医疗损害鉴定申请书

2022-09-05

无论在我们学习还是工作中,自我鉴定都是非常常见的,也是必不可少的,例如学生要毕业鉴定,工作中要晋升鉴定等。以下是小编整理的关于《医疗损害鉴定申请书》,希望对大家有所帮助。

第一篇:医疗损害鉴定申请书

医疗损害司法鉴定

医疗损害司法鉴定内容提要:医学的最主要的存在之理由是敬畏生命,医疗损害司法鉴定。生命乃是其职责。医疗损害为临床所需求,即为达到医疗服务的目的而必需实施或必然会对人体器官、组织造成的损害,并不存在侵权。如何界定“医疗损害”的概念直指侵权行为,民法专家王利明教授就“司法实务中的若干侵权问题”中论述:医疗损害这一概念,依据具有权威性的《布莱克法律辞典》的解释是指“专业人士的不法行为或技能不合理欠缺。”

民法专家张新宝教授在《人身损害鉴定制度的重构》一文中论述:用于侵权损害赔偿的医疗损害应当统一由司法鉴定机构承担。

以上两位民法专家,就“医疗损害”的概念直指侵权行为意思表示一致,故笔者认为,侵权责任法实施后,有关医疗损害司法鉴定机构的法定设立,关键是对“医疗损害”的界定,根据三大诉讼法中鉴定问题“法定主义”的原则,建议在《全国人民代表大会常务委员会关于司法鉴定管理问题的决定》(以下简称《决定》)中予以采讷,可以解决司法实务中长期争议不休有关鉴定机构的选择问题。

在《侵权责任法》第七章规定了医疗损害责任。民法专家张新宝在《人身损害鉴定制度重构》一文中论述“用于侵权损害赔偿的医疗损害鉴定应当统一由司法鉴定机构承担,以彻底终结医学会鉴定和司法鉴定机构鉴定的双轨制。”(注1)

鉴于立法机关在《侵权责任法》通过时,有关“医疗损害”及其相关的鉴定机构未做出规定,并以“实体法不规定程序法的内容”而予以拒绝,(注2)这样就给司法机关在执法中造成了困难。

最高人民法院关于适用《侵权责任法》若干问题的通知(以下简称《通知》),其中(三)“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件中,根据当事人的申请或者依照职权决定进行医疗损害鉴定的,按照《决定》、《人民法院对外委托司法鉴定管理规定》及国家有关部门的规定组织鉴定。”

笔者认为,最高人民法院出台的《通知》,其中(三)的司法解释,在原则上几乎完美无缺,但在司法实践中很难予以操作,其源盖出于既往的医学会鉴定和法医的司法鉴定各有痹病,很难符合《民事诉讼法》的需求。

医学会的鉴定,虽然是专门研究“医疗损害”的专业部门,但其鉴定结论是合议制,又不出庭质证,是不符合《民事诉讼法》中的规定。在司法实务界,又以社会与论“老子鉴定儿子”、“医医相护”,缺少公信力,司法鉴定《医疗损害司法鉴定》。(注3)

法医的司法鉴定,不是研究“医疗损害”的专业部门,其鉴定结论,医疗机构和医务人员都不相信,(注4)虽然其鉴定人符合《民事讼诉法》中鉴定人必须是自然人,但在其鉴定中,可以聘请医学专家参与,而出庭质证的是法医,这样很难对垒当事人重新聘请医学专家作为专家辅助人(注5)之间的质证。

《侵权责任法》实施后,中华医学会鉴定统称临床医学鉴定,进一步阐明临床医学的专业性。其鉴定结论,主要是在临床医学中医方有否医疗过失行为及其发生人身损害后果之间的因果关系,评价医方的医疗过失行为,综合患方疾病原因对其造成的危害的责任程度,但未涉及“医疗损害”的概念。

在临床实践中,有医疗行为的存在,即有医疗的风险,这是因为医学也是一门科学,还存在许多未知的不确定的病因。在医疗行为中,应除外医疗必需的损害,即为达到医疗服务的目的而必需实施或必然会对人体器官、组织造成的损害(又称侵袭性的医疗行为如手术)。如切除其病理损害部分,在治疗方案中,维持其生理的需求来保障生命的存在。这正如当代医学伦理学家弗雷切尔的观点“医学的最主要的存在之理由,是敬畏生命。生命乃是其职责。生命就其最完整的意义包括死亡。”(注6)由此看来,在临床医学上为其治疗所必需的“医疗损害”既无过错,也不存在侵权。那么“医疗损害”如何界定就是指侵权行为呢?民法专家王利明教授曾推荐的是具有权威性的《布莱克法律辞典》的解释:“专业人士的违法行为或技能不合理欠缺。”(注7)

科技在发展,当今世界在医学上“心脏起博器”、“冠状动脉支架”的应用、人工器官的移植等,已使不少患者起死回生。笔者认为,布莱克法律辞典中有关“医疗损害”的界定,也应作相应的修改,建议应用“专业人士的不法行为或技能不合理欠缺、增加、置换。”

法医的司法鉴定是为侦查、检察、审判和司法调解服务的一门综合的应用科学,其鉴定结论是法律规定的一项重要的证据。在附带民事涉及人身损害赔偿中的关系又如何呢?笔者分析:医学会鉴定是研究医疗过失伤害鉴定,在医疗行为中故意所致患者的损害结果是属于故意伤害论,已不属于医学会鉴定的范围。法医的司法鉴定是研究犯罪嫌疑人的故意、故失伤害鉴定。两者鉴定都可以是人身损害赔偿鉴定的内容,但各自所在的不同部门、各自所研究的对象不完全同一。

在《侵权责任法》实施之前,在全国人大常委会法制工作委员会出台的《关于对法医类鉴定与医疗事故技术鉴定关系问题的意见》(以下简称《意见》)中指出:“医疗事故技术鉴定的内容不都属于法医类鉴定,涉及尸检、伤残等级鉴定,属于法医类鉴定范围。对此类鉴定事项在进行医疗事故技术鉴定时,由已列入鉴定人员名册的法医参加为宜。”

有关人身损害赔偿鉴定的专业性问题,其中涉及到伤残部分,民法专家张新宝教授在《人身损害鉴定制度重构》一文中论述:“专业性:而且鉴定人必须具有分析判断争议事项所要求的特定的专业知识,如能够进行伤残鉴定的鉴定人应当具有伤残鉴定知识和技能的专家,而不能仅仅是一名普通的法医学专家。鉴定机构应具有鉴定的仪器、设备、实验室等物质条件。”由此可见,在人身损害赔偿的伤残鉴定中有关鉴定人的资质、鉴定机构的物质条件更加清澈透明。

第二篇:重庆市医疗损害司法鉴定指引(试行)

第一条

为了规范医疗损害司法鉴定活动,提高医疗损害司法鉴定质量,保障诉讼和医疗纠纷调解活动的顺利进行,根据有关法律、法规和规章,结合我市医疗损害司法鉴定实际,制定本指引。

第二条

本指引所称的医疗损害司法鉴定是指司法鉴定机构接受司法机关、行政部门或医疗纠纷调解组织的委托,指派其鉴定人对医疗机构及其医务人员的诊疗行为有无损害后果和过错、过错与损害后果有无因果关系以及过错参与程度进行鉴别和判断,并出具司法鉴定意见的活动。

第三条

本指引适用于重庆市从事医疗损害司法鉴定的司法鉴定机构(以下简称鉴定机构)和司法鉴定人(以下简称鉴定人)及其司法鉴定活动。

第四条

医疗损害司法鉴定应当依照有关法律、行政法规、部门规章以及诊疗规范等进行鉴定。第五条

鉴定机构和鉴定人从事医疗损害司法鉴定活动,应当遵守《司法鉴定程序通则》(以下简称《通则》)的通用要求和本指引的特殊要求。

第六条

经市司法行政机关登记的具有法医临床司法鉴定业务范围的鉴定机构,同时具备以下条件的,可以受理医疗损害司法鉴定委托:

(一)有2名以上具有法医学专业高级技术职称,或者获得法医学硕士学位从事相关工作6年以上,或者获得法医学博士学位从事相关工作2年以上的法医临床司法鉴定人;

(二)有2名以上具有临床医学专业高级技术职称的法医临床司法鉴定人;

(三)有10名以上提供鉴定技术咨询的专家名册。专家名册中的专家应当在市司法鉴定协会建立的专家库中选聘;

(四)有相应的医疗损害司法鉴定质量保障体系。

第七条

鉴定机构应当指派专门的鉴定人统一受理医疗损害司法鉴定委托。第八条

鉴定机构受理医疗损害司法鉴定委托,应当按照以下程序办理:

(一)查验鉴定委托书;

(二)查验鉴定委托事项是否属于本鉴定机构的业务范围;

(三)查验鉴定委托承办人有关身份证件信息;

(四)听取鉴定委托承办人对相关案件、鉴定目的、鉴定事项、鉴定材料等情况介绍;

(五)审核鉴定委托材料的种类、数量、性状、保存情况以及来源;

(六)与鉴定委托承办人商定是否需要修正委托鉴定事项;

(七)提出是否需要鉴定委托人补充鉴定材料。如需补充鉴定材料的应与鉴定委托人约定补充鉴定材料的时间、内容和方式;

(八)其他应当查明的情况。

第九条

医疗损害司法鉴定应当要求委托人提供能满足鉴定需要的鉴定材料。鉴定机构和鉴定人不得直接收取一方或双方当事人提交的鉴定材料。送鉴材料的真实性、合法性由委托人负责。当事人对鉴定材料有异议的,应当向委托人提出。第十条

医疗损害司法鉴定的材料一般包括:

(一)委托人出具的综合材料,包括患者基本情况、案情摘要、委托医疗损害司法鉴定的情况说明等。

(二)医疗档案材料,主要包括门诊病历、住院病历、病程记录、体温单、医嘱单、护理记录、化验单及检验报告、医疗费用结算单、医学影像学检查报告及原片(X片、CT片、MRI片等)、特殊检查同意书、手术同意书及记录、麻醉同意书及记录、疑难病例讨论记录、会诊意见、上级医师查房记录、死亡病例讨论记录以及鉴定需要的其他材料等。

(三)涉及患者死亡的,应当提交尸检报告、病理报告(必要时提供大体标本、组织蜡块、切片等)。

(四)抢救急危患者,在规定时间内(6小时)补记的病历资料。

(五)有资格的检验机构依法出具的封存保留的输液、注射用物品,血液、药物以及取出的植入、异物等检验报告。

(六)当事人的书面陈述材料。

(七)司法机关的询问笔录及其他有关材料。

(八)其他与鉴定有关的材料。委托人提交的医疗损害司法鉴定材料可以是以上要求的全部或部分材料。提交部分材料的,是否能满足鉴定的需要由鉴定人决定。第十一条

鉴定机构应当对委托人提供的鉴定材料进行审核,并视以下情形作出是否受理的决定:

(一)委托人提供的鉴定材料真实、完整、充分并能满足鉴定需要的,应当即时作出受理决定。

(二)需要补充鉴定材料的,可以要求委托人在约定的时间内予以补充。经补充后能够满足鉴定需要的,应当受理。对不能即时作出受理决定的,应当在七个工作日内作出是否受理的决定,并通知委托人。

(三)疑难、复杂或者特殊鉴定事项的委托,可以与委托人协商决定受理的时间。

第十二条

鉴定机构决定受理的,应当按照以下程序办理: 以函件形式委托医疗损害司法鉴定的,鉴定机构可以不受理。

(一)收存委托人提交的鉴定材料,制作清单并履行登记签字手续;

(二)商定鉴定收费标准和收取方式等事项;

(三)告知司法鉴定的相关事宜。

第十三条

因鉴定人回避不能满足本指引规定受理条件而不予受理的,应当以书面形式向委托人说明理由,退回鉴定材料。第十四条

鉴定机构实施医疗损害司法鉴定,应当指派符合本指引第六条第一款和第二款条件的鉴定人进行鉴定。同时应当根据鉴定的需要聘请名册中不少于3名相关学科专家提供咨询意见。涉及多专业的,其中主要学科的专家应当占二分之一以上。

市司法鉴定协会专家库中的专家不能满足鉴定事项咨询需要的,鉴定机构可以自行聘请具有临床医学相关专业高级技术职称的专家提供咨询意见。

第十五条

医疗损害司法鉴定应当举行由委托人、医患双方和其他参与人等参加的医疗损害司法鉴定陈述会。参加陈述会的医患各方当事人不超过3人。第十六条

鉴定机构举行医疗损害鉴定陈述会的具体时间、地点和要求应当通过委托人告知双方当事人。一方当事人放弃或拒绝参加陈述会的,鉴定机构可以协商委托人是否召开陈述会或终止鉴定。双方当事人拒绝参加陈述会的,鉴定机构应当终止其鉴定。

第十七条

医疗损害司法鉴定陈述会由司法鉴定人主持,并按照以下程序进行:

(一)告知举行鉴定陈述会的目的、议程和要求;

(二)介绍参与陈述会的相关人员;

(三)宣布鉴定陈述会纪律、要求,并介绍案由、鉴定事项、鉴定目的及用途等有关情况;

(四)询问到场双方当事人是否申请鉴定机构和鉴定人回避,是否回避由鉴定机构决定。决定不予回避的应当说明理由;

(五)告知当事人在鉴定中的有关事项及要求,承诺在鉴定中履行应尽的责任和义务;

(六)医患双方当事人及代理人陈述有关情况,一方当事人的陈述时间原则上不超过30分钟;

(八)鉴定人或参与专家询问有关诊疗情况;

(七)询问双方当事人及其代理人有关情况;

(九)明确与鉴定有关的事实、鉴定材料及补充材料的要求;

(十)宣布到会双方当事人及代理人离场。但鉴定人认为鉴定中有必要邀请其旁听的除外。第十八条

医疗损害司法鉴定应当由鉴定人组织参与鉴定的专家对鉴定涉及的相关专业技术性问题进行论证。参与鉴定的专家意见是否作为鉴定依据,由鉴定人决定。但专家意见应当有本人签字的记录。第十九条

鉴定机构根据《通则》规定终止鉴定的,应当书面通知委托人,说明理由并退还鉴定材料。因鉴定机构或者鉴定人的原因终止鉴定的,鉴定费用应当退还;因委托人或者当事人的原因终止鉴定的,鉴定费用原则上不予退还。

第二十条 鉴定机构和鉴定人应当按照统一规定的文本格式制作医疗损害司法鉴定文书。第二十一条

医疗损害司法鉴定意见可以表述为:

(一)有过错、直接因果关系:指医疗行为存在过错,损害后果完全由医疗过错行为造成。

(二)有过错、主要因素:指医疗行为存在过错,损害后果主要由医疗行为造成,但存在患方自身因素。

(三)有过错、共同因素:指医疗行为存在过错,损害后果由医疗行为与患方自身或其他因素共同造成,但不能区分双方因素所作用的大小。

(四)有过错、次要因素:指医疗行为存在过错,但损害后果由多种因素造成,医疗行为仅起次要作用。

(五)有过错、诱发因素:指医疗行为存在过错,但损害后果由患者自身因素造成,医疗行为仅起诱发、轻微或促进作用。

(六)有过错、无因果关系:指医疗行为虽存在过错,但与损害后果无因果关系。

(七)无过错:指医疗行为符合法律、行政法规、规章和诊疗规范以及相关技术操作规定。

(八)其他相适应的因果关系表述。

第二十二条

鉴定人出庭作证应当按照有关规定和本会印发的《重庆市司法鉴定人出庭作证指引(试行)》规定执行。第二十三条 鉴定人在市内出庭作证的费用参照市高级人民法院有关规定执行。鉴定人在市外出庭作证的费用,由鉴定机构或鉴定人与通知出庭的人民法院商定。

鉴定人出庭作证费用包括:出庭费、交通费、住宿费、就餐费和误工损失等。

第二十五条

其他类型案件中需要明确医疗行为与损害后果之间因果关系的鉴定,鉴定机构可参照本指引执行。 第二十四条

本指引所指的诊疗规范包括:争议医疗行为当时的行业规范、诊疗指南、护理规范、技术常规等。第二十六条 第二十七条

本指引自2016年7月1日起施行。

第三篇:江苏高院关于做好《中华人民共和国侵权责任法》实施后医疗损害鉴定工作的通知

江苏高院关于做好《中华人民共和国侵权责任法》实施后医疗损害鉴定工作的通知 各市中级人民法院、各基层人民法院、本院各部门:

《中华人民共和国侵权责任法》于2010 年7 月1 日起正式施行,对医疗损害责任作出了新规定,医疗损害鉴定如何进行,成为社会关注的热点和法院面临的难点问题。2010 年6月30 日,最高人民法院下发了《关于适用<中华人民共和国侵权责任法>若干问题的通知》(法发〔2010〕23 号),对医疗损害鉴定的有关问题提出了原则要求。医疗损害鉴定是一项科学性、技术性很强的工作,必须慎重处理。现将医疗损害鉴定工作有关事项通知如下:

一、根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国侵权责任法>若干问题的通知》精神,结合我省实际,医疗损害鉴定一般仍应委托医学会组织专家进行,统称为医疗损害鉴定;当事人均同意委托其他司法鉴定机构进行医疗损害鉴定的,应予准许。

二、人民法院委托医疗损害鉴定的,可根据案件审理需要,要求鉴定机构对涉案医疗行为有无过错、医疗过错行为与损害后果之间是否存在因果关系、医疗过错行为在医疗损害后果中的原因力大小及伤残等级等作出明确认定。医疗损害鉴定结论未明确作出上述认定的,人民法院可以要求其作出补充鉴定或出具相应的意见。

三、因药品、医用设备、医疗器械是否存在质量缺陷,需要鉴定的,人民法院应委托相应资质的机构进行医疗用(产)品质量的鉴定。

四、人民法院在委托鉴定前,应当组织双方当事人对提交的病历等鉴定材料进行质证,未经质证的,不得委托鉴定。当事人对病历等鉴定材料有争议的,由人民法院给予认定。病历等材料真实性难以判断的,人民法院应当告知当事人先申请相关鉴定。 以上通知,请遵照执行。在执行过程中遇有情况,及时向我院反馈。

二○一○年七月九日

第四篇:应该申请医疗事故鉴定还是医疗过错鉴定?

鉴定是对医疗行为是否构成事故的认定。医疗过错鉴定是指人民法院在受理医疗损害赔偿民事诉讼案件中,依职权或应医患任何一方当事人的请求,委托具有专门知识的人对患方所诉医疗损害结果与医方过错有无因果关系等专门性问题进行分析、判断并提供鉴定结论的活动。

首先,是一种行政鉴定,医疗过错属于司法鉴定。

其次,医疗事故技术鉴定是为医疗卫生行政部门处理医疗机构及其医务人员在医疗活动中是否存在违反医疗卫生管理法律、规范等所提供的依据。第三,委托方式不同,医疗事故技术鉴定可以由医疗卫生部门做出决定,也可以由双方当事人共同委托。

第四、鉴定主体的范围不同。医疗事故技术鉴定只能由医学会组织医疗事故技术鉴定专家组进行。医疗过错鉴定则可由司法机关交由法定的鉴定机构进行。

第五、鉴定主体的责任方式不同。医疗事故技术鉴定由医学会出具鉴定书,专家组成员无须在鉴定书上签名盖章;医疗过错鉴定的鉴定人需在鉴定书上签字或盖章,实行个人负责制。

第五篇:医疗过错鉴定申请书

医疗过错鉴定申请书医疗过错责任比例的司法鉴定申请书

依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条的规定,“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定,提出证据证明存在下列情形之一的,人民法院应予准许:(三)鉴定结论明显依据不足的” 原告再次提出进行医疗过错责任比例的司法鉴定,医疗过错鉴定申请书。

中华医鉴字046号医疗事故技术鉴定书医方承担轻微责任的鉴定结论,明显依据不足。主要事实和理由如下:

1、鉴定书认为,肝衰竭(重型乙、丙型肝炎,药物性肝炎共同作用)是导致患者死亡原因。事实是,患者完全是因为单一的重型乙型肝炎肝衰竭导致患者的死亡,与丙肝病毒和药物无关。李可文死亡前的各项化验指标足以证明本次鉴定书的关于患者死亡原因的结论是错误的。

2、供体的病原学检查没有检验记录,法律原则是重证据不重口供,被告口述进行了检查没有检验记录的证据支持,病原学检查的事实不能成立。因此,鉴定书认为供者的肾脏符合肾移植要求的结论是错误的。

3、鉴定书认为患者长期接受免疫抑制剂,全身处于免疫抑制状态,病死率高预后差,故被告的医疗过失行为对患者的死亡应承担轻微责任。这一结论是错误的。事实是,李可文术前肝功化验各项指标完全正常,免疫状态正常,因为本次住院术后感染乙型肝炎,是被告医院造成的医源性乙肝感染,被告不能举证证明提供了合格的肾源,并非法私自使用了生物制剂ALG(可能带有乙肝病毒)药物,导致了李可文的乙肝病毒感染。其后,又因被告的误诊误治,导致了李可文乙肝病毒巨量复制肝细胞坏死肝功能衰竭,从而导致李可文死亡!举例说,司机驾驶机动车违规发生交通事故将行人撞死,鉴定责任时要对死者分别对待,这位死者身体太弱不禁撞,如果死者身体强壮就不会撞死,所以,死者身体太弱应当承担死亡的主要责任,而违规的司机承担轻微责任。这样的鉴定结论难道不够可笑吗?

故此,原告再次提出进行医疗过错责任比例的司法鉴定。请求本案法庭支持原告的上述请求。

此致

医疗过错鉴定申请书样本

来源: 作者:

书样本

申请人:×××,女,××××年×月××日生,汉族,北京人,唐山市××××有限公司××科退休,现住:北京市西城区号,联系电话:×××

代理人:,北京市律师事务所律师,自我鉴定《医疗过错鉴定申请书》。

申请事项:申请法院委托对××××医院对陈××的诊疗行为进行医疗过错鉴定。

事实和理由:

申请人诉×××医院一般医疗损害一案现北京市××区人民法院已经立案。

为查明事实,明确责任,现申请人依法申请法院委托鉴定机构对××医院对徐陈××诊疗行为进行医疗过错鉴定,请法院依法核。

此致

北京市××区人民法院

申请人:

××××年×月××日。

【扩展阅读篇】

1. ∶评论的话2. ∶含有说明、解释或评论的话;作说明或讲解用的话偶尔有对正文的讲解和带解释性的注,但无评语3对某人的看法与对这人的感觉详细解释评论的话。清 唐鉴 《廪贡生王府君墓志铭》:“昔年官京师,阅 倭艮峯 日记,见其上方评语,有曰‘子 涵 子 洁 ’者,问之,则其 河南 同志 王检心 、 王涤心 也。”《二十年目睹之怪现状》第一回:“就将这本册子的记载,改做了小说体裁,剖作若干回,加了些评语。” 赵树理 《三里湾·决心》:“ 玉生 一时想不出适当的评语来,只笼统地说:‘我觉着你各方面都很好!’” 编辑本段评语范文X同学是个文静懂事的女孩,踏实、稳重、有礼貌,时刻起着模范带头作用,给同学们作出表率。上课时用心听讲的神情,让人感到你的专注、认真。你的作业干净整洁、字迹又漂亮,令老师感到非常满意。你思维灵活,接受能力较强,勤于思考,大胆质疑。你的学习成绩一直都很好,在班里是一个的好女生。愿你永远健康、漂亮、快乐、上进,在知识的海洋里遨游,做一个强者、胜利者!你的聪明加上勤奋好学会令你成功,老师深深地祝福你。

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