无论是开展项目，还是记录工作过程，都需要通过总结的方式，回顾项目或工作的情况，从中寻找出利于成长的经验，为以后的项目与工作实施，提供相关方面的参考。因此，我们需要在某个时期结束后，写一份总结，下面是小编为大家整理的《合同法知识点总结》，仅供参考，大家一起来看看吧。
第一篇：合同法知识点总结
合同法重点知识总结（xiexiebang推荐）
一、合同法的概念
合同法，有广义和狭义的区别。狭义的合同法，是指规范合同的专门法典，如《中华人民共和国合同法》。广义的合同法，是指关于合同的法律规范的总称，包括《民法通则》、《海商法》、《著作权法》以及涉及合同的条例、办法、实施细则和司法解释等。 合同法是通过规范民事主体的合同行为，调整民事主体之间的以商品交换为核心的民事财产流转关系的法律规范总称。
广义的合同法：调整合同关系法律规范总称 狭义的合同法：合同法典
二、合同法的调整对象 合同法调整对象与调整范围
平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 婚姻、收养、监护等有关身分关系的协议，适用其他法律的规定。
第一，合同是平等主体之间订立的民事权利义务关系的协议，属民事法律关系。 第二，合同法是调整民事法律关系中的财产关系
调整范围：主体：不论是中国人，还是外国的自然人、法人、其他组织之间订立的合同;种类：经济合同、技术合同、其他各类有关债权债务的民事合同。
三、合同法的本质和地位
合同法本质上调整动态的财产流转关系
合同法的地位是民法体系中重要的民事单行法
四、《合同法》的立法宗旨
《合同法》第1条规定：“为了保护合同当事人的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义现代化建设，制定本法。”
五、合同法的基本原则
合同法的基本原则是指合同关系的本质和规律进行集中抽象和反映，其效力贯穿于合同法始终的根本原则。
(一)平等原则
民事主体的地位平等，任何一方当事人不得将自己的意志强加于对方。 1.自然人的民事权利能力一律平等
2.不同的民事主体参与民事关系，适用同一法律，具有平等地位。 3.民事主体在民事法律关系中必须平等协商
(二)自愿原则
自愿是指民事主体在民事活动中，充分表达自己的真实意思，并根据自己的意思设立变更终止民事法律关系。 1.缔结合同的自由。 2.选择相对人的自由。 3.决定合同内容的自由。 4.变更解除合同的自由。 5.决定合同方式的自由。
(三)公平原则
1.包含等价有偿的意思，在民事活动中除法律另有规定或当事人另有约定以外，当事人取得他人财产利益应向他方给付相应的对价。公平原则要求合同双方当事人之间的权利义务要公平合理，要大体上平衡，强调一方给付与对方给付之间的等值性，合同上的负担和风险的合理分配。
2.公平原则的体现： (1)情事变更制度：是指作为法律关系存在的前提的情形，因不可归责于当事人的事由，发生不可预料的变更，从而导致原来的法律关系严重丧失公平时，应变更原法律关系的制度。 (2)显失公平制度和重大误解制度 显失公平：当事人一方利用优势或利用对方没有经验，致使双方的权利义务明显丧失公平的情形。重大误解：是指行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的情形。
(四)诚实信用原则(帝王规则)
民事主体在从事民事活动中应诚实可信，以善意的方式行使权利和履行义务。 1.确定诚实可信，以善意的方式行使权利和履行义务等行为规则。 2.平衡当事人之间的利益与社会利益之间冲突与矛盾。 3.解释法律和合同的作用。
合同订立阶段，应依诚信原则，当事人负善意的注意义务，先合同义务，否则承担缔约过失责任。
合同订立后履行前，应依诚信原则，做好履约准备。 合同履行中，应依诚信原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密义务。解除合同，应提前通知对方。
合同终止后，应依诚信原则，履行保密等附随义务。
合同发生争议，应依诚信原则，履行防止损失扩大的义务。
(五)保护公序良俗原则
公序：国家社会存在及其发展所必需的一般社会秩序;善良风俗：即社会公德，一个社会应有的道德准则。
(六)合法原则
当事人订立合同、履行合同，应当遵守法律行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。
尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益，即是公序良俗原则。
合同的订立
重点问题
1.合同成立的概念 2.合同订立的程序 3.合同条款的内容
4.格式条款的法律规制及其解释 5.合同的形式 6.合同成立的要件
7.合同成立的时间和地点 8.缔约过失责任
案例分析
2002年11月，家住北京朝阳区西八间村的赵某全家人应邀到海淀区清河南镇其友家中作客。不巧恰遇有雨，赵某即招停一辆属某出租车运输公司的夏利牌出租车。该出租车司机王某问明目的地后，认为偏远路难行，空返车的可能性很大，而乘坐人多至4人，遂以自己有急事需马上回家为由拒载。赵某只得再等，但很长时间却无空车驶过。由于长时间受凉，赵某的小女孩受寒生病发高烧，赵某于是取消出行回家。赵某于是向法院起诉司机王某，要求王某赔偿其小女儿的医疗费。 问:本案应如何处理?
第一节
合同成立概述
合同的订立：通过要约和承诺来使合同双方当事人意思表示达成一致的民事法律行为。
一、合同成立的要件(一般成立要件)
合同当事人对合同的主要条款达成一致意见合同即成立。
(一)要有两个或两个以上合同当事人
(二)合同当事人意思表示一致
实践合同要以实际交付标的物为其成立要件 要式合同有的要以完成一定的形式为其成立要件
二、合同成立与合同生效的区别
(一)两者的法律后果不同
(二)国家主动干预程度不同
(三)对能否适用合同解释的方法态度不同
合同解释制度主要就是为了弥补合同成立中的缺陷而设立的一种制度;不适用于合同效力的解释，法院不能通过合同解释来使合同发生效力。 第二节
合同订立的程序
合同订立的程序是指合同当事人间意思表示一致，就合同条款或内容达成合意的过程，这具体表现为要约和承诺。
《合同法》第13条：“当事人订立合同，采取要约、承诺方式。”
一、要约
(一)要约的概念和性质 1.要约
要约是希望和他人订立合同的意思表示。
《合同法》第14条规定：要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：
(一)
内容具体确定;
(二)
表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。 2.要约的法律拘束力
要约的法律拘束力是指要约的生效及对要约人、受要约人的拘束力。
(1)对要约人而言，在要约有限期限内，要约人须受自己发出的要约拘束。
(2)要约发出后，非依法律规定或受要约人的同意，不得变更和撤销要约的内容。 3.性质
要约属于意思表示而非法律行为。第一，要约是一种意思表示，是当事人将其主观意思通过口头或书面等形式予以外现的形式;第二，要约是当事人在合同订立过程中所为的意思表示，是合同成立的必要阶段之一;第三，要约作为一种意思表示所意欲实现的法律效果，是与他人订立合同;第四，要约是双方法律行为的构成要素之一，没有要约，承诺无从发生，因而无法构成一个双方法律行为，同样，仅有要约而无承诺，也无法构成一个双方法律行为;第五，要约虽然仅是一个意思表示，也能产生一定的法律后果，即要约人运用要约不当，给对方当事人造成损失时，也要承担相应的法律责任——缔约过失责任。
(二)要约的构成要件
1.要约是由特定人作出的意思表示 2.要约必须反映其订立合同的基本意图
3.要约须是要约人向其希望与之缔结合同的受要约人发出的 向不特定人发出要约的构成要件：
(1)要约人发出的是要约而不是要约邀请
(2)要约人应承担向多数人发出要约的法律后果 4.要约的内容必须具体确定
具体是指要约内容中必须包括足以使合同成立的主要条款，标的、数量、价款或酬金为三个主要条款。
确定是指那些足以使合同成立的要约主要条款的内容必须明确。 5.表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束的意思。
(三)要约邀请
要约邀请，又称要约引诱，是指希望他人向自己发出要约的意思表示，其本身不具有任何法律拘束力。其目的不是订立合同，而是邀请对方当事人向其为要约的意思表示。所以，要约邀请只是当事人订立合同的预备行为，其本身并不发生法律效果。在实际生活中，一般认为，普通商业广告、商品价目表、招标、拍卖表示、商贩的沿街叫卖等均为要约邀请。但其中的商业广告在内容清楚、确定，足以使相对人知其对待义务时，可构成要约。悬赏广告、投标、拍买、自动售货机等则为要约。对商品标价陈列，瑞士等国家的法律认为是要约，英美普通法认为是要约邀请。我国合同法理论赞成前一种观点。对未经定购而邮寄或投递商品，一种观点认为系现物要约;另一种意见则主张为要约邀请。 要约与要约邀请的区别：
(1)要约是当事人自己主动愿意订立合同的意思表示，以订立合同为直接目的;要约邀请不具有缔约的目的，其目的只是引诱他人向自己发出要约。(2)要约必须包括未来可能订立的合同得主要内容，而要约邀请则不一定包含合同得以成立的主要内容。(3)要约大多数是针对特定的相对人的，故要约往往采取对话方式和信函方式，而要约邀请一般是针对不特定多数人的，故往往通过电视、报刊等媒介手段。(4)发出要约邀请的当事人，可以随时撤回要约邀请，对于他人根据要约邀请发出的要约，要约邀请人也可以不予承诺，而要约不能随意撤回或撤销。(5)要约邀请不是合同订立的必然阶段，并不是任何合同的订立都要经过要约邀请，而要约是合同订立过程的必然阶段。(6)要约邀请有时也具有法律意义，特别是当要约邀请中包含承诺方法或承诺标准的内容时，如定标方法与标准、股票认购方法等，如果他人发出要约，而要约邀请人却不按要约邀请中既定的方法或标准为承诺，须承担缔约过失责任或者反不正当竞争法上的责任等。
案例1：2003年5月1日至6月30日，某百货大楼举办有奖销售活动。活动期间，凡在百货大楼购物满100元者均可获得奖券一张。周某因购物获得数张奖券，其中一张号码为047956。6月30日，百货大楼在公证员的公证下公开摇奖，摇得奖金一个，号码即为047956，奖金5000元。百货大楼当即将中奖号码及金额公布于大楼门前的公告牌上，并注明“中奖者须在7月10日前兑奖，逾期作自动放弃处理”。除此之外，百货大楼从未作出任何关于兑奖时限的公开规定。7月4日、9日和11日，该市日报3次公布了百货大楼的中奖号码及中奖金额(但未注明兑奖期限)。周某从报上得知自己中奖后，于7月21日到百货大楼兑奖，百货答楼以期限已过为由拒绝。无奈，周某向人民法院提起诉讼，请求百货大楼兑付其中奖奖金。
问题：
1、百货大楼从事有奖销售活动，属于要约行为还是要约邀请行为?为什么?
2、百货大楼在摇奖后公告领奖期限的行为性质如何认定?对周某是否具有约束力?为什么?
(五)要约的生效与失效 1.要约的生效时间
要约到达受要约人时生效。
(1)要约送到受要约人所能控制的地方视为到达
(2)采用数据电文形式订立合同时，收件人指定特定系统接收数据电文的，数据电文进入该特定系统的时间即为到达时间;未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，即为到达的时间。 2.要约的存续时间
(1)口头要约的存续期间：从相对人了解要约的内容时开始生效。约定承诺期限的，受要约人在约定期限内作出承诺的，对要约人有拘束力;未约定承诺期限的，仅在受要约人立即承诺时，才对要约人有拘束力。
(2)书面要约的存续期间:约有承诺期限的，与期限届满后对要约人丧失拘束力;未约定承诺期限的，应以合理期限作为要约存续期间。合理期间因素： 第一，要约到达受要约人的时间 第二，受要约人作出承诺所需的时间 第三，承诺通知到达要约人所须的时间 3.要约的撤回与撤销
(1)要约的撤回：在要约发出后，尚未到达受要约人之前，要约人使其失去法律效力的意思表示。撤回要约的方式是通知，撤回要约的通知必须先于或同时与要约到达受要约人，才产生撤回的效力。但因途中障碍而迟到的，受要约人应当在收到撤回通知后，立即将迟到的情况通知对方，未立即通知对方的，视为撤回的通知未迟到。 要约撤回的实质是阻止要约生效。
(2)要约的撤销：要约人在要约到达受要约人并发生法律效力以后，撤回要约的通知应当在要约人发出承诺通知之前到达要约人。以下两种要约不可撤销： 第一，要约人确定了承诺期限或以其他方式明示要约不可撤销;
第二，受要约人有理由认为该要约是不可撤销的，并已为履行合同作了准备工作的。 (3)要约的撤回与撤销的区别
第一，发生时间不同。撤回发生在要约生效之前，撤销发生在要约已到达受要约人并生效以后，受要约人尚未作出承诺的期限内。
第二，限定条件不同。要约的撤销发生在要约生效后，对要约的撤销有严格的限定。撤回的限定不严格。 4.要约的失效
定义：要约丧失法律拘束力，不再对要约人与受要约人具有拘束作用。 《合同法》第20条规定了四种使要约消灭的情形：(1)拒绝要约的通知到达要约人时;(2)要约人依法撤销要约;(3)要约中确定的承诺期限届满，受要约人未作出承诺;(4)受要约人对要约的内容作出实质性变更。 原因：(1)拒绝要约的通知到达要约人。 (2)要约人依法撤销要约或撤回要约。 (3)承诺期限届满，受要约人未作出承诺。 (4)受要约人对要约的内容作出了实质性变更。
关于是否构成实质性变更的判断，难以抽象确定，必须视每一交易的具体情况而定。有关合同标的、数量、质量、价格或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议的方法等变更，构成对要约的实质性变更(《合同法》第30条)。
(5)要约人死亡或丧失民事行为能力，或作为法人的要约人被撤销，或受要约人死亡或被撤销。
案例2：香港A商行于10月20日来电向上海B公司发盘出售一批木材。发盘中列明各项交易条件，但未规定有效期限。B公司于当天收到来电，经研究决定后，于22日上午11时向上海电报局交发对上述发盘表示接受的电报，该电报于22日下午1时送达香港A商行。此期间，因木材价格上涨，香港A商行于10月22日上午9时15分向香港电报局交发电报，其电文如下：“由于木材价格上涨，我10月20日电发盘撤销。”A商行的电报于22日上午11时20分送达B公司。
问题：
1、A公司是否已成功地撤销了10月20日的发盘，为什么?
2、A、B公司之间的合同是否成立，为什么?
二、承诺
1、承诺的概念
承诺，是受约人作出的同意要约以成立合同的意思表示。在商业交易中，承诺又称为接盘。
2、承诺的要件
(1)承诺必需由受约人作出
要约和承诺是一种相对人的行为，只有受约人享有承诺的资格，因此，承诺须由受约人作出。受约人为特定人时，承诺由该特定人作出;受约人为不特定人时，承诺由该不特定人中的任何人作出。受约人的代理人可代为承诺。受约人以外的第三人即使知晓要约内容并作为同意的意思表示，也不以承诺论。 (2)承诺必须向要约人作出
受约人承诺的目的在于同要约人订立合同，故承诺只有向要约人作出才有意义。向要约人的代理人作出承诺同样有其意义。在要约人死亡，合同不需要约人亲自履行的情况下，受约人可以向要约人的继承人作出承诺。 (3)承诺的内容应当与要约内容一致
承诺是受约人愿意按照要约的内容与要约人订立合同的意思表示，所以，欲取得成立合同的法律效果，承诺就应该在内容上与要约的内容一致。如果受约人在承诺中对要约的内容加以扩张、限制或变更，便不构成承诺，而应视为对要约的拒绝而构成反要约。
随着交易的发展，要求承诺与要约内容绝对一致，确实不利于鼓励交易，于是立法开始采取灵活的态度。《合同法》规定，承诺对要约的内容作出非实质性变更的，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准(第31条)。
关于是否构成实质性变更的判断，难以抽象确定，必须视每一交易的具体情况而定。有关合同标的、数量、质量、价格或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议的方法等变更，构成对要约的实质性变更(《合同法》第30条)。 案例3：法国公司甲给中国公司乙发盘：“供应50台拖拉机。100匹马力，每台CIF北京4000美元，合同订立后3个月装船，不可撤销即期信用证付款。请电复。”乙还盘：“接受你方发盘，在订立合同后装船。”
问题：双方的合同是否成立?为什么? 案例4：我某出口公司于2月1日向美国商人报出发盘，出列明各项必要条件外，还表示“用坚固包装”。在发盘有效期内，美商复电称：“用新包装”。我方收到上述复电后即着手备货。数日后该产品价格猛跌，美商来电称：我方对包装条件作了变更，你方未确认，合同并未成立。而我公司则坚持合同已经成立，于是双方发生纠纷。 (4)承诺必须在要约的存续期间内作出 要约在其存续期间内才有效力，包括一旦受约人承诺便可成立合同的效力，因此承诺必须于此期间内作出。如果要约未规定存续期间，在对话人间，承诺应立即作出;在非对话人间，承诺应在合理的期间作出。该承诺迟到的通知，属于一种事实通知，以要约人将迟到的事实通知承诺人即足够，并且依发送而生效力，不到达的风险由承诺人负担。
承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。这里所言行为，通常是履行行为，如预付价款，装运货物或在工地上开工等。
3、承诺的效力
承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效(《合同法》第26条第1款)。所谓根据交易习惯，如向旅馆预订房间、向餐厅预订酒席，承诺即不需通知，而以行为作出。自动售货机之售货，是依事情性质决定承诺不需通知。所谓根据要约的要求，如甲向乙紧急订货，通知即刻发货，就是承诺以行为作出。 采用数据电文形式订立合同的，承诺到达的时间的确定，如同要约到达时间的确定(《合同法》第26条第2款)。
承诺生效，在诺成合同场合使合同成立;在实践合同场合，若交付标的物先于承诺生效，同样使合同成立，若交付标的物后于承诺生效，则合同自交付标的物时成立;在以登记、公证、签证、审批为成立要件的要式合同场合，承诺生效虽不决定合同成立的时间，但至少是合同成立的必要因素。正因为承诺生效在合同法中具有如此重要的意义，所以确定承诺生效的时间便成为各国立法十分重视的问题。
4、承诺的撤回与迟到 承诺的撤回，是承诺人阻止承诺发生法律效力的行为。撤回的通知必须先于或同时与承诺到达要约人，才发生阻止承诺生效的效力。如果迟于承诺到达要约人，因承诺已经生效，合同往往随之成立，那么不发生承诺撤回的效果。 凡在要约的存续期间届满后承诺，是迟到的承诺，不发生承诺的效力，应视为新要约。但是，受约人在要约的存续期间内作出承诺，依通常情形在相当期间内可到达要约人，但因电报故障、信函误投等传达故障致使承诺迟到，为特殊的迟到。在这种特殊迟到的情况下，承诺人原可期待合同因适时承诺而成立，依诚实信用原则，要约人应有通知义务，即及时地向承诺人发出承诺迟到的通知。怠于为此通知的，承诺视为未迟到，合同因而成立。
所谓及时发出，指依善良管理人的注意，在情事所允许的范围内，不迟延而为发送。在承诺使用快速的传达工具时，承诺迟到的通知原则上亦须使用相当的通知方法。承诺迟到的通知义务，不是法律上真正的义务，而是非真正义务，违反它不产生损害赔偿责任。 合同法第二十四条：要约以信件或者电报作出的，承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算。信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。要约以电话、传真等快速通讯方式作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。
案例5：2001年10月10日，甲国A公司向乙国B公司(甲乙两国均为《联合国国际货物销售合同公约》的缔约国)发出一封信函，上称：“我公司欲向你公司出售安哥拉一级羊毛3000吨。单价980美元∕吨FOB(某某港)，合同订立后三个月装船，不可撤销即期信用证付款，要约有效期为15日”，该信函以平信的方式寄出，于10月15日到达乙国B公司。B公司在考虑两天之后，10月17日回复：“完全同意”，该回复信件以快件的方式当日寄交。 由于邮局的传递失误，B公司答复信件于2001年11月5日才到达甲国A公司。而A公司因迟迟未收到B公司的回复，已于10月31日将该批羊毛售予本国C公司。因此，A公司对B公司的回复信函没作任何答复。 2001年1月，乙国B公司根据A公司信件中的FOB条件租船，并将船名和装船时间通知A公司，此时，A公司否认双方之间有任何货物买卖合同存在。B公司遂向甲国法院提起诉讼。法院最后判决认定A公司和B共之间合同成立，A公司赔偿B公司直接损失和间接损失。 问题：
1、A公司和B公司之间货物买卖合同是否成立?为什么?
2、本案中A公司的要约有效期截止于哪一日?
三、合同的成立
合同法第25条规定：承诺生效时合同成立。
(一)合同的实际成立
法律法规规定或当事人约定采用书面形式订立合同，当时人未采用书面形式，当一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。
(二)合同确认书的意义及其性质
当时人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书，签订确认书时合同成立。在采用书面形式订立合同时，双方签字或盖章时合同依法成立。
(三)合同成立的时间或地点 1.合同成立的时间
承诺实际生效的时间即合同成立的时间
(1)承诺迟到。受要约人在承诺期限内发出了承诺，但因其他原因导致承诺期满后才到达要约人。除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。 《合同法》第28条规定，“受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约。”
(2)采用数据电文形式订立的合同的，指定了特殊系统接收数据电文的，承诺的数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间;未指定特定系统，该数据电文进入要约人的任何系统的首次时间为到达时间。 2.合同成立的地点
(1)承诺生效的地点为合同成立的地点。
(2)采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立地;没有主营业地的，其经常居住地为合同成立地，当事人另有约定的，按其约定。
(3)当时人采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或盖章的地点为合同成立地。 不要式合同以承诺发生效力地为合同成立地。
要式合同以完成法定或约定形式的地点为合同成立地。 案例6：被告某市温泉大酒店，分别向甲电视机厂、乙电视机厂及原告丙电视机厂发出函件，称：“我店急需25寸彩电500台，如贵厂有货，请速来函电，我方愿派人前往购买.”三家电视机厂都先后向被告回复，告知备有现货，且通报了彩电价格。而原告海浪电视机厂在发出函件的同时，给被告发送了500台彩电。在该批彩电送达被告之前，被告听说“长江”牌彩电质量较好，且价格合理，因此向长江电视机厂发出函件称：
“我酒店愿购买贵厂500台25寸彩电，盼速送货，运费由我方负担。”在发出函件后第二天上午，长江电视机厂发函称准备发货。下午，原告海浪电视机厂将500台彩电送到，被告告知原告，他们已决定购买长江电视厂的彩电，因此不能接受原告送来的彩电。原告认为，被告拒收货物已构成违约，双方协商未成，原告遂向法院提起诉讼。 问①合同是否成立?为什么? ②本案该如何处理?
四、强制缔约
作为合同一方当事人的个人或企业负有应对方的请求与其订立合同的法定义务。如邮政、电讯、电业、煤气、天然气、自来水、铁路、公共汽车等公用事业单位负有强制缔约义务。法律特点：
1.依然采取要约和承诺的程序进行，一方当事人负有必须承诺的法定义务。 2.合同内容有国家或行业标准即以该标准确定;没有的按合理的标准确定。 3.在强制缔约时，负有强制缔约义务的人对要约的沉默，称为默示承诺。
合同的条款
一、合同条款的概述
合同由条款组成。合同条款是合同内容的相对独立结构，是合同当事人依据一定的标准，将其构成合同内容的合意分解化、条理化、体系化，由此所形成的一条一条的文字。 合同主要条款的特性包括：(1)合同的主要条款是合同必须具备的条款，当事人就主要条款达成意思表示一致，合同就成立，否则合同就不成立;(2)合同的主要条款因合同的类型和性质不同而有所不同;(3)合同的主要条款范围，可以由法律直接规定，也可以由合同当事人自行约定，前者如《合同法》第12条的规定，后者指当事人要求必须在合同中规定的条款。
现行合同法对一般合同的内容与条款进行了归纳与列举，但此种列举并不具有决定合同存废的效力，《合同法》第12条规定：“合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款……”。“一般包括”的表述方式表明《合同法》第12条所列举的条款对合同当事人仅具参考示范作用，缺失与否不直接作为合同成立的判断标准，此种规定一方面避免了对合同条款作出主要条款与非主要条款划分的难题，另一方面亦赋予了当事人较大的自由空间，符合现代合同法的趋势。
二、合同条款的内容
合同法第12条规定：“合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：
(一)当事人的名称或者姓名和住所;
(二)标的;
(三)数量;
(四)质量;
(五)价款或者报酬;
(六)履行期限、地点和方式;
(七)违约责任;
(八)争议解决的方法。当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。”
三、合同的其他条款
除了合同法所列举的八种条款，还有两种条款性质较为特殊：一是不经当事人协商而当然地成为合同内容的条款;二是不经当事人协商不能成为合同内容的条款。前者可称为通常条款，后者可称为偶尔条款。
合同的通常条款一般是由法律或交易惯例所规定的，合同一旦成立，就会成为其中的内容，当事人没有必要协商。例如，买卖合同的卖方负有保证出卖物符合质量规定的义务，这种条款，不必由当事人协商，当然成为买卖合同的组成部分，合同的偶尔条款与通常条款的意思恰好相反，即不经当事人协商不能成为合同内容的条款。如标的物的特殊包装方法、运输中特殊要求等等。偶尔条款也是合同的重要组成部分，它更多地体现和反映着合同当事人的自由意志和对合同内容的特殊要求。
四、合同的形式
当事人合意的表现形式，分为约定形式与法定形式。 1.口头形式 2.书面形式 公正、鉴证、登记、审批等手续属于合同生效的条件
3.推定形式：当事人为用语言、文字表达其意思表示，仅用行为向对方发出要约，对方接受其要约，作出一定或指定的行为作承诺，合同成立。
4.默示形式：当事人用沉默不语的方式进行意识表示，合同成立。 行为默示形式，又称推定形式，或称意思实现形式。
《合同法》第26条规定“承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效”，这是对行为默示形式的法律认可。
默示分为两种：一是作为的默示，一是不作为的默示。这里特别注意：一般情况下，沉默没有任何意义。法律规定沉默有意思表示效力的情形极少。沉默仅仅在两种情况下才有意义：(1)法律有明确规定;(2)当事人事前有约定。
格式合同
一、格式合同含义 格式合同：通过附合缔约而成立的合同。当事人一方为了重复使用而预先拟定好了合同的条款，而且在订立合同时无须与对方当事人就其进行协商，只要相对人同意签订合同即意味着其决定全部接受了这些条款而签定了合同。
附合缔约的定义：合同条款由当事人一方预先拟定，对方只有附合该条款表示出来的意思，方能成立合同的缔约方式。
二、格式合同的法律特征：
1.格式合同的要约具有广泛性、持久性和细致性 2.条款具有一方事先决定性 3.合同条款的非协商性
4.合同当事人法律地位的不平等性 5.合同签订的快捷性与经济性
三、格式合同的法律调整 1.立法控制
合同法40条规定：格式条款具有本法第52条和53条规定情形的，或者免除提供格式条款一方当事人主要义务、加重对方责任、排出对方主要权利的，该条款无效。 合同法52条：由下列情形之一的，合同无效：
(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益的;
(二)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益;
(三)以合法形式掩盖非法目的;
(四)损害社会公共利益;
(五)违反法律、行政法规的强制性规定。 合同法53条
合同中的下列免责条款无效：
(一)造成对方人身伤害的
(二)因故意或者重大过失造成对方财产损失的 2.司法措施
合同法41条：对格式条款的理解发生争议的应当作出不利于提供格式条款的一方当事人的解释。格式条款与非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。 3.行政措施
某些格式条款应事先经过行政机关审核，方能投入使用。
合同效力概述 案例分析
1.甲公司需要乙公司生产的一套精密仪器成套设备，双方协商，签订了如下合同：⑴由甲公司给付一公司货款500万元;⑵乙公司将精密成套设备代办托运给甲公司。该合同由甲乙公司的法定代表人签字，甲公司加盖了合同专用章，乙公司未加盖合同专用章。根据合同法及相关法律回答下列问题：
⑴现设乙公司以未加盖合同专用章为由，主张合同无效，其理由能否成立?为什么? ⑵甲公司能否不受领乙公司的货物?
⑶现设乙公司交付的设备质量不符合要求，甲公司可否向乙公司追究违约责任?为什么?
一、合同效力的涵义
1.广义：合同的一般法律拘束力，存在与合同成立至终止的全过程。
2.狭义：合同约定的权利义务的约束力存在于合同自生效至失效的全过程。
(一)合同的一般法律拘束力(广义) 1.当事人不得擅自变更或解除合同
2.当事人应按合同约定履行其合同约定义务
3.当事人应依法或依诚实信用原则履行一定合同外义务
(二)合同权利义务的约束力
合同约定的权利义务对当事人的约束力
二、合同的成立与生效
合同成立产生合同的一般法律拘束力，合同生效产生合同的权利义务效力。 合同成立要件：
1.要有两个或两个以上当事人 2.当事人的意思表示一致 3.要通过要约与承诺的过程 合同生效的普通要件：
1.当事人具有相应的民事能力 2.意思表示真实 3.合同内容合法
合同生效的特殊要件：
1.附生效条件或期限的合同，条件的成就或期限的到来;
2.法律法规规定应办理批准、登记等手续的合同，手续的完成。
三、批准、登记与合同的成立与生效
法律法规规定办理批准、登记等手续合同生效，依照其规定，不是成立要件;法律法规未规定登记后生效的，当事人未办理登记手续不影响合同效力。
具体涉及合同成立与合同生效联系与区别的论述在前文合同成立概述中已作了分析，此处不再赘述。
第二节
合同的生效要件
依《民法通则》第55条和《合同法》第44条的规定，已成立的合同要产生当事人预期的后果，则须满足法定的生效要件。其生效要件可分为一般生效要件和特别生效要件。一般生效要件是所有合同生效必须满足的基本条件。特别生效要件则是合同生效除满足一般生效要件外，还须满足的法律有特别规定或当事人有特别约定的生效要件。我们依现行立法规定，从理论上将合同的一般生效要件归纳如下:
一、当事人缔约时有相应的缔约能力
所谓缔约能力，是指合同主体据以独立订立合同并独立承担合同义务的主体资格。
《民法通则》司法解释第6条规定，无民事行为能力人、限制民事行为能力人接受奖励、赠与、报酬，他人不得以行为人无民事行为能力、限制民事行为能力为由，主张上述行为无效。《合同法》第47条规定，限制民事行为能力人订立的纯获利益的合同，不必经法定代理人追认即可生效。
所谓“缔约时”是指合同成立之时。如果当事人缔约时不具备相应的缔约能力，待缺乏相应缔约能力的障碍消失后，在合同履行期到来之前，尚须经追认方能使合同生效。如限制行为能力人订立的合同在取得或恢复民事行为能力后，对合同的追认可使合同生效。
二、意思表示真实 意思表示真实，包含两个方面的含义：一是指行为人的内心意思与外部德表示行为相一致的状态;二是指当事人是在意志自由的前提下，进行意思表示的状态。 行为人意思表示不真实的情形有两种：一是意思与表示不一致，即行为人的内心意思与外部的表示行为不一致;二是指行为人意思表示不自由。
(一)意思与表示不一致 1.真意保留
我国现行法律未规定。
《中国民法典草案建议稿附理由(总则编)》(梁慧星)第一百二八条规定了真意保留，即“表意人故意表示与其真实意思不一致的意思的，不得主张该意思表示无效。但该不一致为相对人所明知的除外。”
本条规定，表意人如故意表示出于其内心意思不一致的意思，则表意人以后不能以其意思与表示不一致而主张意思表示无效。本条同时规定了一个“但书”，即如相对人明知表意人的真意与其表示不一致的，表意人就可以撤销其意思表示。
真意保留位德国民法上的概念。其构成要件是：第一，须有意思表示。第二，须表示与表意人内心效果意思不一致。第三，须表意人自己意识到其意思与表示的不一致。真意保留使表意人的故意行为，过失所导致的不一致，可能构成错误，不构成真意保留。 对真意保留的效力，有三种立法例：(1)意思主义。即指在效果意思与表示行为不一致的情况下，以表意人的内心真意确定意思表示的内容与效力。法律应当按照效果意思赋予行为以法律上的效果。如采取意思主义，则真意保留无效。(2)表示主义。行为的效果意思与其表示行为不一致时，按行为人表示出来的意思赋予此种行为以法律上的效果。如采取表示主义，则真意保留的行为有效。(3)折衷主义。以表示主义为原则，以意思主义为例外。对于真意保留，因为其意思已经向相对人表示出来，所以真意保留的行为原则上有效，只在例外情形无效。大多数国家采此原则。 立法例：
“中国台湾地区民法典”第86条：表意人无欲为其意思表示所拘束之意，而为意思表示者，其意思表示，不因之无效。但其情形为相对人所明知者，不在此限。
《德国民法典》第116条：表意人对所表示的事项心中保留有不愿意的意思的，意思表示并不因此无效。应向他人进行表示的，并且他人明知保留的，表示无效。
《日本民法典》第93条：意思表示，不因当事人知其意思表示而妨碍其效力。但相对人已知或可得而知表意人的真意时，该意思表示为无效。 2.戏谑表示
所谓戏谑的意思表示，是指表意人根本就没有追求私法上效果的意思，而所作出的意思表示属于开玩笑。
民法通则对此未有规定。
《德国民法典》第118条：预期对真意缺乏不致误认而进行非真意表示的，意思表示无效。 3.虚伪表示 4.错误
所谓错误，指表意人因误认或不知，致其表示与意思不一致。
错误之构成要件：表示与意思不一致;不一致出于表意人之误认或不知。误认是指认识不正确，不知是通常的笔误、口误。如银行多付款。 错误的主要表现：
(1)对当事人本身之错误 (2)标的物本身之错误 (3)关于当事人资格之错误
(4)关于标的物性质之错误;误赝品为真迹; (5)关于法律行为性质之错误。如误借贷为赠与 (6)关于价格、数量、履行地、履行期之错误 错误的效力：
各国规定不一致，有规定无效者，如日本民法;有规定为可撤销者;如德国民法及中国台湾地区民法。
传统民法理论，严格区别错误与误解，错误指表意人非故意的表示与意思不一致。误解指相对人对意思表示内容了解之错误。传统民法为保护无过失的表意人，而规定错误的意思表示为无效或可撤销，而误解，意思表示生效采到达主义，则不得主张无效或撤销。 我国民法在保护双方当事人利益上务求公平，《民法通则》第59条规定“行为人对行为有重大误解”属于可撤销。《合同法》第54条第1款规定，“因重大误解订立的合同”，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。《民法通则》司法解释71条规定“行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的，可以认定为重大误解”。
(二)意思表示不自由 1.欺诈 2.胁迫
三、不违反强制性法律规范及公序良俗
四、标的确定和可能 合同标的的确定，是指合同标的在合同成立时已确定或处于将来履行时可以确定的状态。所谓“处于可以确定的状态”，包括合同约定了将来确定标的的方法;或者依照法律补缺性规定补充当事人意思不足而可以确定合同的标的;或者以交易习惯和商业惯例可以确定合同的标的;或经法官、仲裁员对合同的解释能够确定合同标的。
标的的可能，是指合同标的客观上有实现的可能。客观上不可能实现的标的，民法理论上称之为标的不能。此种情形，按标的不能的原因和后果的不同分为以下几种：
1.事实不能与法律不能。前者又称自然不能或物理不能，即依客观规律不能实现;后者指因法律禁止性规定而不能。两种情形，都将使合同当然无效。
2.自始不能和嗣后不能。前者又称原始不能，即标的在合同成立之时就不存在实现的可能;后者又称后发不能，指合同成立之时，标的尚存实现之可能，于合同成立后因故不能实现。前者是合同无效之原因，后者则是合同解除的原因。
3.全部不能或部分不能。合同标的全部无实现之可能，合同当然无效。部分不能则部分无效。 4.客观不能与主观不能。前者指非因人为原因而致不能;后者则指因当事人自身原因而致不能。原始客观不能则合同无效，后发客观不能，则成为合同解除原因。主观不能，则由当事人承担违约责任。
5.永久不能与暂时不能。永久不能指合同成立之时标的永无实现之可能，合同无效。暂时不能指不能之情形是暂时的，在履行之前不能的情形可以消除。
合同的无效和撤销
一、合同的无效
(一)概念：合同已经具备成立要件，但欠缺一定的生效要件，因而自始、确定、当然地不发生法律效力。
合同无效的法律效力是指广义上的合同效力。合同无效后将在当事人之间产生返还财产，赔偿损失等缔约过失责任。
(二)合同无效的原因
1.一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益 欺诈的构成要件：
(1)须有欺诈行为，包括陈述虚构事实或隐瞒真实情况。 (2)须欺诈人有欺诈故意
(3)须欺诈人因欺诈而陷于错误
(4)须受欺诈人基于错误而与欺诈人签订合同 胁迫：一方当事人以将来要发生的损害或以直接施加损害相威胁，而使对方当事人产生恐惧并与之签订合同。
(1)胁迫人具有胁迫的故意 (2)胁迫人实施了胁迫行为
(3)受胁迫者因胁迫而订立了合同 (4)胁迫行为是非法的
以欺诈、胁迫手段订立合同，未损害国家利益，可作为可撤销或可变更的合同。 2.恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益
恶意串通的合同是指双方当事人非法串通在一起，共同订立某种合同，造成国家、集体或第三人利益的损害。
(1)须订立损害国家集体或第三人利益的合同 (2)须当事人为恶意 (3)须当事人之间有通谋
3.以合法形式掩盖非法目的如订立赠与合同，目的是为了逃避法院的强制执行。 4.损害社会公共利益合同。如赌博
5.违反法律、行政法规的强制性规定(包括禁止性规定)
二、合同的撤销
(一)概念：已经生效但因当事人的意思表示没有表现其真实意志，违反自愿原则而可以由一方当事人请求撤销的合同。
受害人有要求变更或撤销合同的权利，请求机关：法院与仲裁机构。
(二)合同撤销的原因
1.一方以欺诈、胁迫的手段订立合同 2.乘人之危订立合同 定义：合同一方当事人不正当的利用相对人的危险处境，使相对人在不得已的情况下与其订立的对相对人严重不利的合同。 构成要件：
(1)须合同相对人处于危难境地 (2)须乘危之人有乘人之危的行为 (3)须乘危之人有乘危故意
(4)须合同内容对相对人严重不利 3.因重大误解而订立合同 定义：合同一方当事人因自己的过失而对合同的重要事项发生认识上的错误，并因此而订立合同，使自己遭受重大不利。 构成要件：
(1)合同一方当事人对合同的重要事项发生错误认识
①对合同性质的误解②对合同当事人的误解③对合同标的(品种、规格、数量)的误解 (2)该当事人基于误解而与对方当事人订立了合同
(3)误解是由于误解一方当事人的过失所造成的，而不是对方的欺骗或不正当的影响造成的
(4)误解人因此遭受重大不利 4.订立合同时显失公平
定义：在双务有偿的民事行为中，一方当事人利用优势或利用对方没有经验，致使双方当事人的权利义务明显不对等，使另一方遭受重大不利。 构成要件：(1)该合同须是有偿合同
(2)该同内容明显违反公平原则，双方当事人的权利义务明显不对等，使另一方遭受重大不利
(3)这种显失公平的结果是由于一方当事人没有经验或在交易中处于劣势所致
(三)合同撤销权的行使与消灭
1.合同撤销权的行使期间(除斥期间)
一年。自知道或应当知道撤销事由之日起计算。 2.合同撤销权的放弃 放弃撤销权的两种方式：
(1)具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示放弃撤销权(明示方式) (2)具有撤销权的当事人以自己的行为放弃撤销权(默示方式)
(四)关于撤销权的性质
三、效力未定合同
已成立的合同因欠缺一定的生效要件，其生效与否尚未确定，须由第三人作出承认或拒绝的意思表示才能确定自身效力的合同。 特征：
1.合同已经成立
2.合同是否有效还未确定
3.合同是否有效将取决于第三人的同意与否
(一)限制民事行为能力人订立的合同
限制民事行为能力人订立合同，经法定代理人追认后，该合同有效，单纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。可采用类推方法解决无民事行为能力人订立的合同。追认权由法定代理人享有，追认权必须在除斥期间一个月内行使法定代理人为作表示，视为拒绝。
合同被追认前，善意相对人有催告权、撤销权，撤销权以通知的方式作出。 注意：这里的撤销权与债权人撤销权
(二)无权代理人订立的合同 行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生法律效力，由行为人承担责任被代理人有追认权，相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认，被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认前，善意相对人有催告权、撤销权，撤销权以通知的方式作出。
(三)无处分权人处分他人财产所订立的合同 无处分权人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权人订立合同后取得处分权，该合同有效。行为人未取得处分权，权利人又不追认的，合同无效。一般认为，因权利人拒绝承认而使无权处分合同被宣告无效，不应影响善意买受人根据善意取得制度所取得的权利。善意取得制度是法律为维护交易安全而设定的制度。
善意取得制度构成要件：1.受让人通过交易从转让人处取得财产 2.转让人须为无处分权人 3.标的物须为动产
4.受让人善意受让动产的交付，善意是指其不知转让人为无权处分人。 注意：物权法的规定不同。
(四)法定代理人越权订立的合同
法人或其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，如果相对人为善意的(不知道或不应知道其越权)，该代表行为有效，法人或其他组织不得以内部约定或章程对抗善意第三人(合同相对人)，不能据此对相对人主张合同无效。合同相对人知道或应该知道法定代表人、负责人的行为越权，而仍与之订立合同，则具有恶意，此时为效力未订合同，如果法人或其他组织对此越权行为予以追认，则合同有效;否则合同无效。(教材中此说法不妥，具有恶意一般认为合同无效)表现代理与法定代理人越权订立的合同不属于效力未定合同。
四、表见代理与代表行为有效
(一)表见代理的概念与特点 表见代理，是指行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后亦以被代理人的名义进行民事行为。理论上，无权代理分为狭义无权代理和表见代理两种，狭义无权代理是指行为人既没有代理权，也没有能使相对人对第三人确信其具有代理权的理由而以他人名义所为的民事行为。表见代理是指代理人虽不具有代理权，但具有代理关系的某些表面要件，这些表面要件足以使无过错的第三人相信其具有代理权。二者的区别：狭义无权代理不仅在实质上没有代理权，在表面上也不能令第三人相信其有代理权;表见代理虽然在本质上没有代理权，但在表面上有足够的理由使得第三人能够相信其具有足够的代理权。 特点
1.没有获得被代理人的明确授权
2.在客观上、外表上具有足以使人相信行为人具有代理权的理由
3.合同相对人在主观上必须是善意、无过失(不知道或不应当知道行为人实际上无代理权) 4.表见代理产生有权代理的法律后果 表见代理的构成要件：
1.无权代理人并没有获得本人的授权 2.相对人主观上须为善意、无过失
3.无权代理人与相对人所订立的合同本身并不具有无效或应被撤销的内容
(二)表见代理发生的情况 1.代理权自始即不存在，而存在着使相对人相信其具有代理权的正当理由 2.代理人超越代理权而相对人有理由相信其有代理权
3.代理权终止后实施代理行为而相对人有理由相信其有代理权 4.被代理人知道其以本人名义订立合同而不作否认表示
限制行为能力人、无权代理人、无处分权人所订立的合同，法定代理人、无权代理人、无处分权人享有追认权，追认期一个月;限制行为能力人、无权代理人所订立合同的相对人享有催告权、撤销权(一说为撤回权)撤销的方式为通知，撤销的期间为合同被追认之前。合同法未规定无处分权人订立的合同的相对人有催告权、撤销权。有的学者认为其应该享有。
《合同法》第50条规定：“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。”这是《合同法》建立的代表行为有效的制度。
五、合同无效和撤销后的法律后果
(一)自始没有法律约束力与部分无效
无效的合同或被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效
(二)合同无效不影响解决争议条款的效力
(三)返还财产
合同无效或者被撤销后，因合同取得的财产，应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。 返还财产适用条件： 1.须有返还的可能
2.须有返还的必要(返还原物及其孳息)
折价补偿：因合同无效或被撤销取得对方当事人的财产，在不能返还(事实上不能返还如原物消灭，法律上不能返还如返还成本过高)或者没有返还的必要时，应当折价以金钱予以补偿。
(四)赔偿损失
有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。缔约过失责任。
赔偿损失的构成要件： 1.损害事实存在
2.赔偿义务人具有过错
3.过错与损失之间具有因果关系 赔偿损失的范围： 信赖利益的损失：赔偿范围主要限于信赖合同将有效而支付的各种订约和履行费用的期待利益的损失。
损失赔偿的原则：过错原则
五、追缴财产(收归国有和返还集体、第三人)。 当事人双方恶意串通(故意)，损害国家、集体或第三人利益而确认无效，是其适用的前提。 案例分析
1.1999年11月，某运输公司与外贸公司签订了一份购销合同。合同规定由外贸公司向运输公司提供10辆用于长途运输的汽车，每辆20万元，总价款200万元;运输公司向外贸公司支付5%计10万元的定金，外贸公司于1999年12月底交货。合同签订后，运输公司支付定金10元给外贸公司。运输公司收到这批汽车后，准备付款，就在此时，汽车被工商部门查出来是走私物品，予以查封。问题：
(1)运输公司与外贸公司签订的合同是否有效?为什么?
(2)如果运输公司事先知道该汽车是走私物品，却仍与该外贸公司签订合同，该合同是否有效?如果无效，运输公司应承担什么责任? 2.1999年11月到2000年5月间，海滨市电信局开设的海滨市永大通信科技公司因在经营中缺乏资金，以集资形式分数次向职工及社会人员协议借款450万元，并约定月利2.5%。后因经营不善，于2000年6月北滨海市电信局向工商管理部门申请注销。原永大通信科技公司职工及其他被集资人共50余人要求滨海电信局归还集资款。电信局认为，集资并非电信局所为;永大通信科技公司是独立法人，电信局只是其主管部门，不承担法律责任。被集资人以滨海市电信局为被告提起诉讼，请求法院判决电信局承担清偿债务的法律责任，归还集资款和利息。
问：本案应如何处理?
附条件和附期限合同
一、附条件的合同
(一)概念：合同当事人约定某种事实状态，并以将来发生或不发生作为该合同生效或解除依据的合同。
条件：合同当事人所约定的、未来有可能发生的、用来限定合同效力的某种合法事实，可能是事件，也可能是行为。构成要件： 1.必须是将来的事实 2.必须是不确定的事实 3.必须是当事人约定的事实 4.必须是合法事实 类型：
1.附生效条件的合同：合同中的权利义务内容虽已确定，但尚未实际发生效力，待条件成就时才发生效力，条件不成就时合同不生效。又称附延缓条件的合同，合同的效力处于停止状态。如甲乙约定，如果甲分到房子就让乙装修。
2.附解除条件的合同，已经发生效力的合同，在条件成就时其效力消灭。如甲乙约定，甲将来买到房子时就解除双方的房屋租赁合同。 附条件合同的约束力
条件成立前的效力为广义上的合同效力，附解除条件 条件成就后的效力为合同效力归于消灭 的期待权。
附条件合同的约束力还表现在，当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就，视为条件已成就;不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。
二、附期限合同 概念：以将来确定的期限作为合同的条款，并在该期限到来时合同的效力发生或终止的合同。 期限：当事人约定的作为合同生效或终止的条件的时间。 期限要件：
1.期限是当事人约定的而不是由法律直接规定的 2.期限是将来确定要到来的事实
3.期限的将来发生的事实必须是合法的 种类
1.附生效期限的合同：合同虽已成立，但在期限到来之前暂不发生效力，待期限到来时才发生法律效力。如甲乙约定下次雨时甲的雨伞归乙。
2.附终止期限的合同：已经发生法律效力的合同，在期限到来时，合同的效力消灭，合同解除。如当保险期限届满时，投保人与保险人之间的保险合同终结。
合同履行概述 案例分析
某电脑公司与某学校签订了一份买卖电脑20台的合同。合同规定了电脑的配件组成、规格及外观要求，规定产品合格率必须达到90%以上。此外合同还规定了履行期限、履行方式、交货地点、结算方式及违约责任等。但由于当时电脑配件的价格变化很大，不便于把价格定死，双方在价格一栏内，只写了“待定”二字。合同订立后，电脑公司积极组织供货，至履行期限届满之前，电脑公司将20台电脑全部交付给学校使用。此后，双方由于价格约定不明确，又未达成补充协议，双方发生纠纷。 问：该纠纷如何解决?
一、合同履行的涵义与法律特征
合同的履行，指合同当事人按照合同的约定，全面完成合同的义务，使合同关系全面终止的整个过程。
法律特征：1.履行是当事人实现合同内容的行为 2.履行是一个行为过程
3.履行是合同效力的具体体现
二、合同履行原则
1.定义：合同履行原则，指法律规定的、当事人在履行合同义务时所必须遵守的准则。 2.全面履行原则(适当履行原则)：合同当事人必须按照合同关于标的、数量、质量、价款或报酬、履行地点、履行期限、履行方式等的约定，正确而完整的履行自己的合同义务。 3.协作履行原则：指当事人在合同履行中不仅要适当、全面合同的约定，还要基于诚实信用原则，对对方当事人的履行债务行为给予协助，使之能够更好地、更方便地履行合同。 ⑴及时通知义务：合同履行中所发生的对合同履行有影响的客观情况 ⑵相互协助义务：①债权人受领给付义务 ②债权人提供方便义务
③一方当事人在对方因故不能履行合同或不能全部履行合同时，有防止损失扩大义务 ④确实不履行合同时有说明情况的义务 ⑤发生纠纷时有主动承担责任的义务
⑶保密义务：保守商业秘密、当事人要求保密的信息、事项
4.经济合理履行原则：履行合同时讲求经济效益，付出最小成本，取得最佳的合同利益。 ⑴选择最经济合理的履行方式
⑵合同履行期的选择体现经济合理原则 ⑶变更合同体现经济合理原则
⑷对违约进行补救体现经济合理原则
5.情事变更原则：合同依法成立后，因不可归责于双方当事人的原因发生了不可预见的情事变更，致使合同的基础丧失或动摇，若继续维护合同原有效力则显失公平，允许变更或解除合同的原则。 构成要件：
⑴须有情事变更的事实
⑵情事变更须发生在合同成立后，履行完毕之前 ⑶须情事变更的发生不可归责于当事人 ⑷须情事变更的发生是当事人所不可预见的 ⑸须情事变更使履行原合同显失公平
第二节
合同履行的具体原则
一、合同内容约定不明的履行原则
合同质量、价款或酬金、履行地点、履行期限、履行方式、履行费用等约定不明适的履行原则
1.订立补充协议(协议补充)
2.不能达成补充协议的，适用合同有关条款或交易习惯(规则补充) 3.适用合同法的补救规则(法定补充)
二、合同法的补救规则
(一)债的履行主体适当
履行的主体，首先为债务人，包括单独债务人、连带债务人、不可分债务人、保证债务人。其次为接受债务履行的主体。
债务主体的要求：债务人履行时是否必须具有行为能力，依履行行为的性质决定。 如果债务人通过移转财产权利来履行时，需要他有对财产的处分权。
除法律规定、当事人约定、性质上必须由债务人本人履行的债务以外，履行可由债务人的代理人进行。但代理只有在履行行为是法律行为时方可适用。 约定由第三人履行债务的，法律保护这种规定(《合同法》第65条)。 债权主体要求：履行只有在债权人受领时才能顺利进行和完成。债权人享有给付请求权及受领权，在行使受领权时，有如下例外：
1、债权人的债权经强制执行，禁止向债权人为履行的;
2、债权人受破产宣告的;
3、债权人无行为能力或限制行为能力，履行行为系法律行为的。
债权人的代理人可以代为受领履行。收据的持有人也可以受领履行。债权的准占有人有足以使人认其为真实的债权人的表征时，也可以受领履行。约定由第三人受领履行的，依其约定(《合同法》第64条)。
(二)债的履行标的适当
履行标的，是指债务人应为履行的内容。它因债的关系不同而呈现出差异，如交付财物，移转权利，提供劳务，完成工作等。
债的履行标的适当，是债务人应当按照债的标的履行，不得随意以其他标的代替。履行债务在质量、数量、价款等方面应当符合约定或法律规定。 质量方面：当事人交付的标的物应当符合约定的或规定的标准。当事人对质量要求不明确又不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯也不能确定的，按照国家标准、行业标准履行;没有国家标准、行业标准的，应当按照通常标准或者符合债的目的的特定标准履行。
价款方面：当事人支付价金应当按照约定的计价办法结算。如果对价款或酬金约定不明确，按照订立合同时履行地的市场价格履行;依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。如果当事人订立的合同是执行国家订价的，则在合同规定的交付期限内国家价格调整时，按交付时的价格计价。逾期交货的，遇价格上涨时，按原价格执行;价格下降时，按新价格执行。逾期提货或逾期付款的，遇价格上涨时，按新价格执行;价格下降时，技原价格执行。
履行标的为劳务的，债务人应当按照合同约定的或者法律规定的数量和质量完成工作或者提供劳务。
在标的物需要包装的场合，货物的包装须符合合同的约定。当事人没有具体规定包装要求的，应按照货物性能的要求予以包装。
以货币履行义务的，除法律另有规定的以外，必须用人民币计算和支付。除国家允许的现金交易外，法人之间的经济往来，必须通过银行转帐结算。
(三)履行地点适当
在履行地点为履行，只要适当，即发生债的消灭的效力。履行地点是指债务人履行义务和债权人接受履行的地方。因为履行地点关系到双方履行的费用负担和履行时间，所以当事人应当在法定或约定的履行地点履行。
当事人为多数人时，可以各自订立不同的履行地点。 履行地点在法律有特别规定时，依其规定。 履行地点可由习惯确定。 履行地点可由债的性质确定。
在当事人关于履行地点约定不明确而又无法达成补充协议的，应按照《合同法》第62条第1款第3项关于“履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方的所在地履行，交付不动产的，在不动产所在地履行;其他标的，在履行义务一方所在地履行”的规定解决。
(四)履行期限适当
履行期限，有约定时，依其约定。 履行期限，法律有规定时，依其规定。 依上述规则不能确定履行期限时，《合同法》分则有具体规定的，依其规定;无此类规定的，应按照《合同法》第62条第1款第4项关于“履行期限不明确的，债务人可以随时向债权人履行义务，债权人也可以随时要求债务人履行义务，但应当给对方必要的准备时间”的规定处理。
债务人不依适当期限履行包括债的逾期履行和提前履行。债的逾期履行，即在履行期限届满后履行，又称迟延履行。债务人在履行期限届满时仍未履行合同的，债权人有权要求继续履行;或者在不需继续履行时变更或解除合同，并有权请求债务人负赔偿责任。债的提前履行，即债务人在履行期限未到前就履行自己的义务。经债权人同意的提前履行，应视为双方对履行期限的变更，其履行便是适当的。未经债权人同意的提前履行能否允许呢?一般说来，如果履行期限是为债务人的利益而设的，债务人提前履行对于债权人也不会造成损失，则债务人提前履行是可以的，其履行便是适当的。这属于债务人放弃自己的利益。例如，借款人提前偿还银行借款，借用人提前偿还借用物。
《合同法》第71条规定，债权人可以拒绝债务人提前履行债务，除非提前履行不损害债权人的利益。
(五)履行方式适当 履行方式，是完成债务的方法。履行方法是由法律规定或合同约定的，债的性质和内容不同，其履行方法也不同。有的债应一次性全部履行(如一次**货的买卖合同);有的债应分次分部分履行(如分批交货的买卖合同);有的债应定期履行(如按月交租的房屋租赁合同)等等。 债的履行方法对当事人双方有直接的利害关系。因此，债务人不按法律规定或合同约定的方法履行的，同样为不适当履行，应承担相应的民事责任。例如，应分期交货的供方一次发货的，需方有权拒收，供方应承担因此而造成的损失并负违约责任。 有关于履行方式的约定时，依其约定;无此约定时，按照有利于实现合同目的的方式履行《合(同法》第62条第5项)。债权人可以拒绝债务人部分履行债务，除非部分履行不损害债权人的利益(《合同法》第72条)。
(六)履行费用
履行费用是指债务人履行合同所支付的费用。履行费用的负担不明确的，由履行义务的一方负担。但因接受履行一方变更住所或其他行为而导致增加履行费用的，增加的费用由受领履行人负担。
(七)执行政府定价或政府指导价的合同履行规则 在执行政府定价或政府指导价的，在合同约定的交付期限内价格调整时，按交付时的价格计价;逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行;价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物的或逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行;价格下降时，按照原价格执行。
(八)向第三人履行债务的规则(突破合同相对性原则) 1.债务人向第三人履行债务必须由合同当事人约定 2.债务人向第三人履行债务增加的费用由债权人负担 3.债务人向第三人履行债务不当向债权人承担违约责任
(九)第三人代为履行债务的规则(第三人向债权人履行债务) 1.第三人替代履行必须由合同当事人约定 2.第三人履行债务不当时，债务人应向债权人承担违约责任。双方约定由第三人清偿债务的，债权人无正当理由拒绝第三人清偿的，应负迟延受领的违约责任。
(十)其他履行规则 1.提前履行
债权人可以拒绝债务人提前履行债务，但提前履行不损害债权人利益的除外。 债务人提前履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。 2.部分履行规则
债权人可以拒绝债务人部分履行债务，但部分履行不损害债权人利益的除外。 债务人部分履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。 3.当事人一方发生变更时的履行规则
⑴债权人分立、合并或变更住所没有通知债务人的，致使履行债务发生困难时，债务人可以中止履行或将标的物提存。(70条)
⑵合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务。(76条)
第三节
双务合同履行中的抗辩权
一、双务合同履行中的抗辩权概述
双务合同履行的抗辩权，是在符合法定条件时，当事人一方对抗对方当事人的履行请求权，暂时拒绝履行其债务的权利。它包括同时履行抗辩权、先履行抗辩权和不安抗辩权。
双务合同履行中的抗辩权，是合同效力的表现。它们的行使，只是在一定期限内中止履行债务，并不消灭债的履行效力。产生抗辩权的原因消失后，债务人仍应履行其债务。所以，双务合同履行中的抗辩权为一时的抗辩权，延缓的抗辩权。 双务合同履行中的抗辩权，对抗辩权人是一种保护手段，消除自己履行后得不到对方履行的风险;使对方当事人产生及时履行、提供担保等压力，所以它们是债权保障的法律制度。就其防患于未然这点来讲，作用较违约责任还积极，比债的担保亦不逊色。 行使同时履行抗辩权、先履行抗辩权和不安抗辩权，是行使自己的合法权利，而非违约;应受法律保护，而不得令权利人承担违约责任。
二、同时履行抗辩权
(一)同时履行抗辩权概述 同时履行抗辩权，是指双务合同的当事人在无先后履行顺序的情况下，一方在对方未为对待给付以前，可拒绝履行自己的债务之权(《合同法》第66条)。
同时履行抗辩权存在的法律依据在于双务合同的牵连性。(教材277页)即一方的权利与另一方的义务之间具有相互依存、互为因果的关系。在法律上设立同时履行抗辩权的目的在于维持当事人在利益关系上的公平。一方当事人不履行自己所负义务而要求对方履行义务则有悖于公平的观念。
(二)同时履行抗辩权的构成要件
1、由同一双务合同产生互负债务
可主张同时履行抗辩权的只能是由同一双务合同产生。如果双方当事人的债务不是基于同一双务合同而发生，即使在事实上有密切关系，也不得主张同时履行抗辩权。
“互负债务”是指双方当事人所负的债务具有对价给付关系。对价给付，是指一方履行的义务和对方的履行义务之间具有互为条件、互为牵连的关系而且在价格上要基本相等。该对价关系不强调客观上等值，只要双方当事人主观上认为等值，即可。
同时履行抗辩权不适用于各类单务合同，如无偿保管、无偿委托合同，也不适用于非真正的(不完全的)双务合同，如委任合同。
2、在合同中未约定履行顺序且双方互负的债务均已到期
3、对方当事人未履行债务或未按照约定正确履行债务
4、对方的对待给付是可能履行的义务
5、符合诚实信用原则
(三)同时履行抗辩制度的适用范围
同时履行抗辩制度主要用于双务合同，如买卖、互易、租赁、承揽、有偿委托、保险、雇佣、劳动等合同。有疑问的为合伙合同是否为双务合同。
当事人因合同不成立、无效、被撤销或解除而产生的相互义务，若存在对价关系，可主张同时履行抗辩权。
(四)当事人一方违约与同时履行抗辩权
行使履行抗辩权是合法行为，与违约行为有质的区别，但是，在不符合行使抗辩权的条件下拒绝履行义务或滥用同时履行抗辩权等，不属于正当行使权利的范畴，其行为构成违约，应负损害赔偿责任。
(五)同时履行抗辩权的行使程序：
只能由当事人自己行使，被告行使同时履行抗辩权，只须证明双务合同已成立，己方无先为给付义务即可。原告为使被告的抗辩权落空，必须证明自己已先履行，或证明被告负有先履行之义务。
(六)行使同时履行抗辩权的法律后果 发生阻却他方请求权行使的效果，在他方未按合同约定履行之时，可以暂缓拒绝自己承担债务的履行，但无消灭请求权的效力。
案例：张某、李某签订一西瓜买卖合同，双方约定，张某卖给李某1000公斤西瓜，单价为0.6元/公斤。双方就履行顺序未作约定。张某已向李某供应了500公斤西瓜，现向李某提出付款请求，遭李某拒绝。为此引起纠纷。 问题：李某是否有权拒付货款?为什么?
三、不安抗辩权(先履行方享有的权利)
(一)不安抗辩权的概念
我国《合同法》第68条、69条规定了不安抗辩权，即：是指先给付义务人在有证据证明后给付义务人的经营状况严重恶化，或者转移财产、抽逃资金以逃避债务，或者丧失商业信誉，以及其他丧失或者可能丧失履行债务能力的情况时，可中止自己的履行;后给付义务人接收到中止履行的通知后，在合理的期限内未恢复履行能力或者未提供适当担保的，先给付义务人可以解除合同。
(二)不安抗辩权成立的条件
1、双方当事人因同一双务合同而互负债务
2、后履行债务的一方当事人的债务尚未届清偿期。
3、后履行债务的一方当事人有丧失或可能丧失履行债务能力的情形。
(三)行使不安抗辩权的程序
1.不安抗辩权需经当事人主张始发生效力，而非当然发生效力
2.主张不安抗辩权的应当先履行债务的一方当事人应当举出对方有法定的不能履行债务或有不能履行债务可能情形之一存在的确切证据。
3.当事人依法行使不安抗辩权时，应当及时通知对方，以避免对方因不知应先履行债务一方当事人中止履行的情形而蒙受损失。
(四)不安抗辩权的效力
当事人行使不安抗辩权的法律效果为中止履行。中止履行后，对方在合理期间内未恢复履行能力，也未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。并通知对方，对方当事人对解除合同有异议的，可以请求人民法院或仲裁机构确认合同解除效力。
案例：2001年7月12日，原告国内某工贸公司与被告国外某电器公司签订了一份购销摄像机的合同。合同规定：由被告向原告提供某型号摄像机10台，单价600 000元人民币，总计6 000 000元人民币，交货日期为2002年11月底，原告应将货款于2002年12月20日前汇至被告在本国的开户银行，合同争议适用中国法律。合同签订不久，被告在中国的办事处从当地法院公告得知原告方因涉嫌走私，法定代表人已被判处有期徒刑，公司被处以50万元人民币罚金，而且有大量到期债务尚未偿还，目前债台高筑，遂发传真告知被告。被告方得知该情况，遂与原告方协商履行合同事宜。原告表示，虽然目前公司经营困难，但仍有能力履行合同。被告鉴于原告方情况，决定暂停履行交货义务，要求原告提供担保后再履行。双方协商不成，原告方以被告违约为由，按合同中约定的争议处理条款向该市人民法院起诉。 问题：
1、被告方是否有权中止履行交货义务?为什么?
2、本案应如何处理?
四、先履行抗辩权(后履行方享有的权利) 1.含义
我国《合同法》第67条规定了先履行抗辩权，即“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方债务不符合约定，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。” 2.成立条件
先履行抗辩权的成立条件有：(一)双方当事人因同一双务合同而互负债务;(二)债务的履行有先后履行顺序(履行义务有先后的时间顺序)。
(三)应该先履行的一方未履行其债务或者其履行不符合约定。
(四)应该先履行的债务有可能履行。 先履行抗辩权的效力是后履行一方暂时拒绝自己的履行，待先履行的一方适当履行后，再履行自己的债务。
3.先履行抗辩权的行使
(1)须经当事人主张才能产生效力
(2)适用范围有二：一是先履行方不履行义务或履行义务完全不符合约定，此时后履行方有拒绝先履行方全部履行请求的权利;二是先履行方的部分履行不符合约定，此时后履行方仅对不符合约定的履行部分享有相应的履行抗辩权。 4.行使先履行抗辩权的法律效果
仅在于阻止对方当事人请求权的行使，而非消灭对方的请求权。先履行方履行迟延，应承担履行迟延的违约责任;后履行方主张先履行抗辩权后，履行超过了合同约定的履行期限，并不因此承担违约责任。
案例1：2000年8月20日，甲公司与乙公司签订了购销合同，主要内容约定由甲公司提供6台型号为3TF6844-OCM7德国产接触器，单价1.73万元，总金额为10.404万元。质量及技术标准按西门子提供的标准执行。三包1年。合同生效后10天左右交货。需方决定运输方式，并负担运费(如需方不指定，则默认为用中铁快运)。按西门子提供的标准检查验收，异议期限为1个月。预付货款2万元，其余款项在收货物后15天内付清。合同签订后，乙公司于同年8月25日支付货款2万元。甲公司分别于同年9月2日、3日、6日通过中国铁路小件货物快运向乙公司发运3台、2台、1台接触器，乙公司则于同年9月9日付货款5万元。同年9月15日，乙公司致电甲公司，称有2台接触器损坏，影响使用，请甲公司予以解决。9月16日，甲公司回函给乙公司，同意先调换2台机器给乙公司以满足生产需要，并要求乙公司应当如期付款。此后，甲公司未予调换，乙公司也未再付货款。甲公司诉至法院，要求乙公司支付剩余货款，并承担逾期付款利息。乙公司反诉要求甲公司承担违约责任。 问题：
1、本案中，甲公司是否有权要求乙公司支付剩余货款并承担逾期付款利息?为什么?
2、本案中，乙公司是否有权要求甲公司承担违约责任?为什么?
案例2：某剧院为增加其票房收入，与某当红歌星李某签订演出合同。双方约定，剧院应于12月30日向李某支付出场费1万元，李某则须于元旦晚上为该剧院举行的联欢会演唱歌曲。12月29日，李某喉咙发炎，医生诊断须立即手术，预计住院10天。剧院欲解除合同，李某认为，剧院仅能中止履行，不能解除合同。为此，双方发生纠纷。 问题：本案应如何处理?
合同履行的保全的概述
一、合同保全的涵义
指债权人为防止债务人的财产不当减少而危害其债权，对债的关系以外的第三人所采取的保护其债权的法律措施。
债的保全也称为责任财产的保全、债的一般担保，是债对于第三人发生的效力，亦即是债的对外效力的表现。
债权人保全债权的权利有撤销权和代位权。债权人的撤销权是为恢复债务人的责任财产而设的，适用于债务人的责任财产不应减少而减少的情形;债权人的代位权是为保持债务人的责任财产而设的，适用于债务人的财产应增加且能增加而因债务人的懈怠未增加的情形。
二、代位权
(一)代位权的涵义及法律特征 合同依法成立后，尚未完全履行之前，在债务人怠于行使其对第三人的到期债务并对债权人的债权实现构成妨害之时，债权人为保全自己的债权，可以以自己的名义行使债务人对第三人的债权的权利。
《合同法》第73条：“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。” 1.代位权是债权人以自己的名义，行使债务人的权利的权利。
2.代位权是债权人的法定权利，他的产生、行使条件和程序皆源于法律规定。 3.代位权是于债务人怠于行使其到期债权而损害债权人权利时才可行使的权利。 4.代位权并非债权人对债务人或第三人的请求权，其在债务人的履行期限到来之前也可以为保全债务人的责任财产而行使。是从属于债权的特别权，属形成权。作用：平衡债权人与债务人的利益冲突。
(二)债权人代位权成立的条件
1、债务人对第三人享有到期债权。债务人对第三人(次债务人，即债务人的债务人)享有的权利为债权人代位权的标的。无标的，即无权利，因而债务人对第三人享有权利是债权人代位权成立的条件。 注意：(1)将来存在的、非财产权不能成为代位权的标的;
(2)具有专属性的、不得让与的权利，也不能成为债权人代位权的标的。
2、债务人怠于行使其到期债权。“怠于行使”，是指对于应行使的权利，能行使而不行使，至于不行使的理由如何，则在所不问。“应行使”是指若不及时行使权利，权利就有可能消灭或者减少其财产价值。“能行使”是指债务人不存在任何行使的障碍，他完全有能力由自己或者通过其他代理人去行使权利。“不行使”主要是指债务人根本不主张权利或者迟延行使权利。
3、债务人怠于行使权利的行为对债权人造成损害。“对债权人造成损害”是指因债务人怠于行使权利而使债务人应得的利益而没有得到，从而使债务人不能履行与债权人之间发生的债务，这样就侵害了债权人的债权。
4、须债务人履行债务迟延。在债务人迟延履行以前，债权人的债权能否实现，难以预料，若在这种情形下允许债权人行使代位权，则对于债务人的干预实属过分。反之，若债务人已陷于迟延，而怠于行使其权利，且又无资力清偿其债务，则债权人的债权已经有不能实现的现实危险，此时已发生保全债权的必要。所以，代位权应以债务人陷于迟延为成立要件。
5、债权人有保全债权的必要。所谓保全债权的必要，时指债权人的债权有不能实现的危险，即以债务人的财产是否不能或者不足以清偿债务为标准。 另有观点认为构成要件是：
1.债权人与债务人之间存在合法有效的合同关系
2.债务人的债权已到期且不是专属于债务人自身的债权 3.债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害 4.债务人已经陷于履行迟延 5.债权人有保全债权之必要：债权人的债权已因债务人的怠于行使其债权的消极行为而出现不能实现的危险
(三)代位权的行使要求
1、代位行使的权利的性质的要求。
得代位行使的债务人的权利，按照最高人民法院法释【1999】19号的规定，指具有金钱给付内容的到期债权(第13条)。但这过于狭窄，不符合《合同法》的立法目的，应予目的性扩张。其结果包括：(1)纯粹的财产权利，如合同债权，不当得利返还请求权，基于无因管理而生的偿还请求权，物权及物上请求权，以财产利益为目的的形成权，损害赔偿请求权，抵销权，让与权，清偿受领权等。(2)主要为财产上的利益而承认的权利，例如，对重大误解等合同行为的变更权或撤销权。(3)诉讼上的权利，例如，代位提起诉讼，申请强制执行等诉讼上的权利。
得代位行使债务人的权利，必须是非专属于债务人本身的权利，专属于债务人自身的权利，是指只有债务人本人才能享有的权利，包括专属于债务人的人身权和专属于债务人的财产权利，专属于债务人的财产权利是须由债务人亲自行使才生法律效力的财产权。包括：基于身份关系而发生的财产权，例如抚养请求权，夫妻财产的约定权等;因身体、健康、名誉、自由受侵害的损害赔偿请求权;以债务人的特别技能、劳务为内容的债权，监护权等;均不得由债权人代位行使。
最高法院《适用合同法的解释
(一)》第12条明确规定：“合同法第73条第1款规定的专属于债务人自身的债权，是指基于抚养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。”
2、范围要求
《合同法》第73条2款：“代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。”
3、方式要求 (1)起诉方式 (2)以自己的名义
(3)债权人行使代位权必须经人民法院裁决
(四)债权人代位权行使的效力
1、对于债务人的效力
债权人代位权行使的效果直接归属债务人。债权人代债务人受领后，应将其取得的利益归还债务人。
2、对于第三人的效力
第三人对抗债务人的抗辩权，均可对抗债权人。
3、对于债权人的效力
债权人代债务人受领的财产，不得优先受偿。非经债务人同意，也不能直接以代受领的财产受偿。债权人行使代位权的费用，有权请求债务人偿还，并可就此费用的偿还请求权对第三人的给付物成立留置权。
案例1：1997年2月，国航财务公司与华诚财务公司签订一份资金拆借合同，约定：华诚财务公司从国航财务公司拆借人民币1500万元，并约定了还款期限及利息等。在拆借合同到期后，华诚财务公司偿还了部分本息，但尚有1395万元未还。故国航财务公司向人民法院提起诉讼，请求判决华诚财务公司偿还所欠款项。2000年8月9日，法院判决，双方签订的资金拆借合同有效，华诚财务公司应在判决生效之日起7日内偿还国航财务公司本息1395万元。由于华诚财务公司到期没有归还本息，但其对永盈大厦房地产有限公司拥有巨额到期债权，却不及时行使(6份借款合同，总计借款金额为4亿元)。故国航财务公司于2000年9月1日向永盈大厦房地产有限公司要求偿还债务，以行使代位权。遭永盈大厦房地产有限公司拒绝，遂向法院提起代位权诉讼。经查，华诚财务公司另外已无财产。 问题：
1、本案中，国航财务公司行使代位权的方式是否符合法律规定?为什么?
2、在诉讼中，当事人的诉讼地位如何? 《合同法解释
(一)》第16条第1款规定，债权人以次债务人为被告向人民法院提起代位权诉讼，未将债务人列为第三人的，人民法院可以追加债务人为第三人。 案例2：甲公司向乙商业银行借款10万元，借期为1年，借款合同期满后，由于甲公司经营不善，无力偿还借款本息。但是丙公司欠甲公司到期货款20万元，甲公司不积极向丙公司主张支付货款。为此，乙商业银行以自己的名义要求丙公司向自己清偿20万元货款，以抵充甲公司所欠自己的借款。丙公司认为自己与银行并无债权债务关系，拒绝偿还。乙银行诉丙公司至法院。
问题：
1、乙银行是否有权向丙公司提起诉讼?为什么?
2、本案应如何处理?为什么?
(06司考题多)54.甲企业借给乙企业20万元，期满未还。丙欠乙20万元货款也已到期，乙曾向丙发出催收通知书。乙、丙之间的供货合同约定，若因合同履行发生争议，由Y仲裁委员会仲裁。下列哪些选项是错误的? abc
A.甲对乙的20万元债权不合法，故甲不能行使债权人代位权
B.乙曾向丙发出债务催收通知书，故甲不能行使债权人代位权
C.甲应以乙为被告、丙为第三人提起代位权诉讼
D.乙、丙约定的仲裁条款不影响甲对丙提起代位权诉讼
三、债权人的撤销权
(一)债权人撤销权的概念 债权人撤销权，是指当债务人处分自己的财产的行为足以影响债权人利益时，债权人享有的得予以撤销该行为的权利。
法律依据：民通意见第130条规定：“赠与人为了逃避应履行的法定义务，将自己的财产赠与他人，如果利害关系人主张权利的，应当认定赠与无效。”
《合同法》第74条规定：“因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。”“撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。”
性质：债权人撤销权，是使债务人实施的有害于债权的行为归于无效，因此，它是一种形成权。例如，某甲欠某乙一笔债务，甲将自己的财产无偿赠与或者低价出售给丙，以致甲不能即时向乙清偿全部债务、在这种情况下、乙得行使撤销权，请求法院撤销甲、丙之间的行为。撤销权制度，一方面可恢复债务人清偿债务的财力。保护债权人的利益;另一方面使债务人实施的有害于债权的行为归于无效，有利于维护正常的经济秩序。 (二)债权人撤销权的成立要件
债权人撤销权须具备以下构成要件：
1、客观要件
(1)须有债务人的行为
债权人撤销权是要撤销债务人行为的法律效力，因此，须以存在债务人的行为为前提。债务人的行为可以为单独行为，如捐助;也可以是双方行为。但债务人的行为须是民事行为，且为于债权发生后成立、继续有效存在的行为。对于不以意思表示为要素的事实行为，以及尚未成立生效的民事行为，不发生撤销问题。可为撤销对象的行为，可以是无偿行为，也可以是有偿行为。有偿行为须当事人有主观恶意。 (2)须债务人的行为是使其财产减少的行为
撤销权的行使，以保全债务人一般财产担保资力为目的，因此，撤销权撤销的对象须为债务人处分财产的行为，包括放弃债权，无偿转让财产，以明显不合理低价转让财产等，上述三种行为都会导致债务人的财产减少，从而影响其履行债务的能力。对于债务人实施的身份行为，如收养子女，虽也可能间接影响债权人债权的受清偿，但不得撤销。债务人实施的发生不作为债务的民事法律行为，发生劳务债务的民事法律行为，均不属于处分财产的行为。也不得撤销。
(3)须债务人的行为有害于债权人的债权 这是撤销权成立的根本条件。若债务人的行为无害于债权人的债权，则不论债务人行为的性质如何?债权人均不得撤销。所谓有害于债权人的债权、是指债务人的行为减少债务人的一般财产(包括积极的财产减少和消极的债务增加)，以致不能满足债权的全部受清偿。如果债务人的行为虽使其一般财产减少，但其债务人仍有资力清偿全部债务，则不发生债权人撤销权。
2、主观要件
(1)债务人之恶意，其行为时明知其行为可能造成或加重其本身的偿债能力的丧失，从而损害债权的主观心理态度。
(2)受益人之恶意，受益人在取得一定财产或利益时，已经知道债务人所实施的处分财产的行为有害于债权人的债权。受益人于受益后始为恶意的，不得行使撤销权。
(三)债权人撤销权的行使 债权人撤销权的主体为债权人，可为一人，也可为多人。债权人撤销权须通过诉讼方式行使，即债权人须以自己的名义诉请法院撤销债务人实施的有害于债权的处分财产行为。法院作出的判决决定不仅及于行使权利的债权人、也及于其他一般债权人。
债权人行使的范围以债权人的债权额为限，行使撤销权的必要费用由债务人承担。
(四)撤销权的除斥期间(撤销权行使的期限)
1.在债权人知道或应当知道撤销事由时，撤销权行使的期间为一年;
2.不论债权人是否知道或应当知道撤销事由，不论债权人何时知道撤销事由，只要债务人发生可被列为撤销事由的行为，那么从发生该行为之日起，经过五年撤销权就自动消灭。
(四)撤销权行使的效力
1、债权人行使撤销权对债务人的行为生效后，债务人的行为被视为自始无效。
2、第三人因该行为取得的财产，返还债务人，如果债务人对返还的财产不行使请求权的，债权人可行使代位权。
3、对债权人的效力：债权人有权请求受益人向自己返还所受财产或利益，但无权就该财产或利益自己优先受偿。行使撤销权而支出的费用由债务人承担。
债权人中的撤销权人撤销债务人的行为取回的财产或利益，归属于一般债权人的共同担保，按债权额比例分别受偿。债务人不主动履行债务时，债权人仍须依债权的强制力实现其利益。 例题：甲欠乙5000元，乙多次催促，甲拖延不还。后乙告甲必须在半个月内还钱，否则起诉。甲立即将家中仅有的值钱物品九成新电冰箱和彩电各一台以150元价格卖给知情的丙，被乙发现。下列说法哪些是正确的?
A.乙可书面通知甲、丙，撤销该买卖合同
B.如乙发现之日为2000年5月1日，则自2001年5月2日起，乙不再享有撤销权 C.如乙向法院起诉，应以甲为被告，法院可以追加丙为第三人
D.如乙的撤销权成立，则乙为此支付的律师代理费、差旅费应由甲、丙承担
(05单)9.甲欠乙1万元到期未还。2003年4月，甲得知乙准备起诉索款，便将自己价值3万元的全部财物以1万元卖给了知悉其欠乙款未还的丙，约定付款期限为2004年底。乙于2003年5月得知这一情况，于2004年7月决定向法院提起诉讼。乙提出的下列哪一项诉讼请求能够得到法院支持?a A.请求宣告甲与丙的行为无效 B.请求法院撤销甲与丙的行为
C.请求以自己的名义行使甲对丙的1万元债权 D.请求丙承担侵权责任 案例：被告林某曾先后8次向原告吴某借款105600元，后被告只偿还了部分，尚欠本金83650元，利息43692元，本息共计127342元。判决生效后，被告一直未履行。1999年12月12日，被告就第三人应给付其的承包工程款58560.94元，与第三人达成协议：由第三人一次性支付工程款41560.94元，被告放弃到期债权17000元。原告为此向法院提起诉讼，请求撤销被告放弃17000元债权的行为。 问：本案应如何处理?
(06司考题多)51.甲欠乙20万元到期无力偿还，其父病故后遗有价值15万元的住房1套，甲为唯一继承人。乙得知后与甲联系，希望以房抵债。甲便对好友丙说："反正这房子我继承了也要拿去抵债，不如送给你算了。"二人遂订立赠与协议。下列哪些说法是错误的? cd
A.乙对甲的行为可行使债权人撤销权
B.乙可主张赠与协议无效
C.乙可代位行使甲的继承权
D.丙无权对因受赠房屋瑕疵造成的损失请求甲赔偿
第五章
合同履行的保全制度
1.(多选题)李女与林男离婚后，双方所生的孩子判给了李。李将孩子由姓林改为姓李，林一气之下停止支付原定每半年给的3000元抚养费。李代理孩子诉请法院打赢官司时才发现林男早有准备，已将名下的房屋过户送给了他弟弟，现既无职业又无收入，无财产可供执行。问：林将房屋赠与其弟的行为是否有效?(
)
A.是有效的民事法律行为
B.是无效的民事行为
C.是可撤销的民事行为
D.经李代理孩子行使撤销权后，林的赠与行为才无效
「参考答案」ACD
「考查知识点」行使保全撤销权时，被撤销法律关系的效力。
「解题思路和依据」(1)不属无效事由，因此，排除B项。肯定A项。(2)此赠与有害于债权人的债权。因此，依据《合同法》第74条的规定，债权人可以行使保全撤销权，撤销赠与合同。因此，选择C项。(3)经行使撤销权，赠与合同由有效转化为自始无效，撤销权的行使，是赠与合同无效的前提条件。在撤销权行使之前，赠与合同是有效的。在逻辑上不能排除D项。
「应注意的问题」(1)要注意区分保全撤销权和合同撤销权。行使保全撤销权时债的效力扩张至第三人。(2)请注意，C项所说的“是可撤销的民事行为”，是指林与其弟之间的赠与合同。债权人可以通过行使保全撤销权予以撤销，因此，赠与合同是可撤销的民事行为。对于可撤销的合同行使权利，有两种情况，一种是合同撤销权，由合同当事人行使(《合同法》第54条);另一种是保全撤销权，由合同之外的人行使(《合同法》第74条、第75条)。
2.(多选题)甲公司欠乙公司30万元，一直无力偿付，现丙公司欠甲司20万元，已到期，但甲公司明示放弃对丙的债权。对甲公司的这一行为，乙公司可以采取以下哪些措施?(
)
A.行使代位权，要求丙偿还20万元
B.请求人民法院撤销甲放弃债权的行为
C.乙行使权利的必要费用可向甲方主张
D.乙应在知道或应当知道甲放弃债权2年内行使权利
「参考答案」BC
「考查知识点」撤销权的成立和行使。
「解题思路和依据」(1)甲公司减少了自己的责任财产(债权也是甲责任财产的一部分)，有害于乙公司的债权。因此，乙公司根据《合同法》第74条的规定可以行使撤销权。《合同法》第74条第1款规定：“因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。”撤销权与代位权一样，只能通过人民法院来行使，不能通过仲裁机关来行使。(2)第2款规定：“撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。”故C项正确。(3)《合同法》第75条规定：“撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使。自债务人的行为发生之日起5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。”因此，D项是错误的。
「应注意的问题」(1)就本题来看，乙方可以在行使撤销权之后，再行使代位权，要求丙公司直接向自己清偿。但行使代位权的前提，必须先撤销甲方放弃债权的行为。因此，排除了A项。(2)应注意题干中的“一直无力清偿”。如果没有这个条件，不能成立撤销权。
3.(多选题)债权人以对自己造成损害为由，请求人民法院予以撤销债务人的下列哪些行为的，人民法院应予支持?(
)
A.债务人怠于行使其到期债权
B.债务人放弃其到期债权
C.债务人无偿将财产赠与他人
D.债务人以明显不合理的低价转让财产，但受让人不知道该情形
「参考答案」BC
「考查知识点」保全撤销权。
「解题思路和依据」(1)《合同法》第74条第1款规定：“因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。”根据以上规定，应当选B、C项。(2)A项有可能成立代位权，与撤销权无关，应当排除。(3)在不合理的买卖中，撤销权的行使要求买受人有过错。D项中的买受人“不知该情形”，因此应当排除。
「应注意的问题」不合理低价的买卖也是交易，因此，要强调买受人的过错。
合同的变更和转让
重点问题 1.合同的变更 2.合同权利的转让 3.合同义务的移转
4.合同权利和义务的概括移转
第一节
合同的变更
法律依据：
《合同法》第七十七条
当事人协商一致，可以变更合同。
法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 七十八条
当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。
一、合同变更的概念与特征
1.依法成立的合同于其尚未履行或尚未完全履行完毕之前，由当事人达成协议而对其内容进行修改和补充。
2.合同变更的法律特征 (1)合同须有效成立
(2)仅涉及内容的局部变更
(3)合同变更后要产生新的债权债务关系
(4)合同变更是双方法律行为，在法律直接规定变更合同情况下，无须征得对方当事人同意。
二、合同变更的方式
合同变更因为一定的法律事实而发生，因此，根据引起合同变更的法律事实之不同，合同变更所适用的方式也不同。合同的变更有两种方式即约定方式和法定方式。
(一)约定变更
约定变更，又称为合意变更，是指当事人双方以协商的方式变更合同的内容，其本质是成立新合同以取代旧合同。因此，约定变更合同的程序，应当遵循合同订立时的要约、承诺规则，而且变更后的合同内容要发生法律效力也应当符合合同的生效要件。此外，需要说明的是，根据《合同法》第78条之规定，当事人对合同变更的内容约定不明确，则推定合同未变更。具体讲就是当事人即使有过协商变更合同的事实，但最终没有就合同变更达成明确、一致的协议，那么原合同关系仍然有效，当事人仍然应以原合同执行。
(二)法定变更
法定变更是指由于法定事由的出现而引起合同变更的情形。这种情形的合同变更方式不同于约定变更，当法定的合同变更事由出现后，当事人一方必须通过请求法院或仲裁机关予以变更，不经过法院或仲裁机关的裁决，即使发生法定变更事由，当事人也不能直接变更合同。法定变更的规定较为分散，有的合同法教材根据我国现行法律的规定，将之归纳为如下几种。 1.可撤销、可变更的合同 《合同法》第54条规定，(1)因重大误解订立的合同;(2)在订立合同时显失公平的;(3)一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，当事人一方或受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或撤销。因变更请求或撤销权的的存在使合同效力处于不确定状态，因此，法律对其存续期间作了限制。《合同法》第55条规定，具有撤销权的当事人自知道或应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权的，撤销权消灭。此处尽管规定的是撤销权，实际上也应当包括变更请求权。 2.违约金的变更
《合同法》第114条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。” 3.承租人对租金和租期的变更 《合同法》第221条规定：“承租人在租赁物需要维修时可以要求出租人在合理期限内维修。出租人末履行维修义务的，承租人可以自行维修，维修费用由出租人负担。因维修租赁物影响承租人使用的，应当减少租金或者延长租期。”第228条规定：“因第三人主张权利，致使承租人不能对租赁物使用、收益的，承租人可以要求减少租金或者不支付租金。” 4.运输合同中的变更
《合同法》第295条规定：“旅客因自己的原因不能按照客票记载的时间乘坐的，应当在约定的时间内办理退票或者变更手续。逾期办理的，承运人可以按照规定加收票款，并不再承担运输任务。”第308条规定：“在承运人将货物交付收货人之前，托运人可以要求承运人中止运输、返还货物、变更到达地或者将货物交给其他收货人，但应当赔偿承运人因此受到的损失。”
5.债务变更
《民法通则》第108条规定：“债务应当清偿。暂无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。”在情势变更情况下是否可以请求变更合同，学术界看法不同，《合同法》未予规定。
三、合同变更的要件
(一)原合同关系的存在
(二)合同变更必须有合同内容的变化
(三)合同的变更应有当事人的变更协议。
根据《合同法》第77条规定，合同是当事人双方协商一致的产物，因而合同的变更也必须经过双方的协商，任何一方未经协商不得单方面变更合同内容，否则将构成违约。 另外我国《合同法》第78条规定：“当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。”由此可见，如果当事人对合同变更的内容规定不明确的，则推定当事人并没有达成变更合同的协议，合同视为末变更，当事人仍应按原合同履行。这是法律基于减少合同的变更纠纷，维护合同关系的稳定性而作出的预防性规定。
(四)合同变更须遵守法定的方式
《合同法》第77条第2款规定：法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。所谓“依照其规定”是指依照法律、行政法规的规定办理批准、登记手续，否则合同变更不生效。
四、合同变更的法律效力
1.被变更部分失去法律上的效力;已变更部分产生新的债权债务。
2.合同变更不存在溯及力,已经履行的债务不因合同变更而失去法律根据，未变更的权利义务继续有效。
3.合同变更以原合同关系的存在为前提，变更部分不超出原合同关系之外。原合同债权所有的利益与瑕疵仍继续有效。
4.合同变更不影响当事人要求赔偿损失的权利
第二节
合同转让
一、合同转让的概念
在合同内容与客体保持不变的情形下，将合同由原来的主体转移给别的主体的一种法律行为。
债的变更指债的内容和客体的变更;债的主体的变更称之为债的移转。
二、合同权利的让与
(一)概念
是指在不改变债的内容的前提下，债权人将债权全部或部分转让给第三人承受的行为。
(二)合同权利让与的构成要件 1.须当事人之间达成合意
2.出让人须有有效的合同权利存在 3.让与的合同权利须具有可让与性 4.债权人须通知债务人
5.不得违反法律和社会公共利益
(三)债权让与的标的
债权让与的标的，即可以让与的债权。
1、不能转让的债权有以下三种：(《合同法》第79条) (1)
根据合同性质不得转让的债权。这种债权是指根据合同权利的性质只能在特定当事人之间发生才能实现合同目的的权利，如果转让给第三人，将会使合同的内容发生变更。这类债权常见的有三种：
第一，根据个人信任关系而必须由特定人受领的债权。如因委托代理、雇佣等产生的债权; 第二，为特定人债权人利益而存在的债权，如专为特定人绘肖像画的合同。专为教授特定人语言的合同。
第三，从权利。从权利不得与主权利相分离而单独转让。如可以分离，则可单独转让。 第四，不作为债权。如不得为商业竞争。 (2)
按照当事人约定不得转让的债权。
注意：第一，该约定可以在债权发生之时，也可以在债权发生之后，但必须是在债权转让之前，否则债权转让已经发生法律效力。
第二，该约定为当事人双方的约定，仅具有债权的效力，仅对双方当事人有约束力，不具有对抗善意第三人的效力。
(3)
依照法律规定不得转让的债权。
《合同法》中没有具体明确哪些债权禁止让与。合同法之外的法律的规定常见的有：第一，以特定身份为基础的债权，如扶养费请求权;第二，公法上的债权，例如抚恤金债权、退休金债权、劳动保险金债权等;第三，《担保法》第61条规定，最高额抵押的主合同债权不得转让。
2、可以让与的债权有：
(1)合同中债权
合同中的债权均可让与，并且，因合同不履行、不完全履行、迟延履行、受领迟延而产生的损害赔偿请求权，也可让与。 (2)因侵权行为而产生的债权
因财产权、人身权、知识产权等受到侵害而产生的损害赔偿请求权等可让与。 (3)附期限、附条件的债权 让与人有告知的义务。 (4)超过诉讼时效的债权 注意的问题：
1、债权人转让债权是否应征得债务人的同意呢?对此，有不同的看法。我们认为，由于债权的转让一般并不会引起债务人义务的加重，不会损害债务人的利益、所以、债权转让一般不须经债务人同意。
《合同法》第80条规定：债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。
债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。 注意：《民法通则》第九十一条：合同一方将合同的权利、义务全部或者部分转让给第三人的，应当取得合同另一方的同意，并不得牟利。依照法律规定应当由国家批准的合同，需经原批准机关批准。但是，法律另有规定或者合同另有约定的除外。
2、债权的转让只能以原债权为基础，转让的权利的范围和强度不能超过原债中规定的权利。转让主债权时，除另有约定或规定外，从权利亦应一并转让，并应将有关主债权所必要的文书和证据移交给受让人。
《合同法》第81条规定：债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。
《担保法》第22条规定：保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。
常见的从权利除了担保权外，还有利息债权、违约金债权、损害赔偿请求权等。
(四)债权让与的原因
事例：李青欠刘老汉稻谷5万斤。在一次车祸中，刘老汉不幸遇难。刘老汉的妻子已去世多年。问：刘老的孩子有无权利要求李青偿还稻谷?
债权让与可以因民事法律行为而发生，也可以因法律规定而发生。
1、基于法律规定而让与债权
在我国，基于法律规定而让与债权有下列几种情形： (1)继承
依照《继承法》的规定，债权可作为遗产而继承。 (2)履行债务的人享有的法定求偿权
依照法律规定，履行了债务的人，对于亦应由他人负担的债务，对该他人有求偿权。我国民法中的求偿权主要有：
① 连带债务人中的一人或者数人履行了全部债务或者履行部分债务超过自己应分担的份额时，对其超过部分有权要求其他债务人补偿。 ② 保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
③ 当抵押人、质押人为第三人时，为债务人提供抵押、质押担保的第三人在抵押权人、质押权人实现其权利后，有权向债务人追偿。
④ 财产保险的标的物由第三人造成损害的，保险人向被保险人进行赔偿后，有权请求被保险人让与其对于第三人的损害赔偿请求权，从而取代被保险人的地位，向第三人追偿。
2、基于民事法律行为而让与债权 (1)基于单方民事法律行为让与债权 基于单方民事法律行为让与债权的情形，如被继承人生前立有遗嘱，将债权让与继承人中一人或数人，或将债权让与继承人以外的人。 (2)基于双方民事法律行为让与债权
(五)债权让与方式：全部让与和部分让与
债权人将债权全部转让的，在转让协议生效后，转让人则退出债的关系，不再是债主体;受让人成为新债权人，取代原债权人的法律地位、债务人应向新债权人履行。债务人如向原债权人履行的，为不适当履行，不发生履行的效力。
债权人将债权部分转让的，在转让协议生效后，转让人和受让人都是债权人，他们按照转让协议的约定各自按照一定份额享受权利;若协议中没有约定各自的份额或者约定的份额不明确，则应推定其为连带债权人、享有连带权利。
(六)合同权利让与的效力 1.合同权利让与的内部效力
⑴合同权利及其从权利转让于受让人 ⑵让与人对受让人负有告知义务
⑶让与人对让与的合同权利负有瑕疵担保义务 2.合同权利让与的对外效力 ⑴债务人应向受让人履行债务
⑵债务人对原合同权利人的抗辩权可以向受让人主张 (见《合同法》第82条) 例题：甲公司因技术转让合同而欠乙公司50万元债务，乙公司依法将该债权转让给丙公司，则甲公司对丙公司不能取得下列哪一项抗辩权?
A.
甲公司与乙公司之间技术转让合同不成立的抗辩权 B.
合同履行期尚未届满的抗辩权
C.
被让与债权已超过诉讼时效的抗辩权 D.
债权转让未经甲公司明示同意
主要有：同时履行抗辩权、不安抗辩权、先履行抗辩权;时效完成的抗辩、债权业已消灭的抗辩、债权从未发生的抗辩、债权无效的抗辩等。 ⑶债务人可以主张以其合同权利与让与的合同权利抵消
《合同法》第83条规定：债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。
(06司考题多)57.甲对乙享有10万元到期债权，乙对丙也享有10万元到期债权，三方书面约定，由丙直接向甲清偿。下列哪些说法是正确的?(abd)
A.丙可以向甲主张其对乙享有的抗辩权
B.丙可以向甲主张乙对甲享有的抗辩权
C.若丙不对甲清偿，甲可以要求乙清偿
D.若乙对甲清偿，则构成代为清偿 (05司考题单)4.甲装修公司欠乙建材商场货款5万元，乙商场需付甲公司装修费2万元。现甲公司欠款已到期，乙商场欠费已过诉讼时效，甲公司欲以装修费充抵货款。下列哪一种说法是正确的?a A.甲公司有权主张抵销
B.甲公司主张抵销，须经乙商场同意 C.双方债务性质不同，不得抵销
D.乙商场债务已过诉讼时效，不得抵销
三、合同义务的转让(债务承担) 1.概念
是指不改变债的内容，债务人将其负担的债务移转于第三人承担。 2.类型 《合同法》第84条规定：债务人将合同的义务全部或部分转移给第三人的，应当经债权人同意。
(1)合同义务全部转让
由第三人即承担人代替债务人承担其全部债务，原债务人即脱离了债的权利义务关系，而承担人就成为了新的债务人。 (2)合同义务部分转让
第三人加入债的关系与债务人共同承担债务，原债务人并不脱离债的关系。 3.合同义务转让的必备条件 (1)须有有效债务存在
(2)须所转移的债务具有可转移性
(3)须第三人与债务人达成转让合同义务的协议 (4)须取得债权人的同意
此外，根据《合同法》第87条的规定，债务人转移债务，法律法规规定应当办理批准、登记等手续的，应当办理相应的手续。当事人约定必须履行特定形式的，如公证，也需依约定办理后才生效。
4.合同义务转让的法律效力
(1)债务全部转移，第三人成为新债务人;债务部分转移给第三人，第三人与原债务人共同承担债务
(2)新债务人取得原债务人基于债权债务关系所享有的一切抗辩权 (3)从属于主债务的从债务一并转移于承担人承担
《合同法》第86条规定：债务人转移义务的，新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务专属于原债务人自身的除外。
《担保法》第23条规定：保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人的书面同意，保证人对未经其同意转让的债务，不再承担保证责任。
四、合同权利和义务的概括移转
(一)定义：是指合同关系中的当事人一方将其债权债务一并转移给第三人，由第三人全部继受债权债务的情形。
(二)类型 1.合同承受
合同一方当事人经对方同意，将自己在合同中的权利义务部分或全部转移给第三人。 合同承受的构成要件：
(1)合法有效的合同存在是前提条件 (2)合同承受只发生在双务合同中
(3)原合同一方当事人须与承受人达成有效协议 (4)须得到被承受的合同的相对人的同意 合同承受的效力：
合同权利义务全部转让时，承受人取得了合同当事人的地位，享有原当事人的一切权利义务，承担原当事人负担的一切义务;
合同权利义务部分转让时，承受人加入合同关系，其与一方当事人的关系从约定，没有约定或约定不明时，应视为负连带责任。 2.企业的合并与分立
企业合并，是指两个或两个以上的企业合并为一个企业。 企业分立，是指一个企业分立为两个或两个以上的企业。
《民法通则》第44条规定：“企业法人分立、合并，它的权利义务由变更后的法人享有和承担。”
《合同法》第90条规定：当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。 企业合并或分立所致的债权债务概括转移，属于法定概括转移，无须取得对方当事人的同意，但是由于合并与分立属于企业的重大事项的变更，因而须办理变更登记手续，并进行公告，对债权人即发生法律效力。
1.(单选题)某区政府工业主管部门作出决定，把所属的A公司的两个业务部分立出再设B公司和C公司，并在决定中明确该公司以前所负的债务由新设的B公司承担。A公司原欠李某货款5万元，现李某要求偿还，你认为该债务应当如何处理?(
) A.由B公司承担债务
B.由A、B、C三个公司分别承担债务 C.由A公司承担债务
D.由A、B、C三个公司连带承担债务
2.某合伙企业原有合伙人3人，后古某申请入伙，当时合伙企业负债20万元。入伙后，合伙企业继续亏损，古某遂申请退伙，获同意。古某退伙时，合伙企业已负债50万元，但企业尚有价值20万元的财产。后合伙企业解散，用企业财产清偿债务后，尚欠70万元不能偿还。对古某在该合伙企业中的责任，下列哪种说法是正确的? (
) A.古某应对70万元债务承担连带责任
B.古某仅对其参与合伙期间新增的30万元债务承担连带责任 C.古某应对其退伙前的50万元债务承担连带责任
D.古某应对其退伙前的50万元债务承担连带责任，但应扣除其应分得的财产份额
案例分析
甲与乙与1999年8月10日签订了一份购销棉纱合同，双方约定：乙供给甲21支纱20吨，货到后付款，每吨2000元。合同还规定：为节省乙费用，由对乙供货的第三人(即建设纱厂)直接将货于1999年12月底以前送到甲处。在该合同签订以后，乙又与建设纱厂签订了一份合同，合同规定：由建设纱厂于1999年12月底以前送至甲处，货到并经验收后，由乙向建设纱厂按每吨1800元支付货款。建设纱厂在合同签订后，因原材料价格上涨，严重影响生产。至1999年12月底，仍不能向甲及其他客户供货。甲遂于2000年4月起诉至法院，要求乙和第三人建设纱厂承担违约责任。 问：法院应如何认定本案的责任承担问题?
1.(单选题)某区政府工业主管部门作出决定，把所属的A公司的两个业务部分立出再设B公司和C公司，并在决定中明确该公司以前所负的债务由新设的B公司承担。A公司原欠李某货款5万元，现李某要求偿还，你认为该债务应当如何处理?(
)
A.由B公司承担债务
B.由A、B、C三个公司分别承担债务
C.由A公司承担债务
D.由A、B、C三个公司连带承担债务
「参考答案」D
「考查知识点」债务的法定承受。
「解题思路和依据」《合同法》第90条规定：“当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。”据此，D项正确。
「应注意的问题」(1)债务人分立后对清偿债务的约定，不能对抗债权人;(2)分立，不一定是法人的分立，还可以是非法人组织的分立。
2.(99.卷三。单选题。2)H公司欠银行贷款200万元。现该公司将一部分资产分离出去，另成立J公司，对于公司分立后这笔债务的清偿责任问题，存在以下意见，其中哪一个是正确的?(
)
A.应当由H公司承担清偿责任
B.应当由J公司承担清偿责任
C.应当由H公司和J公司承担连带清偿责任
D.应当由H公司和J公司按约定比例承担清偿责任
「参考答案」C
「考查知识点」债务的法定承受。
「解题思路和依据」(1)A、B项都侵犯了债权人的利益。因此应当排除。(2)H、J公司的约定不能对抗债权人，因此，应当排除D项。(3)根据《合同法》第90条的规定，当事人订立合同后分立的，由分立的债务人承担连带清偿责任。因此选择C项。
「应注意的问题」债务法定承受的规则，充分考虑了对债权人利益的维护。
3.(97.卷三。单选题。3)甲公司对外负债200万元，另有50万元的货款未予追回(欠款人为丁公司)。1997年3月，甲公司经全体股东同意分立为乙、丙两个公司，由乙承受甲公司的全部债权债务，并办理变更登记与公告。同年4月，乙、丙签订一项协议，约定原由甲公司对丁公司的50万元债权由丙享有。同年5月，丙向法院起诉丁要求归还50万元货款。有关该案的正确表述是：(
)
A.乙、丙之间的协议有效，丁应向丙偿还50万元货款
B.乙、丙之间的协议无效，丙无权向丁追索货款
C.乙、丙之间的协议有效，但不得对抗善意第三人，故丙无权向丁追索货款
D.乙、丙之间的协议有效，但丁有权选择向乙或丙履行义务
「参考答案」B
「考查知识点」债权债务的法定承受。
「解题思路和依据」(1)《公司法》的185条第3款规定：“公司分立前的债务按所达成的协议由分立后的公司承担。”这里的协议是指债务人与债权人之间的协议。全体股东由乙公司承受全部债务的决议对债权人无效，但由乙承受全部债权的决议和公告有效，因为它不损害债权人的利益。乙与丙原有连带债权，双方约定由丙向丁主张债权，不违反法律，自当有效。(2)丙对丁享有的债权，双方约定由丙享有，属于债权的转让。按照当时的法律，债权的转让须经债务人的同意(《民法通则》第91条)。因此，排除A、C项，肯定B项。(3)D项自相矛盾，因此排除。(4)按排除法，只剩下B项。
「应注意的问题」此题按照合同法的规定，结果有所不同。(1)由乙公司承担全部债务的决议无效。(2)由乙公司承受债权的决议及公告有效。(3)乙与丙之间的协议属于债权的转让，是有效的，因此可以选择A项。金钱债权的转让不须债务人的同意，通知债务人即可，丙公司的起诉就起到了通知的作用
1.(单选题)在法律没有特别规定及合同没有特别约定时，出现了下述哪种情况，一方当事人有权解除合同?(
)
A.对方当事人有违约行为
B.发生不可抗力事件，致使合同不能适当履行
C.对方当事人在合同约定的期限内没有履行合同
D.以种类物为标的的合同，其标的部分毁损、灭失
「参考答案」此题出自《合同法》颁布之前，按照《合同法》此题没有正确答案。
「考查知识点」法定解除权的条件。
「解题思路和依据」无。
「应注意的问题」按照现行《合同法》第94条衡量，没有正确答案。
2.(单选题)甲厂于10月4日到乙公司购买一批原料，当场提货并付款2.5万元。次日，甲厂因货物质量不合格，将这批原料退回乙公司，乙公司签收，但未退款。10月7日，甲厂到乙公司购买电器一批，价款2.8万元，提货时与乙公司约定2日内付款。2日期满，甲厂未付款，乙公司上门催收。甲厂认为前后债务相抵，只需支付3 000元。双方发生争议，依据债的消灭原理，下列对此案的处理意见哪项是正确的?(
)
A.甲厂应先付给乙公司2.8万元，再请求乙公司退款2.5万元
B.乙公司应先退给甲厂2.5万元，再请求甲厂付款2.8万元
C.甲厂付给乙公司3 000元，双方了结债务
D.甲厂应付给乙公司1.4万元，待乙公司退款之后，再付给1.4元
「参考答案」C
「考查知识点」抵销。
「解题思路和依据」抵销是以自己的债权充抵自己的债务。法定抵销权是形成权，抵销权人向对方主张抵销权，即可发生抵销的效力，因此选择C项。
「应注意的问题」抵销是两个债权债务关系产生债权、债务的抵销。一项合同，或者一个法律关系产生的债权债务不存在抵销的问题。
3.(单选题)债权人胡某下落不明，债务人沙某难以履行债务，遂将标的物提存。沙某将标的物提存以后，该标的物如果意外毁损、灭失，其损失应由谁承担?(
)
A.应由胡某承担
B.应由沙某承担
C.应由沙某与胡某共同承担
D.应由提存机关承担
「参考答案」按照出题者的本意，答案是A项。但本题的答案不具有惟一性，也可能是D项。
「考查知识点」提存。
「解题思路和依据」把A项作为答案，其理由是《合同法》第103条的规定：“标的物提存后，毁损、灭失的风险由债权人承担。提存期间，标的物的孳息归债权人所有。提存费用由债权人负担。”
「应注意的问题」由债权人承担风险，是相对于债务人来说的，即提存后，风险在债权人和债务人之间，分配给债权人。在债权人与提存机关之间，存在着一个保管法律关系。如果标的物的意外毁损、灭失是由提存机关保管不善造成的，自然由提存机关承担。标的物毁损、灭失产生的损失都由债权人承担，那是对法律的曲解。
违约责任及其承担
重点问题
1、违约责任的含义及法律特征
2、违约责任的构成要件
3、违约责任的归责原则与免责
4、违约形态的含义及特征
5、违约形态的具体表现
6、违约责任的形式及其承担
一、违约责任概念及内容
(一)当事人不履行或不完全履行生效合同所应当承担的法律责任。包括继续履行、采取补救措施和赔偿损失三种形式，可以单独适用，同时适用两个或全部适用。
(二)违约责任内容
1.继续履行合同：违约方具备履行合同义务的条件，继续履行对守约方有利时，守约方有权要求对方履行合同。
2.采取补救措施：出现质量违约时的承担责任形式。合同第111条规定，合同质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担责任。对违约责任没有约定或约定不明确的，以合同第61条的规定不能达成不充协议的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或报酬的违约责任。 3.赔偿损失：当事人不履行或不完全
履行合同给对方造成损失的，承担的财产责任。损害多少赔偿多少，没有损失就无赔偿。
二、违约责任的归责原则
综关各国立法实践，对违约责任归责原则的规定主要有过错责任原则和严格责任原则。 我国《合同法》确定了严格责任原则。《合同法》第107条规定:“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行,采取外救措施或赔偿损失等违约的责任。”这里所确定的即为严格责任原则。
所谓严格责任,又称无过错责任,是指违约发生以后,确定违约当事人的责任,应主要考虑违约的结果是否因违约方的行为造成,而不考虑违约方的故意或过失。
三、违约行为的种类
(一)不履行。即完全不履行,指当事人根本未履行任何合同义务的违约情形。
(二)迟延履行。即指在合同履行期限届满而未履行债务。包括债务人迟延履行和债权人迟延履行。
(三)不适当履行。即指虽有履行但履行质量不符合合同约定或法律规定的违约情形。包括瑕疵履行和加害给付两种情形。瑕疵履行是指一般所谓的履行质量不合格的违约情形。债权人可依《合同法》第111条的规定,合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。加害给付,是指债务人因交付的标的物的缺陷而造成他人的人身、财产损害的行为。根据《合同法》第112条,债务人由于交付的标的物内在缺陷而给债权人造成人身或合同标的物以外的其他财产的损害时,债务人还应承担损害赔偿责任。
(四)预期违约
1.预期违约：在合同履行期限到来之前，一方当事人向对方但是人明确提出自己已经不能履行合同义务，或以自己的行为明确表明不履行合同义务。
2.两种原因：一是当事人的确无履行能力的预期违约;二是当事人有履行合同义务能力，但出于某些目的不愿意履行或不愿意继续履行合同。
3.预期违约主要有两种结果：一是但是人提出不履行合同时往往伴随解除合同，并愿意称承担赔偿或补偿责任。二是当事人以自己的行为明确表示不履行合同的义务，不要求解除合同，也不主动承当违约责任。 4.预期违约的特点
⑴是在履行期限到来之前的违约 ⑵有两种形态：明示毁约与默示毁约 ⑶在责任后果上与实际违约不同。实际违约会造成非违约方的期待利益的损失，预期违约一般造成信赖利益的损害，两者在损害赔偿的范围上各不相同。 明示毁约：一方当事人无正当理由，明确向另一方当事人表示他将在履行期限到来时不履行合同。
明示毁约构成要件：
⑴须是履行期限到来之前一方明确向对方作出毁约的表示 ⑵不履行合同的主要义务 ⑶不履行合同义务无正当理由 默示毁约：在履行期限到来之前，一方以自己的行为表明其将在履行期限到来之后不履行合同，而另一方有足够的证据证明一方将不履行合同，且一方也不愿意提供必要的履行担保。(不安抗辩权)
默示毁约构成要件：
⑴一方当事人具有合同法第68条所规定的情况 ⑵另一方具有确凿证据证明对方具有上述情形 ⑶一方不愿提供适当的履约担保
预期违约的效力：1.强制履行、赔偿损失、支付违约金;2.解除合同、赔偿损失、支付违约金
(五)其它违约行为。指除瑕疵履行和加害给付之外的,债务人未按合同约定的标的、数量、履行方式和地点而履行债务的行为。主要包括:(1)部分履行行为;(2)履行方式不适当;(3)履行地点不适当;(4)其他违反附随义务的行为。
四、免责事由 所谓免责事由，是指免除违反合同义务的债务人承担违约责任的原因和理由。具体包括法定的免责事由和约定的免责事由。具体内容如下：
(一)不可抗力 根据我国《合同法》，不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。具体地说，不可抗力独立于人的意志和行为之外，且其影响到合同的正常履行。构成不可抗力的事件繁多，一般而言，包括自然灾害和社会事件两种。
第一百一十七条
因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。
本法所称不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。 不可抗力的法律后果。对于因不可抗力导致的合同不能履行，应当根据不可抗力的影响程度，部分或全部免除有关当事人的责任。但在法律另有规定时，即使发生不可抗力也不能免除责任，主要有：其
一、迟延履行后的责任。大陆法系民法典大都规定，一方迟延履行债务之后，应对在逾期履行期间发生的不可抗力所致的损害负责。其
二、客运合同中承运人对旅客伤亡的责任。我国《合同法》第302条对承运人采取了特殊的严格责任原则。我国《民用航空法》第124条及《铁路法》第56条亦有相关规定。
此外，对于不可抗力免责，还有一些必要条件，即发生不可抗力导致履行不能之时，债务人须及时通知债权人，还须将经有关机关证实的文书作为有效证明提交债权人。
第一百一十八条
当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明。
(二)债权人过错
债权人的过错致使债务人不履行合同，债务人不负违约责任，我国法律对此有明文规定的有《合同法》第311条(货运合同)、第370条(保管合同)等。
(三)其他法定免责事由 主要有两类：第一，对于标的物的自然损耗，债务人可免责。这一情形多发生在运输合同中。第二，未违约一方未采取适当措施，导致损失扩大的，债务人对扩大的损失部分免责，我国《合同法》第119条对此有所规定。
(四)免责条款
免责条款，又称约定免责事由，是当事人以协议排除或限制其未来责任的合同条款。其一，免责条款是合同的组成部分，是一种合同条款，具有约定性;其二，免责条款的提出必须是明示的，不允许以默示方式作出，也不允许法官推定免责条款的存在;其三，免责条款旨在排除或限制未来的民事责任，具有免责功能。 我国《合同法》从反面对免责条款作了规定。《合同法》第53条规定了两种无效免责条款：第一，造成对方人身伤害的;第二，因故意或者重大过失造成对方财产损失的。此外，格式合同或格式条款的提供方免除其责任的，该免责条款无效。
五、违约责任的承担方式
(一)继续履行 1.含义和特点
继续履行，指当事人以国家强制力为后盾，请求违约方按照合同约定的标的履行义务。其特点：
⑴是一种补救方法，实际履行原则的延伸
⑵不能以其他标的代替原合同的标的也不能以违约金或赔偿金代替合同履行 ⑶是债权人享有的一项权利：当事人不履行非金钱债务或履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行
⑷继续履行可以和违约金、赔偿损失并用
2.继续履行的条件 (1)有违约行为。
(2)非违约方提出继续履行合同的请求 (3)继续履行不违背合同性质和法律 (4)违约方能够继续履行合同 有下列情形可不继续履行的债务：
(1)法律上或事实上不能履行(如法律规定不能继续履行的，破产法不要求破产债务人继续履行债务)
(2)债务的标的不适于强制履行或履行费用过高
如基于人身关系而产生的合同，如委托合同、信托合同、合伙合同等，不适于强制履行。 (3)债权人在合理期限内未请求履行
(二)违约补救
违约方不履行合同或不全面履行合同，致使对方当事人权利不能实现，受损害方如果认为违约方可以采取一定的补救措施挽回损失，可以请求对方采取修理、更换、重作的方法实现合同权利。
(三)赔偿损失 1.违约方因不履行合同或不完全履行合同义务而给对方造成损失，依法和依合同的规定应当承担损害赔偿的责任。
2.赔偿损失特点：因不履行合同义务所产生的责任;具有补偿性而不具有惩罚性;有一定程度的任意性;赔偿损失以赔偿当事人实际遭受的全部损失为原则。
3.赔偿损失的范围：可由法律规定，或由双方约定。包括直接损失和间接损失。直接损失是因违约行为而造成的既存利益的损失，及违约行为造成的财产的直接减少和因此多支出的一切费用。间接损失，因违约行为是本可以取得的利益而未取得所造成的损失。即失去的可得利益。例如，汽车修理厂与出租车司机约定10日修理好损坏的夏利车，汽车修理厂迟延3日交付，司机开出租车每日可获利润200元。3日的可得利益为600元，汽车修理厂违约，应赔偿600元的间接损失。
赔偿损失的方式有三：一是恢复原状，二是金钱赔偿，三是代物赔偿。
恢复原状，指回复到损害发生前的原状。例如借用人损坏了借用的收录机，经修好后返还出借人，这里的修理即是恢复原状。又如，购买的羊绒因质量不合格而退货，退货就是恢复原状。恢复原状如果是给付金钱，需加付利息。例如，买方付款后卖方不交货，卖方除退款，还应加付货款的利息。
违约后的恢复原状，实践中多显有困难，故举出金钱赔偿，其简便易行，是赔偿损失的主要方式。金钱赔偿时遇违约人资金困难，没钱，若违约人有其它财产，可以折抵相应金额，代物赔偿，即以其它财产替代赔偿。 4.赔偿原则 (1)完全赔偿原则：因违约方的违约是受害人遭受的全部损失都应该由违约方负赔偿责任。即受害人的实际损失和可得利益损失，是受害人恢复到合同订立前的状况，或恢复到合同能够严格履行情况下的状态。在违约责任中，因一方违约而造成人身伤害和死亡及精神损害，不赔偿。如果受害人要求加害人赔偿这些损害，须以侵权行为责任提起诉讼。 (2)损害赔偿的限制
可得利益的求偿不能任意扩大。 可预见性规则：指违约方承担的损害赔偿责任，其范围不应超过他订立合同时预见到或应当预见到的损失的原则(合同法第113条) 合同法第113条规定：当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或应当预见到的因违反合同可能造成的损失。判断可预见性的标准：以一个抽象之人的标准来进行判断。对于通常的损害给予赔偿，对特别损害仅当违约方在订立合同时知道或应当知道的才赔偿。
减轻损失规则：合同法第119条理论上称之为减轻损失规则：当事人一方违约，对方应当采取适当措施防止损失的扩大;没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩的损失要求赔偿。 过失相抵规则：合同法第120条
当事人双方都违反合同，应当各自承担相应的责任。 受害人对损失的发生或扩大也有过失时，法院得减轻或免除违约方赔偿责任的规则。 损益相抵原则：合同法无规定
①定义：赔偿义务人赔偿损害时，应得于赔偿额中扣除赔偿权利人因损害事故所得利益。
六、 责任竞合和因第三人原因违约 责任竞合，是指某种行为同时具备两种或两种以上的法律责任构成要件，从而使该行为人有可能承担两种以上的法律责任的现象。《合同法》第122条规定：“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。” 可见，我国《合同法》允许违约责任与侵权责任竞合。按照本条的规定，违约责任与侵权责任竞合的，受损害人可以选择违约责任或者侵权责任请求对方承担。
违约责任和侵权是民事责任的两种主要方式,尽管二者存在着竞合的情况,但二者之间有着重要差异：第一，二者产生的前提不同。违约责任是基于合同而产生的违反合同的责任;而侵权责任是基于行为人没有履行法律上规定的或者认可的应尽的义务而产生的责任。第二，二者的归责原则不同。违约责任奉行严格责任原则即无过错责任原则;而侵权责任以过错责任原则为主，只有在法律有明文规定的情况才可以实行无过错责任原则或公平原则。第三，免责条件不同。在违约责任中，除了有法定的免责事由以外，还可以在合同中约定免责事由;而在侵权责任中，其免责事由只能是法定的。第四，责任形式不同。违约金、定金等责任形式只能适用于违约责任;而停止侵害、消除影响、恢复名誉、赔礼道歉等只能适用于侵权责任。第五，赔偿范围不同。
至于当事人一方因第三人原因违约，我国《合同法》第121条有规定。
第一百二十一条
当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。
1.(单选题)某服装厂与某纺织厂签订了一份购销合同，约定纺织厂向服装厂供给纯毛衣料100万米，按纺织厂提供的样品交货，纺织厂交货经服装厂验收后，服装厂即将衣料加工成衣服销售。后购买衣服的消费者反映衣料的质量有问题。经过检验，纺织厂提供的样品是含有8%涤纶的衣料，纺织厂亦是按该样品向服装厂交货的。本案的性质应如何认定?(
)
A.重大误解
B.民事欺诈
C.违约行为
D.侵权行为
「参考答案」C
「考查知识点」违约责任的构成。
「解题思路和依据」题干中没有重大误解、侵权的情况，因此，应当排除A、D项。约定纺织厂提供纯毛衣料，但纺织厂提供的样品却含有8%的涤纶。其有欺诈的嫌疑，但条件不足，而违约是必然存在的，因此，选择C项比较保险。欺诈的存在，不影响违约的成立。
「应注意的问题」题干中说明是按样品交货的，但对于样品买卖，样品的隐蔽瑕疵不影响违约责任的成立。
2.(单选题)甲与乙订立了一份苹果购销合同，约定甲向乙交付20万公斤苹果，货款为40万元，乙向甲支付定金4万元;如任何一方不履行合同应支付违约金6万元。甲因将苹果卖给丙而无法向乙交付苹果，在乙提出的如下诉讼请求中，既能最大限度保护自己的利益，又能获得法院支持的诉讼请求是什么?(
)
A.请求甲双倍返还定金8万元
B.请求甲双倍返还定金8万元，同时请求甲支付违约金6万元
C.请求甲支付违约金6万元，同时请求返还支付的定金4万元
D.请求甲支付违约金6万元
「参考答案」C
「考查知识点」违约金与定金的关系。
「解题思路和依据」《合同法》第116条规定：“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。”也就是说，定金与违约金只能选择适用，不能合并适用。选择权归被违约的一方。乙请求甲支付违约金6万元，同时请求返还支付的定金4万元。这是选择了违约金，没有适用定金罚则(定金的原数返还不是定金罚则的适用)。这样，既符合法律规定，又能最大限度地保护自己的利益。A项的双倍返还，乙实际只能得到4万元的违约补偿。B项违反《合同法》第116条的规定。D项忘记自己还有要求原数返还定金的权利。
「应注意的问题」有人认为双倍返还的8万元，就等于得到了8万元的违约补偿，而忘记自己曾经交付了4万元。
3.(单选题)甲公司与乙公司(建筑企业)于1997年4月签订了一买卖合同，约定1997年8月30日由甲向乙提供建筑用水泥100吨。同年5月初，甲公司所在地发生洪水灾害，甲公司未将灾情之事通知乙公司。同年8月底，乙公司催促交货，甲公司未交。同年9月30日，甲公司交货，同时致函乙公司，表明因受水灾而致迟延交货事实。乙公司因迟期收到水泥而影响工程进度，被发包方扣罚工程款1万元。有关该案的正确表述是：(
)
A.甲公司因不可抗力而迟延交货，对乙公司被扣罚的1万元损失不承担赔偿责任
B.甲公司因不可抗力而迟延交货，对乙公司被扣罚的1万元只承担部分赔偿责任
C.甲公司在取得主管机关有关灾情的证明后，免予承担赔偿乙公司1万元损失的责任
D.由于甲公司未能及时通知乙公司不能按时交货，故应向乙公司承担1万元损失的赔偿责任
「参考答案」D
「考查知识点」不可抗力与违约责任的关系。
「解题思路和依据」直接承受不可抗力的一方有义务将发生不可抗力的事实以及对履行的影响及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失。甲公司没有履行及时通知的法定义务，对乙公司的损失应当予以赔偿，因此选D项。
「应注意的问题」不可抗力并不是在任何情况下都免责。
4.(单选题)1997年5月，张某从华丰商场购买了一台热水器。同年6月，该热水器因质量问题给张某造成了人身伤害。1998年10月，张某向华丰商场提出交涉。双方协商未果，张某于同年12月向人民法院提起诉讼。张某有权请求华丰商场承担何种民事责任?(
)
A.仅有权请求华丰商场承担侵权责任
B.仅有权请求华丰商场承担违约责任
C.有权请求华丰商场承担侵权责任和违约责任
D.只能在请求承担侵权责任或违约责任中选择其一
「参考答案」D
「考查知识点」违约责任与侵权责任的竞合。
「解题思路和依据」《合同法》第122条规定：“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。”当前的观点认为，原告不能为违约和侵权双重请求。
「应注意的问题」如果热水器的质量问题是厂家的原因造成的，相对于受害人，商场不因此免责。
合同权利义务的终止
重点问题：
1.引起合同终止的原因
2.合同解除的种类、效力和程序 3.合同解除权的产生、行使和消灭 4.抵销的种类、条件和效力 5.提存的概念、原因和效力 6.免除的概念、特征和方式 7.混同的概念和效力
第一节
概
述 案例分析
1999年3月，张某与李某签订了一份购买石料的合同。合同规定：张某向李某供应石料100吨，每吨单价900元，张某应在1999年9月1日之前分三批将石料送到指定地点。合同订立后，李某分两次将预付款9万元汇至张某处。张某也在1999年7月之前将头两批货送至李某指定地点，但第三批货却迟迟不送。李某多次到张某处催要，张某总是以货源紧张等理由予以搪塞推脱。后双方协商达成协议，张某可推迟一个月供货，但张某必须于1999年10月1日之前将货送到。直到10与5日，张某也未将货送到。李某因施工急迫，不得不花高价从第三人处购得石料以应付施工之需。李某诉至法院，要求解除与张某的合同，返还预付款3万元，并要求张某赔偿因违约给其造成的损失。问：李某的要求是否有法律根据?
一、合同终止的概念
合同内容客观上不复存在，他已不须再履行或无法在履行，而合同的转移只是合同主体的变化，他仍须履行，也可能履行。(合同关系在客观上不复存在，合同权利和义务归于消灭)
二、合同终止的原因
按合同法91条规定，由下列情形之一的，合同权利义务终止：
(一)债务已经按照约定履行
(二)合同解除
(三)债务相互抵消
(四)债务人依法将标的物提存
(五)债权人免除债务
(六)债权债务归于一人(混同)
(七)法律规定或当事人约定终止的其他情况
三、合同终止的效力
1.使合同债权债务归于消灭
2.使合同担保及其他从权利也归于消灭
3.合同终止不影响合同中结算和清算条款的效力
4.合同当事人还负有后合同义务：通知、保密、协助义务
第二节
合同的解除
一、合同解除的概念
合同的解除，是指在合同有效成立以后，当解除的条件具备时，因当事人一方或双方的意思表示，使合同关系自始或仅向将来消灭的法律行为。 合同解除有单方解除与协议解除之分。前者指解除权人行使解除权将合同解除的行为，不必经对方当事人同意。后者是当事人双方协商一致将合同解除的行为。它不以解除权的存在为必要。
合同解除还有法定解除与约定解除之分。合同解除的条件由法律直接加以规定者，其解除为法定解除。约定解除，是当事人以合同形式，约定为一方或双方保留解除权的解除。其中，保留解除权的合意，称之为解约条款。解除权可以保留给当事人一方，也可以保留给当事人双方。保留解除权，可以在当事人订立合同时约定，也可以在以后另订立保留解除权的合同。(广义上的约定解除还包括协商解除)
《合同法》已经承认了约定解除(第93条第2款“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”)
二、合同解除的条件
1、协议解除的条件
协议解除的条件，是当事人双方协商一致，将原合同加以解除的合意，也就是在双方之间又重新成立了一个合同，其内容主要是把原来的合同废弃，使基于原合同发生的债权债务归于消灭。
协议解除是采取合同的形式，因此它要具备合同的有效要件：当事人有相应的行为能力，意思表示真实，内容不违反强行性规范和社会公共利益，要采取适当的形式。
2、法定解除的条件(《合同法》第94条)
(1)不可抗力致使合同不能达到目的(合同法9
4、1)
不可抗力造成合同不能达到目的，该合同应该消灭。但通过什么途径消灭，各国立法并不一致。德国法系是采取合同当然且自动消灭的原则。基本上由债务人承担风险，而不是通过合同解除的方式。这种立法表面上看不拖泥带水，解决问题干脆利落，但实际上却没有顾及到当事人如何采取救济措施，把损失降低到最低限度，有将复杂问题简单化之嫌。英美法系用合同落空原则解决不可抗力及其他意外事故致使合同不能履行的问题，确认合同解除。但这种解除不经过固有意义上的程序，即不是通过当事人的解除行为，而是由法官裁决。我国合同法允许当事人通过行使解除权的方式将合同解除。由于有了解除程序，当事人双方能够互通情况，互相配合，积极采取救济措施，因此具有优点。
(2)违约行为
第一，迟延履行(94条第
3、4项)
迟延履行，又称债务人迟延，是指债务人能够履行，但在履行期限届满时却未履行债务的现象。它作为合同解除的条件，因合同的性质不同而有不同的限定。
[1]根据合同的性质和当事人的意思表示，履行期限在合同的内容上不特别重要时，即使债务人在履行期限届满后履行，也不至于使合同目的落空。在这种情况下，原则上不允许债权人立即解除合同，而由债权人向债务人发出履行催告，给他规定一个宽限期。债务人在该宽限期届满时仍未履行的，债权人有权解除合同。
[2]根据合同的性质和当事人的意思表示，履行期限在合同的内容上特别重要，债务人不于此期内履行，就达不到合同目的。在这种情况下，债务人未在履行期限内履行，债权人可以不经催告而径直解除合同。
第二，拒绝履行(合同法94条第2项)
拒绝履行，又称毁约，是指债务人能够履行却不法地对债权人表示不履行。拒绝履行一般表现为债务人明确表示不履行其债务，也有时以其行为表示不履行债务的意思，如债务人将应交付的特定的买卖物又转卖他人。它作为合同解除的条件，一是要求债务人有过错，二是拒绝履行为违法，三是有履行能力。
债务人拒绝履行，债权人可否不经催告而径直解除合同，意见不一致。《合同法》不要求债权人为履行催告，可径直解除合同。
第三，不完全履行(合同法第94条第4项"其他违约行为致使不能实现合同目的。") 不完全履行，是指债务人虽然以适当履行的意思进行了履行，但不符合法律的规定或者合同的约定。不完全履行可分为量的不完全履行和质的不完全履行。债务人以适当履行的意思提供标的物，而标的物的数量有所短缺的，属于量的不完全履行。它可以由债务人补充履行，使之符合合同目的，但在某些情况下，如果债务人不进行补充履行，或者补充履行也不能达到合同目的，债权人就有权解除合同。债务人以适当履行的意思提供标的物，但标的物在品种、规格、型号等质量方面不符合法律的规定或合同的约定;或者标的物有隐蔽缺陷;或者提供的劳务达不到合同规定的水平，都属于质的不完全履行。于此场合，多由债权人或法律给债务人一定宽限期，使之消除缺陷或另行给付。如果在此期限内未能消除缺陷或另行给付，解除权产生，债权人可解除合同。
第四，债务人的过错造成合同嗣后不能履行
合同法第94条第4项：其他违约行为致使不能实现合同目的。 第五，法律规定的其他情形
第一，在承揽合同中，定作人可以随时解除承揽合同。合同法第268条
第二，在货运合同中，托运人的单方解除权。合同法第308条：在承运人将货物交付收货人之前，托运人可以要求承运人中止运输、返还货物、变更到达地或将货物交给其他收货人，但应当赔偿承运人因此受到的损失
第三，委托合同中，委托人或受托人可以随时解除委托合同。合同法第410条规定：委托人或受托人可以随时解除合同。应解除合同给对方造成低损失的，除不可归责与该当事人的事由以外，应当赔偿损失。
3.约定解除的条件(合同法第93条)
当事人双方在合同中约定的或在其后另订的合同中约定的解除权产生的条件。
协议解除不同于约定解除：前者以一个新合同解除原订的合同，与解除权无关;后者是以合同来规定当事人一方或双方有解除权。
三、合同解除的程序
合同解除的条件只是解除的前提，条件具备时，合同并不当然且自动地解除。欲使合同解除，还必须经过一定的程序。解除的程序应有两种，即协议解除的程序和行使解除权的程序。
1、协议解除的程序
协议解除的程序，是当事人双方经过协商同意，将合同解除的程序。其特点是：合同的解除取决于当事人双方意思一致，而不是基于当事人一方的意思表示，也不需要有解除权，完全是以一个新的合同解除原合同。它适用于协议解除类型，并且在单方解除中，只要解除权人愿意采取这种程序，法律也允许并加以提倡。
由于协议解除的程序是采取合同的方式，所以要使合同解除有效成立，也必须有要约和承诺。这里的要约，是解除合同的要约，其内容是要消灭既存合同关系。这里的承诺，是解除合同的承诺，是完全同意上述要约的意思表示。 采取协议解除的程序，何时发生解除的效力?在合同解除需经有关部门批准时，有关部门批准解除的日期即为合同解除的日期。在合同解除不需有关部门批准时，双方当事人协商一致之时就是合同解除的生效之时，或者由双方当事人商定解除生效的日期。
2、行使解除权的程序
行使解除权的程序必须以当事人享有解除权为前提。所谓解除权，是合同当事人可以将合同解除的权利。它的行使，发生合同解除的法律效果，因而它是一种形成权。解除权按其性质来讲，是形成权，不需要对方当事人的同意，只需解除权人单方的意思表示，就可以把合同解除。
法律规定或者当事人约定解除权行使期限的，期限届满不行使解除权的，该权利消灭。无此期限的，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭(《合同法》第95条)。
解除权行使以通知对方的方式，通知到达对方时发生合同解除的效力。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认(《合同法》第96条第1款)。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照该规定(第96条第2款)。 3.法院裁决的程序
不是指在协议解除的程序和行使解除权的程序中当事人诉请法院来解除合同，而是指适用情事变更原则解除合同，由法院裁决合同解除的程序。其中，当事人无解除行为，只能适用法院裁决的程序。
四、合同解除的法律后果
(一)合同解除与溯及力，
合同解除有溯及力，是指解除使合同关系溯及既往地消灭，合同如同自始未成立。合同解除无溯及力，是指合同解除仅仅使合同关系向将来消灭，解除之前的合同关系仍然有效。合同解除有无溯及力应视具体情况而定。因客观原因造成合同不能履行而解除合同，原则上可无溯及力。
1.非继续性合同的解除原则上有溯及力
非继续性合同，是指履行为一次性行为的合同。非继续性合同作为解除的对象，为解除有溯及力提供了一种可能性。这种可能性能否变成现实性，主要受违约解除的法律性质决定。违约解除是对违约方的制裁，是一种特殊违约责任，是对守约方的一种救济方法。违约解除有溯及力与这一性质相符合。
2.继续性合同的解除原则上无溯及力
租赁合同、仓储合同、借用、消费借贷、委托合同、雇用合同等。 受领方享用的标的物效益是不能返还的。不管有无溯及力，给付人都只能请求对方返还或给付相应的价金。在双方为相应的给付时，有溯及力除了增加不必要的迂回曲折外，没有任何好处。
委托中如溯及，则使代理行为全部失去法律效力，影响第三人。
(二)合同解除与恢复原状
恢复原状是有溯及力的解除所具有的直接效力，是双方当事人基于合同发生的债务全部免除的必然结果。《合同法》规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状，或者采取其他补救措施(第97条)。
(三)不当得利返还
合同解除无溯及力时，解除前的合同关系仍然有效，因此解除前所为给付还有法律根据，只是自合同解除之时起尚未履行的债务被免除。在这种情况下，未为对待给付或对待给付不足的一方负不当得利返还义务。返还标准：给付时的价值，不管受领人获利。
(四)合同解除不影响合同中结算和清理条款的效力，不影响当事人请求损害赔偿的权利(《合同法》第98条)。
合同法规定合同解除不影响当事人要求赔偿损失的权利。赔偿范围：对方订立合同所支出的必要费用、因相信合同能适当履行而作准备所支付的必要费用、合同解除后需对方返还给付物时，对方因此支出的必要费用、合同解除需责任方返还原物，却拒绝返还时，对方因此受到的损失。相当于缔约过失责任损害赔偿，不包括合同履行可得利益损失。
第三节
合同权利义务终止的其他原因
一、清偿
1.概念：清偿是指为实现债的目的而为给付。 2.清偿人：债务人、债务人的代理人、第三人
第二篇：劳动合同法安全知识知识竞赛试题
劳动合同、安全生产知识竞赛试题
一、劳动合同法
10
1、《中华人民共和国劳动合同法》于什么时间通过?将于什么时间施行?共几章几条? 答：《中华人民共和国劳动合同法》于2007年6月29日通过，2008年1月1日起施行,共8章98条。 10
2、《中华人民共和国劳动合同法》与《中华人民共和国劳动法》在适用范围上有什么区别? 答：(1)在适用范围中增加了民办非企业单位等组织及其劳动者。(2)明确事业单位与实行聘用制的工作人员之间也应订立劳动合同，但允许其优先适用特别规定。(3)国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，执行本法。 10
3、订立劳动合同的原则是什么?
答：订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。 10
4、劳动合同法与劳动法的规定相比有何变化?
答：一是增加了部分必备条款。①增加了用人单位的名称、住所，或者主要负责人、劳动者的姓名、住址和居民身份证件号码等条款。②增加了工作地点条款。③增加了工作时间和休息休假条款。④增加了社会保险条款。⑤增加了职业危害防护的条款。二是取消了部分必备条款。①取消了劳动纪律条款。②取消了劳动合同终止的条件条款。③取消了违反劳动合同的责任条款。
10
5、劳动合同共分哪几类?
答：共分为：固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同和以完成一定工作任务为期限的劳动合同三类。
10
6、用人单位自与劳动者建立劳动关系之日起，多长时间内应当订立书面劳动合同? 答：一个月内。
10
7、用人单位不与劳动者签订书面劳动合同应承担什么法律后果? 答：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
10
8、什么情况下应当订立无固定期限劳动合同? 答：(1)用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同;(2)劳动者在该用人单位连续工作满十年的;(3)用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的;(4)连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的;(5)用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为无固定期限劳动合同。 10
9、《劳动合同法》关于劳动合同的试用期是如何规定的?
答：劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月;劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月;三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。
110、劳动合同变更的原则和形式是什么?
答：劳动合同变更应当坚持协商一致的原则;变更劳动合同，应当采取书面形式。 1
11、集体合同具有哪些特征?
答：第一，集体协商和签订集体合同有特定的当事人，当事人至少有一方是由多数人组成的团体。第二，集体合同是当事人之间的劳动协议。第三，当事人在订立集体合同时，必须执行国家的宏观调控计划。第四，当事人双方义务性质不同。第五，集体合同是要式合同。 1
12、集体合同的种类有哪些? 答：(1)企业集体合同、产业集体合同和职业集体合同;(2)总括性集体合同和局限性集体合同;(3)专项集体合同和一揽子集体合同;(4)要式集体合同和不要式集体合同;(5)自由集体合同和强制集体合同;(6)纲领性集体合同和特别集体合同;(7)完全集体合同和不完全集体合同。
1
13、订立集体合同的程序是什么?
答：集体合同的订立应经过协商、审议、签字、备案与公布五个程序。 1
14、解决集体合同争议的办法和途径是什么? 答：协商——调解——仲裁——审判。
1
15、劳动者在什么情况下可以解除劳动合同? 答：(1)协议解除。用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。(2)预告解除。提前通知用人单位即可解除劳动合同，而不需要什么理由。(3)随时解除。劳动者无需向用人单位预告，可以随时解除与用人单位的劳动合同，而不必征得用人单位同意。(4)即时解除。这是针对特殊情况下，劳动者无须履行任何手续，可以立即解除劳动合同。 1
16、什么情况下，用人单位不得解除与劳动者订立的劳动合同? 答：(1)从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的;(2)患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的;(3)患病或者负伤，在规定的医疗期内的;(4)女职工在孕期、产期、哺乳期的;(5)在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的;(6)法律、行政法规规定的其他情形。
1
17、企业裁减员工的条件是什么? 答：(1)依照企业破产法规定进行重组的;(2)生产经营发生严重困难的;(3)企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的;(4)其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。 1
18、用人单位对已经解除或者终止的劳动合同文本至少应保存几年备查? 答：二年。
1
19、劳务派遣单位的注册资本是多少? 答：不得少于五十万元。
120、劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立几年的劳动合同? 答：订立二年以上固定期限劳动合同。
1
21、劳务派遣一般在哪些工作岗位上实施?
答：一般在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。 1
22、劳动合同行政监督检查的方式方法有哪些? 答：(1)经常性地进行监督检查。(2)集中力量，进行突击性的监督检查。(3)有针对性地对某些用人单位进行监督检查。
1
23、政府有关部门及其工作人员违法的法律责任有哪些? 答：(1)承担赔偿责任。(2)依法给予行政处分。(3)依法追究刑事责任。 1
24、用人单位不依法订立劳动合同应承担哪些法律后果?
答：自应当订立劳动合同之日起，向劳动者每月支付二倍的工资。
1
25、用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金的情形有哪些? 答：(1)未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者报酬的;(2)低于当地最低工资标准支付劳动者工资的;(3)安排加班不支付加班费的;(4)解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿金的。
二、消防安全
20
1、消防工作的“四懂”指什么?
答：一懂本单位的火灾危险性;二懂预防火灾的措施;三懂扑救火灾的方法;四懂疏散逃生的方法。
20
2、消防工作的“四会”指什么?
答：一会报火警、二会使用灭火器、三会扑救初起火灾、四会组织疏散逃生。 20
3、说出4种常用灭火器的名称及其灭火类别。
答：①干粉灭火器，灭火类别：适用于固体类物质、可燃液体、气体或带电设备的初期火灾;②泡沫灭火器，灭火类别：适用于油类、一般固体物质(木、棉、麻、竹等)火灾;③二氧化碳灭火器，灭火类别：适用于图书、档案资料等火灾;④1211灭火器，灭火类别：适用于电子仪器等贵重物品火灾。 20
4、火灾分为哪几类?
答：分为A、B、C、D四类，即：固体物质火灾、液体火灾和可熔化的固体物质火灾、气体火灾和金属火灾。
20
5、灭火的基本原理有哪些?
答：冷却、窒息、隔离和化学抑制四个方面。
20
6、除特殊情况外，公共建筑的安全出口的数量不应少于几个? 答：2个。
20
7、灭火器按重量和移动方式分几种?
答：
1、手提式灭火器。重量在28千克以下，容量在10千克左右。
2、背负式灭火器。重量在40千克以下，容量在25千克以下。
3、推动式灭火器。重量在40千克以下，容量在10千克以内。
20
8、室内消火栓箱内的水带安置方式有哪几种? 答：分挂置式、盘卷式、卷置式、托架式四种。
20
9、哪些火灾不能用水扑救? 答：在生产过程中如果发生如下性质的火灾不能用水扑救：1)碱金属的金属铿、钠、钾等，碱土金属类的金属镁、锶等;2)碳化物类的碳化钙等，其它碳化碱金属如碳化钾、碳化钠等; 3)氢化物类的氢化钠等;4)三酸(硫酸、硝酸、盐酸);5)轻于水和不溶解于水的易燃液体;6)熔化的铁水、钢水;7)高压电气装置的火灾，在没有良好接地设备或没有切断电源的情况下引起火灾等。
三、安全生产管理
30
1、“安康杯”竞赛中开展“十个一”活动的内容是什么?
答：即读一本安全生产的书，提一条安全生产建议，查一起事故隐患或违章行为，写一点安全生产体会，做一件预防事故的实事，看一场安全生产录像或电影，接受一次安全生产培训，回忆一次事故教训，当一天安全检查员，开展一次安全生产签名活动。
30
2、什么叫“一法三卡”?
答：“一法三卡”是指在工会劳动保护监督检查工作中采用的“事故隐患和职业危害监控法”、 “有毒有害化学物质信息卡”、 “危险源点警示卡”、 “安全检查提示卡”。
30
3、我国的安全生产方针是什么?
答：“安全第一，预防为主，综合治理”。
30
4、什么是管生产必须管安全的原则? 答：管生产必须管安全的原则体现了安全于生产的统一性，生产部门对安全生产要坚持执行“五同时”规定，即在计划，布置、检查、总结、评比生产的时候，同时计划，布置、检查、总结、评比安全工作。
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5、事故处理要求做到哪“四不放过”?
答：事故原因不查清不放过、职工群众没有受到教育不放过、事故责任者没有受到处理不放过、防范措施不落实不放过。
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6、搞好班组安全建设，对班组安全规范标准要做到哪七个安全标准化?
答：(1)作业程序标准化;(2)生产操作标准化;(3)生产设备、安全设施标准化;(4)作业环境、工具摆设标准化;(5)安全用语标准化;(6)个人防护用品穿戴标准化;(7)安全标志标准化。
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7、企业安全生产检查应做到哪几个结合?
答：企业安全检查要做到四个相结合，即领导与群众相结合;普遍检查与专业检查相结合;经常性检查与定期性检查相结合;检查与整改相结合。
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8、国家规定的安全色有哪几种颜色?各表示什么含义?
答：有红、黄、蓝、绿四种颜色。各表示的含义是：
红色——表示禁止、停止、消防和危险的意思。用于禁止标志、停止信号以及禁止人们触动的部位。
黄色——表示警告、注意的意思。各种警告标志如“注意安全”或“当心触电”等都用黄色表示。
蓝色——表示指令及必须遵守的规定。如必须佩戴几种防护用品的种种标志以及指引车辆行驶的标志都涂以蓝色。
绿色——表示通行、安全和提供信息的意思。如车间内部安全通道、消防设备等用绿色表示。
30
9、国家规定的安全标志有哪些种类?各表示什么含意?
答：国家制定了56种安全标志，可分为以下四类：(1)禁止标志：含义是不准或制止人们的几种行为。有禁止吸烟，禁止通行等16种。(2)警告标志：含义是使人们注意可能发生危险。有当心火灾、注意安全等23种。(3)指令标志表示必须遵守的规定。有必须系安全带;必须戴防毒面具等8种。(4)提示标志：其含义是示意目标方向。有太平门、安全通道、消防器材存放的地方等9种。
310、起重吊装"十不吊"的具体内容是什么? 答：(1)超负荷不吊;(2)斜位不吊;(3)指挥信号不明确不吊;(4)安全装置失灵不吊;(5)重.. 物越过人头不吊;(6)光线阴暗看不清吊物不吊;(7)埋在地下的构件不吊;(8)吊物上站人不吊;(9)捆绑不牢、不稳不吊;(10)侧重物边缘锋利无防护措施不吊。
311、安全电压额定值分为哪五个等级?
答：安全电压额定值的等级为
42、
36、
24、
12、6V。
312、接地装置的接地电阻规定是多少? 答：(1)变压器中心点直接接地是10欧姆; (2)高压发电机、电动机及变压器外壳接地是4欧姆;(3)电压互感器外壳及电流互感器二次侧线路接地是4欧姆。
313、安全生产责任制度应包含哪几方面内容?
答：安全生产责任制度应包含的内容为：
(一)明确、具体的安全生产要求;
(二)明确、具体的安全生产管理程序;
(三)明确、具体的安全生产管理人员;
(四)明确、具体的安全生产培训要求;
(五)明确、具体的安全生产责任。
314、生产经营单位的主要负责人对本单位安全生产工作负有哪些职责?
答：
(一)建立、健全本单位安全生产责任制;
(二)组织制定本单位安全生产规章制度和操作规程;
(三)保证本单位安全生产投入的有效实施;
(四)督促、检查本单位的安全生产工作，及时消除生产安全事故隐患;
(五)组织制定并实施本单位的生产安全事故应急救援预案;
(六)及时、如实报告生产安全事故。
315、生产经营单位的安全生产管理人员职责是什么?
答：
(一)根据本单位的生产经营特点，对本单位的安全生产状况进行经常性检查;
(二)对检查中发现的安全问题，应当立即处理;
(三)对发现的安全问题，由于问题重大或者自身权限等原因不能处理的，不得听之任之，而应当及时报告本单位有关负责人，由有关负责人及时处理;
(四)将检查及处理情况都要记录在案。
316、事故调查处理的原则是什么?
答：
(一)实事求是的原则。
(二)尊重科学的原则。
317、任何单位和个人不得阻挠和干涉对事故的依法调查处理。其中阻挠、干涉事故调查处理的行为有哪些?
答：
(一)故意破坏事故现场或转移、隐匿有关证据;
(二)隐匿有关事故发生的情况;
(三)无正当理由，拒绝接受事故调查组的询问或拒绝提供有关情况和资料;
(四)干涉对事故性质的认定或者事故责任的确定;
(五)干涉对有关事故责任人员的处理。
318、什么是危险物品?危险物品包括哪几类?
答：危险物品是指能够危及人身安全和财产安全的物品，即由于其化学、物理或者毒性特性使其在生产、储存、装卸、运输过程中，容易导致火灾、爆炸或者中毒危险，可能引起人身伤亡、财产损害的物品。
危险物品主要包括三大类：
1、易燃易爆物品;
2、危险化学品;
3、放射性物品。
319、《安全生产法》规定的从人员的八大权利和三项义务分别是什么?
答：八大权利：(1)知情权(2)建议权(3)批评权、检举、控告权(4)拒绝权(5)紧急避险权(6)依法本单位提出要求赔偿的权利(7)获得符合国家标准或者行业标准劳动防护用品的权利(8)获得安全生产教育和培训的权利。
三项义务：自律遵守的义务(2)自觉学习安全生产知识的义务(3)危险报告义务。 320、操作工的“五严格”指什么? 答：(1)严格进行交接班(2)严格进行巡回检查(3)严格控制工艺规程(4)严格遵守劳动纪律 (5)严格执行有关安全规定。
321、机动车辆“七大禁令”指什么? 答：(1)严禁无证开车(2)严禁酒后开车(3)严禁超速开车(4)严禁空挡溜车，车在斜坡上是应在轮胎下加阻碍物 (5)严禁设备带病行车(6)严禁人货混载行车(7)严禁超标(超高、超长、超重)行车。
322、人们在长期的设备维护管理时间中总结和提炼了一整套有效的管理措施，对设备维护管理有重要的作用，这些措施是要求设备操作人员做到“三好”、“四会”、“四项基本要求”、“五项纪律”和“润滑五定”。分别说出来各是指什么? 答：(1)三好：管好、用好、养好。(2)四会：会使用、会维护、会检查、会排除故障。 (3)四项基本要求(对设备及其周围工作场地)：整齐、清洁、润滑、安全。
(4)五项纪律：①凭操作证使用设备，遵守安全操作规程;②保持设备整洁，润滑良好;③严格执行交接班记录;④随机附件、工具、文件齐全;⑤发生故障，立即排除或报告。 (5)润滑五定：定点、定时、定质、定量、定人。
323、简述触电危险性大的几种环境? 答：(1)潮湿(相对湿度大于75%)(2)有导电性粉尘(3)金属占有系数大于20%(4)炎热高温天气(5)有导电性地板(6)人既有与电气设备金属外壳接触的可能，又有与其他导电性物质同时接触的可能。
324、安全工作应做到哪“三不伤害”?
答：不伤害自己;不伤害别人;不被别人伤害。
325、安全管理的“三违”工作是指哪三违? 答：违章指挥;违章作业;违反劳动纪律。
326、《中华人民共和国道路交通安全法》自2004年5月1日起正式实施，共分几章多少条? 答：共分8章124条。
327、《生产安全事故报告和调查处理条例》自何日起施行? 答：2007年6月1日。
328、根据生产安全事故造成的人员伤亡或者直接经济损失，事故一般分为哪几个等级? 答：特别重大事故、重大事故、较大事故、一般事故。
329、在《生产安全事故报告和调查处理条例》中，报告事故应当包括哪些内容?
答：
1、事故发生单位概况;
2、事故发生的时间、地点以及事故现场情况;
3、事故的简要经过;
4、事故已经造成或者可能造成的伤亡人数(包括下落不明的人数)和初步估计的直接经济损失;
5、已经采取的措施;
6、其他应当报告的情况。 330、事故发生单位对发生的一般事故负有责任的处多少罚款? 答：10万元以上20万元以下。 3
31、《福建省安全生产条例》自何日起施行? 答：2008年12月1日。
3
32、按照《福建省安全生产条例》要求，生产经营单位的安全生产规章制度应当包括那些内容?
答：
(一)安全生产检查和事故隐患的排查整改;
(二)安全生产的教育和培训;
(三)危险作业场所及设备、设施的安全管理;
(四)重大危险源的安全措施;
(五)职业卫生的预防措施;
(六)安全生产的经费管理;
(七)劳动防护用品的配备和管理;
(八)生产安全事故应急救援措施;
(九)生产安全事故的报告和调查处理;
(十)安全生产奖励;
(十一)其他保障安全生产的内容。生产经营单位应当结合本单位的安全生产实际，按照国家有关规定制定安全生产操作规程。
3
33、机械设备必须做到的“四有四必有”指什么?
答：“四有四必有”指有轮必有罩;有轴必有套;有台必有栏;有洞必有盖。 3
34、装卸作业中有哪些类型的指挥信号?
答：装卸作业中有手势、旗语、音响三种指挥信号。 3
35、港口常用装卸机械分几类? 答：分四类：(1)搬运机械类(2)起重机械类(3)专用机械类(4)输送机械类。 3
36、一般货物分哪几类?
答：一般货物分八类：袋装货类，捆装货类，桶装货类，箱装货类，五金钢材类，木材类，重大件、设备及车辆，散装货类。 3
37、《中华人民共和国港口法》是什么时候由我国什么机关通过及发布的，什么时候起执行?
答：由中华人民共和国第十届全国人民代表大会常务委员会第三次会议于2003年6月28日通过公布，自2004年1月1日起施行。
3
38、热带气旋灾害影响等级如何根据风力划分? 答：(1)热带低压(风力6-7级)(2)热带风暴(风力8-9级)(3)强热带风暴(风力10-11级)(4)台风(风力12-13级)(5)强台风(风力14-15级)(6)超强台风(风力≥16级)。 3
39、引起着火的直接原因的哪些? 答：一般有：(1)明火——如焊炬、炉火、香烟等;(2)电火花——如电气开关的接触火花、静电火花;(3)雷击——云层在瞬间高压放电引起的火;(4)加热自燃起火——如熬沥青加热引起自燃;(5)可燃物质接触被加热体的表面——如油棉纱接触高温介质的管道引起自燃;(6)辐射作用——衣服挂在高温炉附近引起着火路;(7)由于摩擦作用一一如轴承的油箱缺乏润滑油发热起火;(8)聚焦及高能作用——使用老花眼镜、铝板等对日光的聚焦作用和反射作用引起着火， 激光照射引起光烧毁;(9)对某些液态物质施加压力进行压缩，产生很大的热量，也会导致可燃物起火，如柴油发动机的起火的工作原理;(10)与其他物质接触引起自燃起火：如钙等金属与水接触;可燃物体与氧化剂接触，如木屑、棉花、稻草与硝酸接触等。
340、安全技术、工业卫生工作的三大基本任务是什么? 答：(1)不断改善劳动条件;(2)防止伤亡事故和其他各类事故;(3)预防职业病和职业中毒。 3
41、《危险化学品安全管理条例》所称危险化学品包括哪些? 答：爆炸品、压缩气体和液化气体、易燃液体、易燃固体、自燃物品和遇湿易燃物品、氧化剂和有机过氧化物、有毒品和腐蚀品等。 3
42、安全生产“五要素”是指什么?
答：安全文化、安全法制、安全责任、安全科技、安全投入。
3
43、我国现行工伤事故统计中，按照导致事故发生的原因，将工伤事故分为多少类? 答：20类。
3
44、“保护人员安全优先”是应急预案六要素中哪一要素的内容? 答：方针与原则。
3
45、我国最新发布的特种劳动防护用品目录中列出了多少类特种劳动防护用品? 答：6类。
四、《国务院关于进一步加强企业安全生产工作的通知》
40
1、哪一天国务院印发《关于进一步加强企业安全生产工作的通知》(国发[2010]23号)? 答：2010年7月19日。
40
2、企业要经常性开展安全隐患排查，并切实做到“五到位”。 所谓“五到位”是指什么?
答：整改措施、责任、资金、时限和预案。 40
3、《通知》与以往规定要求相比，其制度创新比较突出的体现在哪十个方面? 答：①企业主要负责人和领导班子成员要轮流现场带班制度;②强制推行先进适用的技术装备制度;③企业安全生产信用挂钩联动制度;④应急救援基地建设制度;⑤赋予企业生产现场带班人员、班组长和调度人员在遇到险情时第一时间下达停产撤人命令的直接决策权和指挥权制度;⑥高危行业企业实行严格的安全标准核准制度;⑦安全生产长期投入制度;⑧工伤事故死亡职工一次性赔偿制度;⑨企业负责人职业资格否决制度;⑩重大事故查处实行国务院安全生产委员会挂牌督办制度。
40
4、三级安全教育制度是企业安全教育的基本教育制度。三级教育是指什么? 答：入厂教育、车间教育和岗位(班组)教育。 40
5、《通知》要求，企业要建立完善安全生产动态监控及预警预报体系，间隔多长时间进行一次安全生产风险分析? 答：每月。
40
6、从2011年1月1日起，依照《工伤保险条例》的规定，对因安全生产事故造成的职工死亡，其一次性工亡补助金标准调整为按全国上一年度城镇居民可支配收入的多少倍计算发放给工亡职工近亲属? 答：20倍。 40
7、《通知》要求全面开展安全达标，深入开展哪三项内容的安全生产标准化建设? 答：岗位达标、专业达标、企业达标。 40
8、《通知》赋予企业哪些人员在遇到险情时可在第一时间下达停产撤人命令的直接决策权和指挥权?
答：生产现场带班人员、班组长和调度人员。
第三篇：劳动合同法知识汇总
1、依据：
中华人民共和国劳动合同法2008年1月1日施行
中华人民共和国劳动合同法实施条例2008年9月18日施行
2、合同订立：
劳动合同与劳动关系---用人单位自用工之日起与劳动者建立劳动关系
用工之日起一个月内订立劳动合同
用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起
建立
劳动合同种类---固定期限无固定期限以完成一定工作任务为期限
合同条款---用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人
劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码
劳动合同期限
工作内容和工作地点
工作时间和休息休假
劳动报酬
社会保险
劳动保护、劳动条件和职业危害防护
法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项
单位提供培训费用---单位可订立协议、约定服务期
竞业限制约定---高级管理人员高级技术人员其他有保密义务的人员
竞业限制期限不得超过两年
竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿
无效合同---非真实意愿订立或变更合同(欺诈胁迫乘人之危)
用人单位免除自己的法定责任，排除劳动者权利的
违反法律、行政法规强制性规定的
有争议的、向仲裁机构或法院确认
*劳动合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。
3、试用期---试用期时长3个月≤合同期限<1年，≤1个月
1年≤合同期限<3年，≤2个月
3年≤合同期限，无固定期限，≤6个月
同一用人单位与统一劳动者只能约定一次试用期(注意离职后重新返回)
试用期包含在劳动合同期限内
不得约定试用期以完成一定工作任务为期限的劳动合同
劳动合同期限不满三个月
试用期工资不得低于本单位相同岗位最低档工资
劳动合同约定工资的百分之八十
不得低于用人单位所在地的最低工资标准
4、合同履行与变更---单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法
院申请支付令
单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响
合同的履行
单位发生合并或分离等，原合同继续有效，合同自承继其权利和义务
的单位继续履行
单位与劳动者协商一致，可以变更合同约定的内容，变更合同应采用
书面形式
5、劳动合同终止---合同期满
开始享受养老保险待遇
死亡，被法院宣告死亡或者宣告失踪的
用人单位被依法宣告破产的
用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散法律、行政法规规定的其他情形
6、劳动合同解除：
(1)双方协商解除(是否需提前通知由双方约定)
(2)劳动者解除
预告解除(三十七条)---劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位
试用期内提前三日通知
即时解除(三十八条)---用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的未及时足额支付劳动报酬的
未依法为劳动者缴纳社会保险费的
规章制度违反法律、法规，损害劳动者权益的
欺诈、胁迫或者乘人之危与劳动者订立或变更合同的
单位在合同中免除自己的法定责任、排除劳动者权利的单位违反法律、行政法规强制性规定的
单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的
法律法规规定劳动者可以解除劳动合同的情形
(3)用人单位解除
a.预告解除
裁员(四十一条)---依照企业破产法规定进行重整的
提前30天生产经营发生严重困难的
企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需
裁减人员的
其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，导致劳动
合同无法履行的
非过错性解除(四十条)---患病或非工伤医疗期满，不能从事原工作和另行安排的工作劳动者不能胜任工作，培训和调岗后仍不胜任的
客观情况发生重大变化，经协商未能达成一致协议的 提前30天或额外支付劳动者一个月工资(额外支付按劳动者上一个月工资总额为标准确定) b.即时解除(过错性解除，三十九条)
在试用期间被证明不符合录用条件的
严重违反用人单位的规章制度的
严重失职、营私舞弊，给用人单位造成重大损害的
同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的
以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危与用然单位订立或者变更合同的
被依法追究刑事责任的
(4)不得依据40和41条解除合同(四十二条)
从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的
在本单位患职业病或者因工负伤，在规定的医疗期内
患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的
女职工在孕期、产期、哺乳期的
在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的
法律、行政法规规定的其他情形
7、违约金：按合同约定支付
用人单位与劳动者解除---严重违反的规章制度的
严重失职、营私舞弊，给用人单位造成重大损害的
同时与其它用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成
严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的
以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危与用人单位订立或者变更劳动合
同的
被依法追究刑事责任的
违反竞业限制约定的
劳动者违反了单位出资培训约定服务期的
8、补偿金：
支付补偿金的情形---企业违法，劳动者解除劳动合同
用人单位提出解除合同，并与劳动者协商一致的
提前30天通知或额外支付劳动者一个月工资解除
经济性裁员
劳动合同终止{a.合同期满，用然单位不同意续订的(固定期限;以一定
工作任务为期限的劳动合同)b.用人单位被依法宣告破产
的c.被吊销营业执照、责令关闭，撤销或者用人单位决定
提前解散的}
单位超过时限未与劳动者订立书面劳动合同，后单位要求补订书面劳动
合同，而劳动者不与单位订立书面劳动合同的，单位应当书面通知劳动
者终止劳动关系，并支付经济补偿
法律、行政法规规定的其他情形
补偿金金额---工作年限每满1年支付1个月(<6个月，支付半个月;6个月≤年限<1年，
支付1个月)
工资是指劳动者前12个月的平均工资
劳动者月工资高于上年社平工资3倍的，工资按社平工资3倍计算支付年限最高12年
9、赔偿金：用人单位违法解除或终止合同
按经济补偿金的2倍支付赔偿金
按规定支付赔偿金的，不再支付经济补偿
赔偿金的计算年限自用工之日起计算
第四篇：劳动合同法知识问答
《中华人民共和国劳动合同法》
知识问答
1、《劳动合同法》正式实施时间?
答：于2008年1月1日起施行。
2、立法宗旨是怎么?
答：完善劳动合同制度，明确劳动合同双方当事人的权利义务，保护劳动者的合法权益，构建和发展和谐稳定的劳动关系。
3、订立劳动合同应当遵循什么原则?
答：合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。
4、用人单位制定的直接涉及劳动者切身利益的劳动规章制度合法有效的条件是什么? 答：劳动规章制度合法，制定经过民主程序，已经公示或者告知劳动者。
5、用人单位在哪些时段中与劳动者签订书面劳动合同符合《劳动合同法》的规定? 答：用工前;用工之日;用工之日起一个月内。
6、劳动合同有哪几种类型?
答：有三种类型。一是固定期限劳动合同;二是无固定期限劳动合同;三是以完成一定工作任务为期限的劳动合同。
7、什么样的合同称为无固定期限劳动合同?
答：用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同为无固定期限劳动合同。在下列条件下，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：(1)在本单位连续工作满十年的;(2)用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的;(3)连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有《劳动合同法》第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。
8、劳动合同的必备条款有哪些?
答：(1)用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人;(2)劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码;(3)劳动合同期限;(4)工作内容和工作地点;
(5)工作时间和休息休假;(6)劳动报酬;(7)社会保险;(8)劳动保护、劳动条件和职业危害防护;(9)法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。
9、试用期最长不得超过几个月?哪些情况下不得约定试用期?
答：试用期最长不得超过6个月。以完成一定工作任务为期限的劳动合同、劳动合同期限不满三个月的、非全日制用工这三种情况均不得约定试用期。
10、试用期的工资可以低于用人单位所在地最低工资标准吗?可以不缴纳社会保险吗? 答：都不可以。并且劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的80%。
11、用人单位可以将哪类人员列为竞业限制人员?竞业限制的期限不得超过几年? 答：可将高级管理人员、高级枝术人员和其他负有保密义务的人员列为竞业限制人员。
竞业限制期限不得超过二年。
12、在哪些情况下，用人单位可以与劳动者约定由劳动者承担违约金?
答：一是用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业枝术培训，约定服务期的;二是用人单位与负有保密义务的劳动者约定了竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期内按月给予劳动者经济补偿的。
13、哪些情形下劳动合同无效或者部分无效?
答：一是以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的;二是用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的;三是违反法律、行政法规强制性规定的。
14、用人单位不缴纳社会保险，但每月多给劳动者几百元工资，让劳动者自行去社保机构缴纳社会保险费的做法合法吗?
答：不合法。
15、劳动者有辞职自主权吗?
答：有。根据《劳动合同法》第三十七条规定，只要劳动者提前三十日以书面形式(试用期内提前三日)通知用人单位，可以解除劳动合同。但如果劳动者违反了劳动合同中的相关约定，则应承担相应的违约责任(比如关于服务期的约定)。
16、在哪两种情形下，劳动者可以不需事先通知用人单位立即解除劳动合同?
答：一是用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的;二是用人单位以暴力、威胁或非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的。
17、劳动者出现哪些情形，用人单位可以依法解除劳动合同，且可以不支付经济补偿? 答：在试用期被证明不符合录用条件的;严重违反用人单位规章制度的;严重失职、营私舞弊，给用人单位造成重大损失的;劳动者同时与其他单位建立劳动关系，对完成本单位工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的;以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危的情形下致使劳动合同无效的;被依法追究刑事责任的。
18、女职工在孕期、产期、哺乳期时劳动合同期满，劳动合同何时终止?
答：应当续延至孕期、产期、哺乳期期满时终止。
19、经济补偿的支付标准是什么?
答：按劳动者在本单位的工作年限，每满一年支付一个月工资的标准支付。六个月以上不满一年的，按一年计算;不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。上述月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
20、劳务派遣一般在什么工作岗位上实施?
答：临时性、辅助性或者替代性的工作岗位。
21、什么是非全日制用工，双方当事人可以订立口头协议吗?
答：非全日制用工是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。非全日制用工双方当事人可以订立口头协议，任何一方都可以随时通知对方终止用工，用人单位不向劳动者支付经济
补偿。
22、用人单位以担保或者其他名义向劳动者收取财物的，劳动行政部门以什么标准处以罚款?
答：每人五百元以上二千元以下。
23、用人单位未按劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的，应当承担什么法律责任?
答：由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬;逾期不支付的，责令用人单位按应付金额50%以上100%以下的标准向劳动者加付赔偿金。
24、用人单位违反《劳动合同法》规定解除或终止劳动合同的，用人单位应当依照什么标准向劳动者支付赔偿金?
答：经济补偿金的二倍。
25、用人单位未依法与劳动者签订劳动合同，将会承担什么样的法律后果?
答：按照《劳动合同法》的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资;用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。
26、用人单位瞒报工资总额或者职工人数的将会承担什么样的法律后果?
答：由劳动保障行政部门责令改正，并处瞒报工资数额1倍以上3倍以下的罚款。
27、《劳动合同法》施行前已依法订立且在《劳动合同法》施行之日存续的劳动合同如何执行?
答：继续履行。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》知识问答
1、《劳动争议调解仲裁法》正式实施时间?
答：于2008年5月1日起施行。
2、《劳动争议调解仲裁法》的适用范围?
答：(1)因确认劳动关系发生的争议;(2)因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议;(3)因除名、辞退和辞职、离职发生的争议;(4)因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议;(5)因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议;(6)法律、法规规定的其他劳动争议。
3、劳动者应当如何解决劳动争议?
答：劳动者可以与用人单位协商，也可以请工会或者第三方共同与用人单位协商，达成和解协议。当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解;不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁;对仲裁裁决不服的，除本法另有规定外，可以向人民法院提起诉讼。
4、发生劳动争议，当事人可以申请的调解单位有哪些?
答：(1)企业劳动争议调解委员会;(2)依法设立的基层人民调解组织;(3)在乡镇、街道设立的具有劳动争议调解职能的组织。
5、劳动争议双方在何种情况下可以申请仲裁?
答：(1)达成调解协议后，一方当事人在协议约定期限内不履行调解协议的，另一方当事人可以依法申请仲裁。(2)自劳动争议调解组织收到调解申请之日起十五日内未达成调解协议的，当事人可以依法申请仲裁。
6劳动争议仲裁委员会负责管辖的区域?
答：劳动争议由劳动合同履行地或者用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会管辖。双方当事人分别向劳动合同履行地和用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会申请仲裁的，由劳动合同履行地的劳动争议仲裁委员会管辖。
7、劳动争议申请仲裁的时效期间?
答：一年。
8、申请人申请仲裁应当准备的材料?
答：提交书面仲裁申请，并按照申请人人数提交副本。仲裁申请书应当载明下列事项：
(1)劳动者的姓名、性别、年龄、职业、工作单位和住所，用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务;(2)仲裁请求和所根据的事实、理由;(3)证据和证据来源、证人姓名和住所。
9、仲裁程序有哪些?
答：(1)五日内立案，认为符合受理条件的，应当受理，并通知申请人;(2)受理后在五日内将仲裁申请书副本、送达被申请人，被申请人若提交答辩书，劳动争议仲裁委员会应当在五日内将答辩书副本送达申请人;在受理仲裁申请之日起五日内将仲裁庭的组成情况书面通知当事人。(3)组织开庭审理，仲裁庭应当在开庭五日前，将开庭日期、地点书面通知双方当事人。(4)送达仲裁裁决书。
10、仲裁庭裁决劳动争议案件的结案时间是多长?
答：应当自劳动争议仲裁委员会受理仲裁申请之日起四十五日内结束。案情复杂需要延期的，经劳动争议仲裁委员会主任批准，可以延期并书面通知当事人，但是延长期限不得超过十五日。
11、仲裁庭根据当事人的申请，可以裁决先予执行，移送人民法院执行案件有几类? 答：追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金的案件，仲裁庭裁决先予执行的，应当符合下列条件：(1)当事人之间权利义务关系明确;(2)不先予执行将严重影响申请人的生活。
12、除本法另有规定的外，裁决书自作出之日起发生法律效力的终局裁决的劳动争议有?
答：(1)追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金，不超过当地月最低工资标准十二个月金额的争议;(2)因执行国家的劳动标准在工作时间、休息休假、社会保险等方面发生的争议。
13、用人单位在收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决的终局裁决的证据和理由?
答：(1)适用法律、法规确有错误的;(2)劳动争议仲裁委员会无管辖权的;(3)违反法定程序的;(4)裁决所根据的证据是伪造的;(5)对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的
证据的;
(6)仲裁员在仲裁该案件时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。仲裁裁决被人民法院裁定撤销的，当事人可以自收到裁定书之日起十五日内就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。
14、劳动争议仲裁是否收费?
答：不收费。
《中华人民共和国就业促进法》知识问答
1、《就业促进法》正式实施时间?
答：于2008年1月1日起施行。
2、我国的就业方针是什么?
答：《就业促进法》第二条规定，国家坚持劳动者自主择业、市场调节就业、政府促进就业的方针。
3、劳动者在就业方面享有什么权利?
答：《就业促进法》第三条规定，劳动者依法享有平等就业和自主择业的权利。劳动者就业，不因民族、种族、性别、宗教信仰等不同而受歧视。
4、根据《就业促进法》，在促进就业方面用人单位有什么权利和义务?
答：《就业促进法》第八条规定，用人单位享有自主用人的权利。用人单位应当依照本法以及其他法律、法规的规定，保障劳动者的合法权益。
5、《就业促进法》关于妇女平等就业权的具体规定是什么?
答：《就业促进法》第二十七条规定，国家保障妇女享有与男子平等的劳动权利。用人单位招用人员，除国家规定的不适合妇女的工种或者岗位外，不得以性别为由拒绝录用妇女或者提高对妇女的录用标准。用人单位录用女职工，不得在劳动合同中规定限制女职工结婚、生育的内容。
6、《就业促进法》对进城就业农村劳动者平等就业权的具体规定是什么?
答：《就业促进法》第三十一条规定，农村劳动者进城就业享有与城镇劳动者平等的劳动权利，不得对农村劳动者进城就业设置歧视性限制。
7、公共就业服务机构应当为劳动者提供哪些免费的就业服务?
答：《就业促进法》第三十五条规定，公共就业服务机构为劳动者免费提供下列服务：
(1)就业政策法规咨询;(2)职业供求信息、市场工资指导价位信息和职业培训信息发布;
(3)职业指导和职业介绍;(4)对就业困难人员实施就业援助;(5)办理就业登记、失业登记等事务;(6)其他公共就业服务。《就业促进法》条三十五条、第三十七条规定，公共就业服务机构不得从事经营性活动;公共就业服务机构举办的招聘会，不得向劳动者收取费用。
8、职业中介机构不得从事哪些行为?
答：《就业促进法》第四十一条规定，职业中介机构不得有下列行为：(1)提供虚假就业信息;(2)为无合法证照的用人单位提供职业中介服务;(3)伪造、涂改、转让职业中介许可证;(4)扣押劳动者的居民身份证和其他证件，或者向劳动者收取押金;(5)其他违反
法律、法规规定的行为。
9、就业困难人员的法定界定标准是什么?
答：《就业促进法》第三十五条规定，就业困难人员是指因身体状况、技能水平、家庭因素、失去土地等原因难以实现就业，以及连续失业一定时间仍未能实现就业的人员。
10、国家采取哪些办法和途径，对就业困难人员实行就业援助?
答：《就业促进法》第五十二条规定，各级人民政府建立健全就业援助制度，采取税费减免、贷款贴息、社会保险补贴、岗位补贴等办法，通过公益性岗位安置等途径，对就业困难人员实行优先扶持和重点帮助。
11、为了促进就业，国家对哪些企业人员依法给予税收优惠?
答：《就业促进法》第十七条规定，国家鼓励企业增加就业岗位，扶持失业人员和残疾人就业，对下列企业、人员依法给予税收优惠：(1)吸纳符合国家规定条件的失业人员达到规定要求的企业;(2)失业人员创办的中小企业;(3)安置残疾人员达到规定比例或者集中使用残疾人的企业;(4)从事个体经营的符合国家规定条件的失业人员;(5)从事个体经营的残疾人;(6)国务院规定给予税收优惠的其他企业、人员。
12、《就业促进法》规定对哪些人员给予免除行政事业性收费的规定?
答：《就业促进法》第十八条规定，对从事个体经营的符合国家规定条件的失业人员和从事个体经营的残疾人，有关部门应当在经营场地等方面给予照顾，免除行政事业性收费。
13、《就业促进法》对国家实行促进灵活就业的政策作了哪些规定?
答：《就业促进法》第二十三条规定，各级人民政府采取措施，逐步完善和实施与非全日制用工等灵活就业相适应的劳动和社会保障政策，为灵活就业人员提供帮助和服务。
14、街道、社区公共就业服务机构在解决城市零就业家庭就业问题中的具体职责是什么?
答：《就业促进法》第五十六条规定，法定劳动年龄内的家庭人员均处于失业状态的城市居民家庭，可以向住所地街道、社区公共就业服务机构申请就业援助。街道、社区就业服务机构经确认属实的，应当为该家庭中至少一人提供适当的就业岗位。
15、政府投资开发的公益性岗位，应当优先安排哪类人员?
答：《就业促进法》第五十三条规定，政府投资开发的公益性岗位，应当优先安排符合岗位要求的就业困难人员。这里包含两个条件：一是就业困难人员，二是其符合岗位要求，符合这两个条件，应当优先安排。
16、地方各级人民政府对进城就业的农村劳动者实行哪些职业培训政策?
答：《就业促进法》第五十条规定，地方各级人民政府采取有效措施，组织和引导进城就业的农村劳动者参加技能培训，鼓励各类培训机构为进城就业的农村劳动者提供技能培训，增强其就业能力和创业能力。
第五篇：法律知识培训——合同法
法律知识培训
(一)
——《中华人民共和国合同法》学习
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第十三章 租赁合同
第二百一十二条 租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。
第二百一十三条 租赁合同的内容包括租赁物的名称、数量、用途、租赁期限、租金及其支付期限和方式、租赁物维修等条款。
第二百一十四条 租赁期限不得超过二十年。超过二十年的，超过部分无效。
租赁期间届满，当事人可以续订租赁合同，但约定的租赁期限自续订之日起不得超过二十年。
第二百一十五条 租赁期限六个月以上的，应当采用书面形式。当事人未采用书面形式的，视为不定期租赁。
第二百一十六条 出租人应当按照约定将租赁物交付承租人，并在租赁期间保持租赁物符合约定的用途。
第二百一十七条 承租人应当按照约定的方法使用租赁物。对租赁物的使用方法没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条 的规定仍不能确定的，应当按照租赁物的性质使用。第二百一十八条 承租人按照约定的方法或者租赁物的性质使用租赁物，致使租赁物受到损耗的，不承担损害赔偿责任。第二百一十九条 承租人未按照约定的方法或者租赁物的性质使用租赁物，致使租赁物受到损失的，出租人可以解除合同
并要求赔偿损失。
第二百二十条 出租人应当履行租赁物的维修义务，但当事人另有约定的除外。
第二百二十一条 承租人在租赁物需要维修时可以要求出租人在合理期限内维修。出租人未履行维修义务的，承租人可以自行维修，维修费用由出租人负担。因维修租赁物影响承租人使用的，应当相应减少租金或者延长租期。
第二百二十二条 承租人应当妥善保管租赁物，因保管不善造成租赁物毁损、灭失的，应当承担损害赔偿责任。
第二百二十三条 承租人经出租人同意，可以对租赁物进行改善或者增设他物。
承租人未经出租人同意，对租赁物进行改善或者增设他物的，出租人可以要求承租人恢复原状或者赔偿损失。
第二百二十四条 承租人经出租人同意，可以将租赁物转租给第三人。承租人转租的，承租人与出租人之间的租赁合同继续有效，第三人对租赁物造成损失的，承租人应当赔偿损失。
承租人未经出租人同意转租的，出租人可以解除合同。第二百二十五条 在租赁期间因占有、使用租赁物获得的收益，归承租人所有，但当事人另有约定的除外。
第二百二十六条 承租人应当按照约定的期限支付租金。对支付期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，租赁期间不满一年的，应当在租赁期间届满时支付;租赁期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在租赁期间届满时支付。
第二百二十七条 承租人无正当理由未支付或者迟延支付租金的，出租人可以要求承租人在合理期限内支付。承租人逾期不支付的，出租人可以解除合同。
第二百二十八条 因第三人主张权利，致使承租人不能对租赁物使用、收益的，承租人可以要求减少租金或者不支付租金。第三人主张权利的，承租人应当及时通知出租人。
第二百二十九条 租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力。
第二百三十条 出租人出卖租赁房屋的，应当在出卖之前的合理期限内通知承租人，承租人享有以同等条件优先购买的权利。
第二百三十一条 因不可归责于承租人的事由，致使租赁物部分或者全部毁损、灭失的，承租人可以要求减少租金或者不支付租金;因租赁物部分或者全部毁损、灭失，致使不能实现合同目的的，承租人可以解除合同。
第二百三十二条 当事人对租赁期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条 的规定仍不能确定的，视为不定期租赁。当事人可以随时解除合同，但出租人解除合同应当在合理期限之前通知承租人。
第二百三十三条 租赁物危及承租人的安全或者健康的，即使承租人订立合同时明知该租赁物质量不合格，承租人仍然可以随时解除合同。
第二百三十四条 承租人在房屋租赁期间死亡的，与其生前共同居住的人可以按照原租赁合同租赁该房屋。
第二百三十五条 租赁期间届满，承租人应当返还租赁物。返还的租赁物应当符合按照约定或者租赁物的性质使用后的状态。
第二百三十六条 租赁期间届满，承租人继续使用租赁物，出租人没有提出异议的，原租赁合同继续有效，但租赁期限为不定期。