债转股的，相关债权债务是否真实有效，相关转股程序是否完备、合法、有效 6.独立财务顾问和律师是否在充分核查相关交易事实的基础上发表明确专业意见

关注十：过渡期间损益安排

1.上市公司拟发行股份购买资产，对于以收益现值法、假设开发法等基于未来收益预期的估值方法作为主要评估方法的，关注拟购买资产的在过渡期间（从评估基准日至资产交割日）等相关期间的损益承担安排是否可能损害上市公司和公众股东利益，期间盈利是否归上市公司所有。如期间盈利按约定非由上市公司享有，则关注是否影响标的资产估值作价的合理性，关注交易双方是否做出了其他对等性安排（例如，双方约定资产出售方不享受上市公司在过渡期间的收益，并采取具体措施确保资产出售方不能享有上市公司该项收益）2.上市公司拟发行股份购买资产，标的资产作价自始确定不变的，关注标的资产在过渡期间如发生亏损，资产出售方是否向上市公司以现金等合理方式补足亏损部分

关注十一：收购资金来源

收购资金来源于融资安排的关注点

 收购人是否提供借贷协议，是否充分披露借贷协议的主要内容，包括借贷方、借贷数额、利息、借贷期限、担保及其他重要条款、偿付本息的计划及还款资金来源。除借贷协议外，是否就上市公司股份的取得、处分、质押及表决权的行使等与借款人或其他第三方存在特殊安排，是否披露该安排的具体内容。 结合收购人过往的财务资料及业务、资产、收入、现金流的最新情况，关注收购人是否具备偿还能力以及偿还借款的资金来源，收购人是否具备收购实力,相关借贷协议是否真实、合法。管理层收购中的收购资金来源关注点

 关注上市公司的分红政策与高管人员的薪酬待遇；上市公司及其关联方在过去两年内是否与管理层及其近亲属以及其所任职的企业存在资金、业务往来，是否存在资金占用、担保行为及其他上市公司向管理层利益输送行为。 如收购资金部分来源于员工安臵费、补偿费或者身份臵换费，是否已取得员工的同意，是否符合相关规定并已取得有关部门的批准；如收购资金部分来源于奖励基金，奖励基金的提取是否履行了必要的批准程序以及奖励基金的发放情况。

自然人或者自然人控制的壳公司进行收购的收购资金来源关注点

 上市公司及其关联方在过去两年内是否与收购人及其近亲属以及其关联方存在资金、业务往来，是否存在资金占用、担保行为及其他上市公司向收购人利益输送行为；收购人是否具备收购实力；收购人的真实身份是否充分披露，是否具备持续的诚信记录，是否存在代他人收购的情形。

关注十二：挽救上市公司财务困难的重组方案可行性

收购人拟以重组面临严重财务困难的上市公司为理由申请豁免要约收购义务时，关注重组方案是否切实可行，包括以下内容: 重组方案的授权和批准

 收购人及上市公司董事会提出完整的重组方案，是否已通过相关决议。 重组方案是否取得上市公司股东大会的批准。

 上市公司是否同时向证监会提交重大资产重组申请材料;并且在收购协议中注明生效的前提条件包括“重大资产重组方案经证监会核准”。 重组方案如涉及其他相关部门批准的，是否已取得批准。 是否存在影响方案实施的重大不确定性因素。重组对上市公司的影响

 重组完成后，上市公司是否具备持续经营能力及盈利能力；

 臵入上市公司的资产权属是否清晰，重组完成后上市公司是否具有独立性，是否具有完整的经营性资产、独立的产供销体系，法人治理结构是否完整；  重组方案是否有利于保护公司和中小股东的合法权益，是否在消除公司债务等风险的同时，还兼顾各方利益（如职工的妥善安臵）；  上市公司存在的大股东欠款等历史遗留问题是否已予以解决。

关注十三：实际控制人变化

在上市公司股权在国有持股主体之间转让中, 申请人以《上市公司收购管理办法》第六十二条规定之“收购人与出让人能够证明本次转让未导致上市公司的实际控制人发生变化”为由，提出豁免要约收购申请时，对实际控制人是否未发生变化的关注点包括：

 收购人与出让人是否在同一国有控股集团内，是否受同一股东控制。 国有控股集团或者国有资产经营单位通过在境外设立的全资控股子公司持有上市公司股份的，关注是否仍由相关机构代表国家履行出资人职责，并行使国有资产所有者的权利。

关注十四：矿业权的信息披露与评估

矿业权信息披露的关注点

标的资产涉及矿业权的，关注重组报告书是否充分披露标的资产的有关情况,包括：

 矿业权证（勘察许可证或采矿许可证）情况，取得时间、有效期、开采矿种、开采方式、矿区面积、开采深度、生产规模等，如矿业权是出让取得，披露矿业权出让的合同号、批准文件和文号、矿业权价款已缴及欠缴情况；如矿业权是转让取得，披露矿业权交易价格及依据；矿业权人出资勘察形成的矿业权，披露目前勘察及其投入情况。p生产许可证书取得的情况，最近三年是否存在超能力生产和重大安全事故，如果实际生产能力与矿业权证书登记的生产能力有差异，提供证明实际生产能力经过合法审批的文件。p生产是否符合环保法规、政策要求，最近三年是否曾经受到环保部门处罚，环境恢复治理方案审批及落实情况等。其他相关许可资质证书齐备情况，如黄金开采许可证、煤炭生产许可证、尾矿经营许可证等。 资源储量情况，国土资源部门出具的矿产资源储量评审及备案证明的时间和文号。 矿业权评估的基本情况，包括评估对象和范围、评估机构、评估委托人、评估目的、评估基准日、评估方法及评估价值等。评估选取的主要技术经济指标参数，包括可采储量、生产规模、矿山服务年限及评估计算服务年限、产品方案、评估采用的销售价格及基准日的市场价格、固定资产投资、单位总成本费用、折现率等。

 矿业权评估增减值的原因及合理分析。

 对应处臵矿业权价款而未进行处臵的，披露价款未来支付相关框架协议或意向，在对价中是否充分考虑该因素。 在重组报告书中提示投资者关注评估报告全文，例如,注明“××内容摘自××公司采（探）矿权评估报告书，欲了解采（探）矿权评估报告书的详细情况，请阅读该采（探）矿权评估报告书全文。” 矿业权资产评估的关注点

标的资产涉及矿业权的，对资产评估关注以下事项：  矿业权的有效期。

 有偿取得探矿权、采矿权时价款缴纳的情况。价款实际缴纳情况与矿业权出让协议约定是否相符。如果是上市公司购买拥有矿业权的公司的股权，是否已将应分期支付的款项足额记为负债。最近三年进行过储量评审的，提供由具有相应地质勘查资质的单位编制的地质勘查报告或《矿产资源储量核实报告》、《矿产资源储量评审意见书》、《矿产资源储量评审备案证明》。对于本次交易和最近一次历史储量核实报告存在差异的，披露差异的合理性。 对于煤矿开采企业，关注安全生产问题。在煤炭生产许可证上登记的生产能力,是否超过由煤矿安全生产管理部门核定的生产能力。对于国家进行产品总量宏观调控的矿种，评估中生产规模的确定不超过按管理部门下达的生产指标。 评估参数的合理性。

 对于资源储量大、服务年限长、一次性缴纳采矿价款确有困难的矿山企业的评估，评估范围是否与有偿出让的范围一致；可开采年限是否合理。 采用现金流量法等方法评估时是否充分考虑审批时间的影响。

关注十五：审计机构与评估机构独立性

在上市公司重大资产重组中，关注为上市公司重大资产重组活动提供服务的审计机构、人员与评估机构、人员是否能够保持独立性，包括：

篇3：上市公司并购重组审核意见法律关注要点

一、重大资产重组的原则和标准

上市公司及其控股或控制的公司在日常经营活动之外购买、出售资产或者通过其他方式进行资产交易达到规定的比例, 导致上市公司的主营业务、资产、收入发生重大变化的资产交易行为, 称为重大资产重组, 适用《上市公司重大资产重组管理办法》[1] (以下简称《管理办法》) 。依据2011年8月1日中国证监会修订的《管理办法》, 重大资产重组的原则概括如下:

一是合法合规:符合产业政策, 符合环保、土地、反垄断等法律法规;

二是维持上市:不会导致不符合上市条件;

三是定价公允:涉及购买或出售资产定价公允;

四是权属清晰:资产权属清晰, 过户不存在法律障碍, 债权债务处置合法;

五是提高盈利:增强持续盈利能力, 不会导致空壳化;

六是保持独立:与控股股东、实际控制人保持独立性;

七是治理健全:形成或保持健全有效的法人治理结构。

在《管理办法》规定的7条原则中, 董事会需要特别注意的是第三、四、五条。第三条规定的定价公允, 要求以资产评估结果作为定价依据的, 评估机构采取两种以上的方法进行评估, 对两种评估结果的差异率、定价市盈率、市净率与行业可比公司的差异等都确保在合理范围内。第四条规定的权属清晰, 要求上市公司的土地、房产、商标、专利、特许经营权等权属证书齐备[2], 尤其是出让性质的土地和房产证, 为确保重组顺利, 董事会应安排有关部门尽快补齐各类证书、执照。第五条规定的提高盈利, 要求上市公司购买资产的盈利能力高于自身的盈利能力, 2012年成功过会的重组案例中仅有少数上市公司购买资产的盈利能力较低。

二、重大资产重组的主要交易形式

目前A股市场较常见的重大资产重组的交易形式有发行股份购买资产、重大资产置换和换股吸收合并。

(一) 发行股份购买资产

发行股份购买的资产可以是股权、完整的经营性资产、无形资产 (土地使用权等) , 支付方式为股份 (也可包含部分现金) , 其交易对方不超过10名, 常用于购买股权较集中的资产 (见图1) 。优点在于实施容易, 上市公司本身经营情况不会发生较大变动;缺点在于对上市公司股权结构的影响较大。

董事会需关注的方面, 如向控股股东发行股份, 股份定价是否有利于控股股东, 重组后的控股比例维持在何种水平内;如向非关联第三方发行股份, 则公司的股权结构将发生较大变动, 部分持股比例较高的交易对方成为新股东后, 是否会对上市公司经营产生重大影响等。

(二) 重大资产置换

重大资产置换一般是以子公司股权或资产与交易对方持有的子公司股权或资产置换, 交易金额的差额部分用股份或现金支付。通常该交易对方为上市公司置出盈利能力较弱的资产, 置入母公司盈利能力较强的资产 (见图2) 。优点在于对上市公司的盈利能力提升较高, 并且往往此类交易在同一控制下完成, 各方合作较为便利快捷;缺点在于资产价值可能有违公允, 容易产生利益输送。

董事会需关注的是, 母公司及其关联方可否接收盈利能力较差的资产, 以及人员安置是否安排妥当。重组定价基准日至交割日期间的标的资产损益归属如何判定, 是否对上市公司有利, 保护中小股东的利益。重组完成后, 是否存在上市公司与母公司的同业竞争问题, 是否存在大额关联交易、关联担保等。此类重组往往构成关联交易, 因此还需注意关联交易中需履行的措施, 如关联董事回避表决等。

(三) 换股吸收合并

换股吸收合并的资产为一个完整的公司 (可以是上市公司) , 支付方式为股份, 但重组完成后注销标的公司, 其原有资产、负债并入上市公司。由于发行股份购买资产的交易对方不超过10人, 换股吸收合并无此限制, 因此在收购股权较分散的公司时, 往往会采用换股吸收合并的办法 (见图3) 。

在收购上市公司时, 需确定换股比例及换股风险溢价, 以保护被合并方的股东利益。同时要为合并方异议股东设置收购请求权, 为被合并方异议股东设置现金选择权, 即在股东大会上提出异议的股东可以约定价格出售股票换取现金, 此额外现金支出需由上市公司事先做好准备, 如由母公司或其关联方支付等。

(四) 募集配套资金

2011年4月27日, 证监会通过了《关于修改上市公司重大资产重组与配套融资相关规定的决定》[3], 《决定》明确规定, 上市公司发行股份购买资产的, 可以同时通过定向发行股份募集部分配套资金, 其定价方式按照现行相关规定办理。《决定》允许上市公司发行股份购买资产与通过定向发行股份募集配套资金同步操作, 实现一次受理, 一次核准, 有利于上市公司拓宽兼并重组融资渠道, 提高并购重组的市场效率。新的《管理办法》规定募集配套资金不超过交易金额的25%, 通常用于被收购资产业务所需资金 (如补充流动资金, 被收购公司的技改项目等) 。

三、2012年A股市场重大资产重组分析

本部分通过对2012年申报重大资产重组的A股上市公司进行分析, 发现重大资产重组案例中的规律, 分析研究董事会应该关注的要点。

2012年证监会重组委共召开41次会议, 审议上市公司的重大资产重组申请73家次, 共65家公司过会, 未过会的8家上市公司中有5家二次过会, 1家变更重组方案后过会, 2家未通过重组委审核, 重大资产重组总体通过率较高。

(一) 行业分类

2012年过会的重大资产重组总交易规模为1749.79亿元, 其中公用事业、食品饮料、综合类、采掘类上市公司的交易规模占到总数的一半以上, 并且重组购买的资产也集中于公用事业、食品饮料、采掘类 (见图4与图5) 。

如以重组公司数量划分, 则行业集中于机械设备、化工、采掘 (见图6与图7) 。对比重组规模, 采掘业资产尤其受到欢迎, 多家采掘业上市公司扩大主业规模, 如恒泰艾普、靖远煤电、郑州煤电, 也有多家采掘业公司实现借壳上市, 如华联矿业、赤峰黄金、宏达矿业、泰复实业。

对于市场上被收购资产中某些热门行业, 上市公司可进一步研究, 发掘这些资产价值是否存在被低估的情况, 可视自身公司业务和资金情况进行股权投资。

(二) 重组目的

实施重大资产重组主要原因有如下几点:

一是收购同业或上下游产业资产实现产业链的升级或整合, 以规模经济提高生产能力, 扩大市场占有率;

二是主营业务业绩上升缓慢, 收购无关联行业资产暂时度过寒冬期;

三是主营业务停滞或已破产重整, 收购新资产实现借壳上市。

目前市场上的重大资产重组以收购同业、辅助主业及上下游产业的资产为主, 若从集团内部收购, 可解决上市公司与母公司及其关联方的同业竞争问题;若从集团外部收购难度较大, 但是收购成功后可提高行业集中度, 对竞争对手形成更强的竞争优势, 促进行业的整合和发展。

若上市公司购买非主业相关资产, 需关注重组后是否涉及主营业务变更, 若公司所属行业的判定发生变化, 将适用新行业的法律法规和监管办法, 对公司持续经营产生一定影响 (见图8) 。

(三) 交易方式

65家过会的上市公司中, 购买标的大多数为交易对方持有的子公司股权, 占总数的93%, 因为收购完整的公司可维持重组前的经营模式、人员安排, 重组后对其盈利能力影响较小。购买标的为非股权资产的占总数的13%, 大部分为非经营性资产, 如土地使用权、港口泊位等。出售标的为股权占比的24%, 非股权资产占比81%, 主要由于含出售资产的案例中属于净壳出售的公司较多。

购买资产的支付方式中, 股权支付占总数98%, 现金支付占总数18%。通常选择发行股份, 因为其对上市公司的现金流压力较小。通常现金用于支付少量的对价, 如重大资产置换中置入资产与置出资产的差价。

(四) 净壳出售

净壳出售即上市公司主营业务停滞或已破产重整时, 通过出售全部资产和负债, 购买新业务资产实现持续上市。上市公司主营业务上升缓慢时, 可在集团内部变更控股股东, 实现集团内的资产重整, 延续盈利能力;或在集团外部重组, 向第三方发行股份变更实际控制人, 交易对方即实现借壳上市。

2012年实施净壳出售的上市公司21家, 占重组总家数的32%。证监会并不鼓励借壳上市, 上市部对其的监管会参照发行部监管IPO的力度。从上市公司的角度考虑, 净壳出售主需关注以下几点:

一是出售资产的归属和人员安置问题, 可由母公司或其关联方接受出售资产和人员。

二是购买资产的权属是否清晰、合法, 盈利能力是否显著高于出售资产, 是否充分保护上市公司中小股东利益。

三是上市公司原控股股东所持存量股份是否转让予新控股股东, 以何种对价方式转让。

(五) 盈利能力

上市公司重组前一般财务状况较差, 净资产收益率较低, 重组前平均为1.00%。购买资产净资产收益率一般都较高, 尤其是IT、电子、农林牧渔等轻资产行业, 均在30%以上。2012年重组案例中, 购买资产的净资产收益率平均为22.13%, 重组后平均为10.40%, 盈利能力显著增长。

2012年, 有16家上市公司购买资产盈利能力比上市公司略低, 占总家数的24.62%, 主要有如下几种情况:

一是购买集团内同业资产, 解决与集团的同业竞争问题;

二是整合产业链, 扩大主业市场份额;

三是其他问题, 如购买资产的评估值较高、购买资产未产生效益等。

四、重大资产重组实例——广电信息

2011年, 广电信息 (现已更名为百视通) 实施重大资产出售、现金及发行股份购买资产[4]。该次重组过程较为复杂, 涉及与原控股股东、潜在控股股东和非关联第三方的多方交易, 是一件较为典型的案例。

本次重组由三项交易组成:

1.股份转让

原控股股东仪电集团将持有的部分广电信息股份出售给东方传媒, 出售价格为定价基准日前20日均价, 对方以现金支付。

2.资产出售

广电信息向仪电集团及其关联方以评估值出售全部主业相关经营性资产和部分非主业资产, 向仪电集团非关联第三方挂牌出售广电信息或者下属公司部分非主业相关资产, 对方以现金支付。

3.现金及发行股份购买资产

广电信息以现金和发行股份向东方传媒购买持有的媒体相关业务资产 (含百视通51.78%股权) , 并向百视通的全体股东发行股份购买剩余股权[5]。

本次重组过程中有两个关注要点:一是资产出售交割日, 广电信息应已全部偿还除本部经审计确认的应付股利、应交税金 (仅指增值税进项税) 外的所有账面负债, 由仪电集团承诺承担所有的或有负债 (如与资产出售相关的其指定的关联方未能承担或履行) , 并只留存货币资金 (包括资产出售的对价现金) 及约定资产。二是与出售资产相关的权利义务及人员等由资产出售后的接收方承接和安排。

将上市公司作为净壳出售时, 董事会需关注是否全部置出全部账面资产 (如保留货币资金等) ;经营性资产所必须的负债、人员是否跟随资产一同出售给资产接收方;负债是否能在交割日前偿还完毕;人员安排上是否有漏洞, 若资产接收方未能妥善安置, 上市公司原控股股东是否有接受人员的预案等。

本次重大资产重组实施后, 东方传媒成为上市公司控股股东, 广电信息更名为百视通。重组前2010年每股收益0.15元, 加权平均净资产收益率8.55%[6]。重组于2011年底实施, 于2012年3月20日公告重组实施情况报告书。重组后2012年每股收益0.46元, 加权平均净资产收益率18.27%。[7]相比2010年有显著的增长, 重组后的盈利能力良好, 保护了上市公司原股东特别是中小股东的利益。

五、结论

证监会颁布的《上市公司重大资产重组管理办法》对重组的原则和标准做了明确的规范, 在实行过程的各方面都做了详细的指引。本文对A股市场较常见的重大资产重组交易形式做了介绍, 对2012年A股上市公司的重组情况做了统计和概括。

A股上市公司在进行重大资产重组的决策时, 需遵守证监会颁布的相关法规和原则, 董事会需重点关注重组标的资产的权属、定价、盈利能力。收购同行业、上下游产业的公司时, 需关注标的资产对扩大产能、提升规模效应的能力;在收购非同业的公司, 主要发生在净壳出售时, 需特别关注出售资产、未偿还债务的接收和人员安置问题, 以及购买资产的持续盈利能力。证监会对上市公司的监管, 主要遵循维护国内股票市场的公开、公平、公正的原则, 以保护中小投资者利益为目标。上市公司实施重大资产重组, 要为提升公司内在价值, 促进社会资源合理分配, 推动股市繁荣发展而努力。

参考文献

[1]中国证券监督管理委员会.上市公司重大资产重组管理办法[Z].2008-04-16.

[2]中国证券监督管理委员会.关于规范上市公司重大资产重组若干问题的规定[z].2008-04-16.

[3]中国证券监督管理委员会.关于修改上市公司重大资产重组与配套融资相关规定的决定[z].2011-08-01.

[4]广电信息.上海广电信息产业股份有限公司重大资产出售、现金及发行股份购买资产暨关联交易报告书[EB].上海证券交易所, 2011-03-09.

[5]百视通.百视通新媒体股份有限公司关于上海广电信息产业股份有限公司重大资产出售、现金及发行股份购买资产暨关联交易实施情况报告书[EB].上海证券交易所.2012-03-02.

[6]广电信息.上海广电信息产业股份有限公司2010年年度报告[EB].上海证券交易所.2011-03-31.

篇4：上市公司并购重组审核意见法律关注要点

课后测验（100分）

一、单项选择题

1.根据《上市公司重大资产重组管理办法》计算构成重大的比例指标时，购买或出售股权导致上市公司取得或失去被投资企业控股权的，需要注意的是（）。

A.涉及购买股权的，总资产及净资产指标要考虑成交金额，采用孰低原则

B.涉及购买股权的，总资产及净资产指标要考虑成交金额，采用孰高原则

C.除了总资产无需考虑其他指标

D.总资产、收入及净资产需要按照标的公司相应指标与股权比例乘积计算

2.上市公司重大资产重组中关于资产评估的要求，下列说法不正确的是（）。

A.规定提供盈利预测报告的，上市公司应当在重大资产重组实施完毕后的有关报告中单独披露上市公司及相关资产的实际盈利数与利润预测数的差异情况，并由会计师事务所对此出具专项审核意见

B.以资产评估结果作为定价依据的，资产评估机构原则上应当采取两种以上评估方法进行评估

C.资产评估机构采取收益现值法、假设开发法等基于未来收益预期的估值方法对拟购买资产进行评估并作为定价参考依据的，交易对方不必与上市公司就相关资产实际盈利数不足利润预测数的情况签订明确可行的补偿协议

D.定价以资产评估结果为依据的，上市公司应当聘请具有相关证券业务资格的资产评估机构出具资产评估报告

1.同业竞争和关联交易的审核主要是为了增强上市公司的（）。

A.盈利性

B.独立性

C.成长性

D.公平性

2.借壳上市要求上市公司购买的资产对应的经营实体持续经营时间应当在（）年以上，最近（）个会计净利润均为正数且累计超过人民币（）万元。

A.3,1,1000

B.2,2,5000

C.2,1,2000

D.3, 2, 2000

二、多项选择题

3.上市公司及其控股或者控制的公司购买、出售资产，达到下列（）标准之一的，构成重大资产重组。

A.购买、出售的资产净额占上市公司最近一个会计经审计的合并财务会计报告期末净资产额的比例达到50％以上，且超过5000万元人民币

B.购买、出售的资产总额占上市公司最近一个会计经审计的合并财务会计报告期末资产总额的比例达到50%以上

C.购买、出售的资产在最近一个会计所产生的营业收入占上市公司同期经审计的合并财务会计报告营业收入的比例达到50%以上

D.购买、出售资产未达到规定标准，但中国证监会发现存在可能损害上市公司或者投资者合法权益的重大问题的4.根据《上市公司重大资产重组管理办法》，上市公司在重大资产重组过程中应像交易所申请停牌的情形包括（）。

A.上市公司预计筹划中的重大资产重组事项难以保密或者已经泄露

B.发布财务报告期间

C.上市公司获悉股价敏感信息

D.重组委工作会议期间

5.根据《上市公司重大资产重组管理办法》第十三条的规定，构成重大重组行为的资产交易具体形式包括（）。

A.受托经营、租赁其他企业资产或者将经营性资产委托他人经营、租赁

B.与他人新设企业、对已设立的企业增资或者减资

C.接受附义务的资产赠与或者对外捐赠资产的D.中国证监会根据审慎监管原则认定的其他情形

6.根据《上市公司重大资产重组管理办法》第四十七条规定，经并购重组委审核后获得核准的重大资产重组实施完毕后，上市公司申请公开发行新股或者公司债券，同时符合下列（）条件的，本次重大资产重组前的业绩在审核时可以模拟计算。

A.重组注入上市公司的标的资产属于一个完整的经营实体

B.本次重大资产重组实施完毕后，重组方的承诺事项已经如期履行

C.上市公司和相关资产实现的利润达到盈利预测水平

D.上市公司经营稳定、运行良好

7.上市公司下列（）行为构成重大资产重组。

A.购买、出售的资产总额占上市公司最近一个会计经审计的合并财务会计报告期末资产总额的比例达到30%以上

B.购买、出售的资产在最近一个会计所产生的营业收入占上市公司同期经审计的合并财务会计报告营业收入的比例达到50%以上

C.购买、出售的资产总额占上市公司最近一个会计经审计的合并财务会计报告期末资产总额的比例达到50%以上

D.购买、出售的资产净额占上市公司最近一个会计经审计的合并财务会计报告期末净资产额的比例达到50％以上，且超过5000万元人民币

8.根据《关于修改上市公司重大资产重组与配套融资相关规定的决定》上市公司为促进行业或者产业整合，增强与现有主营业务的协同效应，在其控制权不发生变更的情况下，可以向控股股东、实际控制人或者其控制的关联人之外的特定对象发行股份购买资产，下列有关第三方发行说法正确的有（）。

A.发行股份数量低于发行后上市公司总股本的5%的，主板、中小板上市公司拟购买资产的交易金额不低于1亿元人民币，创业板上市公司拟购买资产的交易金额不低于5000万元人民币

B.发行股份数量不低于发行后上市公司总股本的3%

C.发行股份数量不低于发行后上市公司总股本的5%

D.发行股份数量低于发行后上市公司总股本的3%的，主板、中小板上市公司拟购买资产的交易金额不低于1亿元人民币，创业板上市公司拟购买资产的交易金额不低于2000万元人民币

6.上市公司重大资产重组审核的基本原则包括（）。

A.重大资产重组所涉及的资产权属清晰，资产过户或者转移不存在法律障碍，相关债权债务处理合法

B.有利于上市公司在业务、资产、财务、人员、机构等方面与实际控制人及其关联人保持独立，符合中国证监会关于上市公司独立性的相关规定

C.重大资产重组所涉及的资产定价公允，不存在损害上市公司和股东合法权益的情形

D.实施重大资产重组不会导致上市公司不符合股票上市条件

E.符合国家产业政策和有关环境保护、土地管理、反垄断等法律和行政法规的规定

7.关于特定对象以资产认购而取得的上市公司股份的锁定期要求，下列说法正确的是（）。

A.特定对象通过认购本次发行的股份取得上市公司实际控制权的，锁定期为36个月

B.特定对象为上市公司控股股东、实际控制人或其控制的关联人的，锁定期为36个月

C.特定对象以资产认购而取得的上市公司股份，自股份发行结束之日起锁定期为36个月

D.特定对象取得本次发行的股份时，对用于认购股份的资产持续拥有权益的时间不足12个月的，锁定期为36个月

8.《上市公司重大资产重组管理办法》适用于（）。

A.上市公司及其控股或控制的公司在日常经营活动之外购买、出售资产或者通过其他方式进行资产交易达到规定的比例，导致上市公司主营业务、资产、收入发生重大变化的资产交易行为

B.上市公司以发行股份作为支付方式向特定对象购买资产的C.日常经营活动

D.上市公司按照经中国证监会核准的发行证券文件披露的募集资金用途，使用募集资金购买资产、对外投资的行为

8.上市公司重大资产重组需要提交重组委审核的情形包括（）。

A.以新增股份向特定对象购买资产

B.上市公司实施合并、分立

C.借壳上市

D.上市公司出售全部经营性资产，同时购买其他资产

E.上市公司出售资产和购买资产的金额同时达到最近一个会计经审计合并财务会计报告资产总额比例70%以上

三、判断题

9.根据《上市公司重大资产重组管理办法》的规定，上市公司独立董事应当在充分了解相关信息的基础上，就重大资产重组发表独立意见。重大资产重组构成关联交易的，独立董事可以另行聘请独立财务顾问就本次交易对上市公司非关联股东的影响发表意见。上市公司应当积极配合独立董事调阅相关材料，并通过安排实地调查、组织证券服务机构汇报等方式，为独立董事履行职责提供必要的支持和便利。（）

正确

错误

10.根据《上市公司重大资产重组管理办法》的规定，上市公司购买资产的，应当提供拟购买资产的盈利预测报告。（）

正确

错误

9.重大资产重组的实质是资产证券化过程中发生的交易行为，交易的核心原则之一是体现资产定价的公允性。（）

正确

错误

9.《上市公司重大资产重组管理办法》适用于上市公司及其控股或者控制的公司的日常经营活动以及购买、出售资产或者通过其他方式进行资产交易达到规定的比例，导致上市公司的主营业务、资产、收入发生重大变化的资产交易行为。（）

正确