主体错误答辩状

2024-04-15

主体错误答辩状(精选6篇)

篇1:主体错误答辩状

答辩状格式 答辩状 答辩人:王××,女,19××年×月×日生,汉族,北京市人,北京市某单位职工,住 北京市朝阳区××号。

委托代理人:北京市大成律师事务所卢明生律师

因王××诉我离婚纠纷一案,特答辩及请求如下: 一、同意与周××离婚; 二、 要求婚生儿周小×由答辩人抚养, 周××每月支付抚养费 2000 元至周小×18 周岁止;

三、判令周××因恶意转移夫妻共同财产 1000 万元公司股份的赔偿责任 500 万元; 四、判令周××清偿答辩人个人债务 40 万元。

事实与理由: 一、答辩人与周××之间的夫妻感情早已破裂,这也是周××密谋已久的事情,请求 法院判决离婚。

周××与答辩人系 200×年×月×日于北京市朝阳区民政局登记结婚,周××系再 婚, 而答辩人为初婚, 200×年×月×日生育一儿周小×。

两人虽系经婚姻介绍认识谈婚, 婚前相处较短,但答辩人认为周××已经过一次失败的婚姻,应该会珍惜再一次的婚姻。

但周××在婚后很快就暴露其本性,常常在外花天酒地、夜不归宿,只是把家里当 作换洗衣服的场所。

周小×出生后,仍未能唤醒周××作为一个父亲、作为一个丈夫应 尽的职责,在将答辩人母亲张××的房屋拆迁补偿款及积蓄骗光之后,便积极谋划与答 辩人的离婚。

篇2:主体错误答辩状

委托代理人:北京市大成律师事务所卢明生律师

因王××诉我离婚纠纷一案,特答辩及请求如下: 一、同意与周××离婚; 二、 要求婚生儿周小×由答辩人抚养, 周××每月支付抚养费 元至周小×18 周岁止;

三、判令周××因恶意转移夫妻共同财产 1000 万元公司股份的赔偿责任 500 万元; 四、判令周××清偿答辩人个人债务 40 万元。

事实与理由: 一、答辩人与周××之间的夫妻感情早已破裂,这也是周××密谋已久的事情,请求 法院判决离婚。

周××与答辩人系 200×年×月×日于北京市朝阳区民政局登记结婚,周××系再 婚, 而答辩人为初婚, 200×年×月×日生育一儿周小×。

两人虽系经婚姻介绍认识谈婚, 婚前相处较短,但答辩人认为周××已经过一次失败的婚姻,应该会珍惜再一次的婚姻。

但周××在婚后很快就暴露其本性,常常在外花天酒地、夜不归宿,只是把家里当 作换洗衣服的场所。

篇3:主体错误答辩状

一、教师要辩证看待学习错误, 理解并接纳学习错误

教育家苏霍姆林斯基曾说:“时刻不要忘记自己也曾经是个孩子。”学生正处在知识阅历、认知结构、生理心理的发展期。教师如果总以成人的目光和标准去要求他们, 就容易产生不当的教学行为, 也就让教学目标偏离了“学生主体发展”的主航线。因此教师要宽容和理解出错的学生, 尊重他们的人格。建构主义学习观认为, 错误是最理想性的学习和发展轨道的一部分, 为什么构成错误, 如何构成错误, 与怎样构成正确的答案一样重要。张奠宙先生在其文章《数学美与课堂教学》中就持一种比较乐观、宽容、理解的态度对待“”这样的错误。他认为“这个错误是学生在创造美的‘对称’、‘和谐’时犯下的。我们实在不应该太多地责备这样的学生, 相反应该珍惜这种审美意想。”试想, 学生怕出错, 怎能成为敢说、敢做的创造性人才?

因此, 我们在对待学习错误时要辩证地分析, 发现其中的合理成分, 弄清楚学生产生错误的原因, 这对采取有效的教学对策具有积极的意义。

二、教师要善于挖掘学习错误中有价值的要素, 促进学生主体发展

新课程遵循“以学生发展为本”的教育理念, 教育目标把知识与技能、过程与方法、情感态度与价值观有机地融合、渗透在学生的整个成长与发展过程之中。美国实用主义教育家思想家杜威曾经说过:“失败是有教导性的, 真正懂得思考的人, 从失败和成功中学得一样多!”错误的价值不在于错误本身, 而在于师生通过集体查错、思错、纠错等活动获得许多新的启迪。教师更要充分利用学生的错误, 把错误作为促进学生成长的有效教学资源。

1. 巧用学习错误, 培养学生的学习兴趣。

达尔文在自传中写道:“沉溺于自己感兴趣的东西, 就会主动而深入了解任何复杂的问题。”只有学生对学习有兴趣了, 他才能把学习当成一件既轻松又愉快的事情, 才能乐学、会学、勤学。在学习过程中, 学生由于考虑不周全, 或缺乏经验, 或认知偏差, 产生错误是必然的。学生付出了努力但仍然失败了, 此时教师如果加以指责, 任何学生都不会快乐, 学习的积极性会大受挫伤。相反, 教师如能剖析错误中蕴藏的“精华”, 并加以引导, 可以将错误中的“精华”进一步拓展, 成为学生知识的生长点, 进一步激发学生学习的兴趣。

如探索活动: (1) 用四个全等的直角三角形可以拼成一个正方形吗? (2) 利用这个拼图, 你会验证勾股定理吗?

我先让学生自主探索, 等待学生产生答案, 接着创设下列问题情境, 问:“你是怎样想到的?”接着问:“得到正方形需要创造角和线段的哪些条件?”学生在富有启发性问题的诱导下, 积极主动地进行探索。我很快就找到诊断错误的方法:学生的错误产生于仅满足四个角是直角得到长方形, 或仅满足四条边相等得到菱形, 有一种错误产生于把四个全等的直角三角形特殊化为等腰直角三角形, 还有学生得到了等腰梯形。对于这些答案, 我不但没有全盘否定, 而且充分肯定了学生错误中的两个亮点:运用直角三角形两锐角互余的定理拼得直角;会把相等的边拼在一起的拼图技巧。我充分挖掘“错误”中潜在的智力因素, 创设探究情境, 引导学生从不同角度审视问题, 在纠正错误的同时, 深化对知识的理解和掌握, 培养学生学习的情趣。

2. 巧用学习错误, 培养学生的创新思维。

错误常常会发生在事物的延续或转折之处, 都对学生的思维发展起着举足轻重的作用。学生每出一次错误, 就增加一次打破和超越已有经验的机会。每纠正一次错误, 学生的已有智慧结构就会呈现一次螺旋式的递升, 获得一次信息的重组, 从而实现创新思维。

如问题:数轴上点A表示数3, 点B表示数-4, 求A、B两点间的距离?

借助数轴直观地得出正确答案7个单位长度, 此时老师问:“你会用算式表示这个结果吗?”学生很快列出算式:3+4, 3- (-4) 。老师再问:“还有其它的算式吗?”一位同学回答道:“-4-3。”老师把这个算式也板书到黑板上。同学们一看, 异口同声说:“不对。”老师笑了笑, 请这位同学大胆地说出他的想法。他说:“求A、B两点间的距离, 可以是从点A到点B的距离记为3- (-4) , 当然也可以是从点B到点A的距离记为-4-3。”在他想法的指引下, 同学们也陷入了沉思, 但很快又醒悟过来:计算结果不对呀, 此时该同学也发现了错误, 立马想到了要加一个绝对值。老师把每种算法加以点评并进一步归纳:A、B两点由于分布在原点的异侧, 它们之间的距离可以用两数的绝对值相加, |3|+|-4|=3+4, 也可以是两数差的绝对值, |3- (-4) |=3- (-4) 或|-4-3|=4+3, 再问:如果A、B两点分布在原点的同侧, 又会怎样?再进一步拓展:+3℃比-4℃%%%% (“高”或“低”) 。

老师成功地利用学生的错误, 为学生创造了一次打破“常规思路”的机会。设想如果老师在发现学生的错误时态度冷漠或耐心不够, 那么学生创新的“火花”就会在瞬间被无情地“浇灭”, 也就不可能出现后面的种种精彩。由此可见, 当学生出错时, 教师不应该轻易地否定学生的结论, 而要充分给予学生“讲理”的机会, 在分析学生思维的过程中, 挖掘错误背后的创新因素, 及时、适度地给予点拨和鼓励, 培育学生创新思维的火花。只有善待、宽容、利用错误, 才能达到激活创新思维的目的。

3. 巧用学习错误, 培养学生的反思能力。

学生的错误往往不能单独依靠正面的示范和反复的练习得以纠正, 必须是一个“自我否定”的过程, 而“自我否定”又以自我反省, 特别是内在的“观念冲突”作为必要的前提。利用学生错误资源, 引发这种“观念冲突”, 能促使学生对已完成的思维过程进行周密且有批判性的反思。

在数学课堂上, 教师要创造机会让学生暴露各自的学习错误, 除让学生回答预设的问题外, 还可让学生上黑板来板演, 或让学生相互检查与交流课堂巩固练习……不应先告诉学生正确的是什么样的, 而是让学生在毫无顾虑的情况下, 把所有可能犯的错误暴露出来, 然后让学生在独立思考或交流合作的氛围中纠正错误, 最后让学生自己去反思这些错误的原因, 并在这个过程中形成正确的认识。这样, 学生不再是被动地接受“正确”, 而是对“正确”进行了批判性的甄别, 对自己的错误进行了理性的反思。培养学生这样的反思能力, 不仅对学生学习新的知识有益, 而且对学生一生的发展有益。

4. 善用学习错误, 培养学生的发现意识。

教师利用学生学习中出现的错误, 给学生创设一个自主探究问题的情境, 让学生在纠错的过程中去自主地发现问题、解决问题, 是培养学生发现意识的有效途径。

如问题:A、B两站相距200km, 一列车以每小时120km的速度从A站驶向B站, 在行驶过程中列车距B地的距离s (km) , 行驶时间t (h) , 写出s (km) 与t (h) 之间的函数关系式。学生对此类问题比较熟悉, 许多学生列出关系式:s=120t。我在黑板上画了线段图, 并把列车行驶过程中的位置用点C表示, 让学生分别指出线段AC和CB所表示的含义, 结果学生很快发现:列车距B站的距离应该是图中的线段CB的长, 该用A、B两站的距离减去列车行驶的路程。接着我要求学生用含有字母s和t的式子来表示它们, 学生很快列出了正确的函数关系式。

学生在最先的草率中尝到了失败的教训, 同时也形成了深刻的体会:应该在真正读懂并审清题意的情况下才能得出正确答案。学生获得数学知识本来就应该是在不断的探索中进行的, 在这个过程中, 出现偏差和错误是很正常的。教师要利用错误这一资源, 提出具有针对性和启发性的问题, 创设一个自主探究的问题情境, 引导学生从不同角度审视问题, 让学生在纠正错误的过程中, 自主地发现问题, 解决问题。这样能深化学生对知识的理解和掌握, 能培养学生发现问题的意识。

三、引导学生确立面对学习错误的积极态度

调查表明, 学习错误对50%以上的学生会产生消极影响。教师应经常对学生进行“挫折”教育, 帮助他们正确对待学习错误。一方面, 教师在教学中要敢于显露并重视学习中的曲折或错误, 使学生有机会了解真正的思维过程, 进而明白学习过程中出现错误是正常现象。另一方面, 教师还应引导学生以积极的态度对待学习中的错误。错误并不可怕, 它是学生完善认知结构、提高能力的一个好机会, 如果错误得不到纠正, 问题就越积越多, 就会出现学习困难。在现实生活中也一样, 不要向困难低头。如果学生有这种积极的态度, 不仅对学习数学有益, 而且可以增强自我意识和培养社会责任心, 有助于形成积极的人生态度。

参考文献

[1]张奠宙.数学美与课堂教学.数学教育学报.

篇4:适格主体答辩状

答辩状【1】

答辩人(系被告):张××,男,31岁,××公司工人,现住××市××区七里。

答辩人就被答辩人所诉离婚一案,具体答辩如下:

答辩人认为被答辩人所诉离婚之理由纯属捏造的不实之词。

答辩人不能同意被答辩人离婚的要求。

理由有三:

一、被答辩人诉称答辩人不务正业,对家务事不管不问,经常在外赌博,致使被答辩人生活困难,连买衣服都得回娘家要钱等情况,确系捏造。

事实是:答辩人单位工作制度系三班倒,答辩人下夜班后还干包工活,根本没有赌博之事。

答辩人将挣来的钱交给被答辩人支配,现被答辩人有3千元储蓄,根本不存在买衣服回娘家要钱之事情。

二、被答辩人诉称近三四年来,答辩人对被答辩人张口就骂,举手就打,经常夜不归宿,在外赌博,被答辩人稍加询问,便对被答辩人进行毒打,逼得被答辩人曾两次自杀,经抢救脱险等等,更是不符合事实的。

答辩人从未打过被答辩人,除夜班外,答辩人都在家住。

至于被答辩人两次自杀,与答辩人毫无关系,只不过是为其离婚创造条件而已。

三、应当指出的是,被答辩人生活作风不正派。

曾于××年跟×××乱两性关系,答辩人发现后,由于被答辩人和×××苦苦哀求,并表示悔改,答辩人才勉强把事情压下去。

事情过后,被答辩人迄今并未有悔改表玑,但答辩人考虑到两个女儿幼小,愿等待答辩人悔改过来,重归于好。

故答辩人请法院对合法婚姻予以保护,对被答辩人的不法行为给予教育,对其无理要求给予驳回,作出公正判决。

此致!

××市××区人民法院

答辩人:张××

××年×月×日

行政答辩状【2】

答辩人:X×X市工商行政管理局

法定代表人:王X×,X×市工商行政管理局代局长。

委托代理人:顾××,X X市工商行政管理局副局长。

关于原告黄X×、X X县农业机械公司和施X X不服本局X工商发(×X)第XX号《复议决定书》提起行政诉讼一案,依法特作如下答辩:

三原告诉状中声称他们在6160型发电机组交易中的.行为和经济收入是合法的,X X县工商行政管理局对他们处理决定是错误的。

根据事实和法律,我们认为:工商发(X X)第X X号《复议决定书》维持X X县工商行政管理局X工商处(X×)第XX号的处理决定是正确的(略)。

综上所述,X X县工商行政管理局X工商处(×X)第X X号《处理决定书》认定原告人黄XX和X×县农业机械公司在这台6160型发电机组交易

中进行投机倒把的事实是清楚的,证据是确凿的,定性是准确的,处理是正确的。

没收施××非法所得300元也是正确的。

故我们以X工商发(XX)第X×号《复议决定书》予以维持。

同理三原告人的诉讼所请不能成立,应予以驳回。

为维护国家利益和社会主义经济秩序,请人民法院依法予以判决。

此致!

××县人民法院

答辩人:××市工商行政管理局(盖章)

××年×月×日

答辩状【3】

答辩人:××市××××房地产开发总公司代表何××,公关部经理。

案由:上诉人张××因房屋拆迁一案,不服××市××区[19××]民字第19号的判决,提出上诉。

现答辩如下:

答辩理由:为了适应本市商业发展的需要,我公司于19××年12月向市城建规划局提出申请报告,要求拓宽新建丝绸百货大楼前面场地150平方米。

市城建局 于12月25日以市城建字[19××]71号批文同意该项工程。

同年在拓宽场地过程中,需要拆迁租住户张××一户约18平方米的住房,但张××提出的要求 过于苛刻。

几经协商,不能解决。

答辩人不得已于19××年1月××日投诉于××市××区人民法院。

××市××区人民法院于19××年2月以[19××]民 字第19号判决书判处张××必须于19××年3月底前搬迁该屋,并由市房地产开发总公司提供不少于原居住面积的房屋租给张××居住,但张××仍无理取闹。

据此,答辩人认为张××的上诉理由是不能成立的。

一、张××说我们拓宽新建丝绸百货大楼前面的场地是未经批准的。

这是没有根据的。

一审法庭曾审查过房地产开发总公司要求拓宽新建丝绸百货大楼前面场地的报 告和市城建局城建字[19××]71号的批文,并当庭概述了房地产开发总公司的报告内容,还全文宣读了市城建局的批文。

这些均有案可查。

张××不能因为要 求查阅市城建局的批文,未获准许,而否认拓宽工程的合法性。

二、张××说我们未征得她本人同意,与房主×××订立房屋拆迁协议是非法的。

这更无道理。

张××租住此屋,只有租住权,并无房屋所有权。

所有权理当归属房 主×××。

我们拓宽场地,拆毁有碍交通和营业的房屋,理当找产权人处理,张××无权干涉和过问。

应当指出,对于张××搬迁房屋一事,我们已作了很大的让步和照顾。

我们答应她在搬迁房屋时提供离现居住房屋500米的××新建宿舍大楼底层朝南房间一间, 计20平方米,租给她居住。

而张××还纠缠不清,漫天要价。

扬言不达目的,决不搬迁。

综上所述,答辩人认为××市××区人民法院的原判决是正确的,合法而又合情合理,应予维持。

此致

××市中级人民法院

答辩人:××市房地产开发总公司

代表 何××

二零××年四月二十五日

篇5:主体不适格民事答辩状

【案情】

原告邓某与李某合伙开办了一家地板加工厂,邓某为该厂的法定代表人。20被告刘某夫妇与加工厂订立销售地板合同,双方起初履行合同较好,但时间长了,被告总拖欠货款。1月15日,原告邓某找被告结清所存地板和货款,经双方结算,俩被告应退回库存的地板3653平方米,欠货款三万元。库存地板已退回,但所欠货款三万元至今没有归还。为此,原告邓某以自己的名义向法院起诉,要求法院依法判决:

【分歧】

一种意见认为,法院受理后发现原告不适格的,应裁定驳回原告的起诉;

第二种意见认为,受理后发现原告不适格的,如果适格原告与不适格原告同意变更的,法院应予允许;

第三种意见认为,法院受理后发现原告不适格的,如果原告申请撤诉,经审查后应作出准予撤诉的裁定。

【评析】

笔者同意第一种意见。

首先,针对这种情况,正确的做法是裁定驳回起诉,由适格的当事人另案起诉。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零八条的规定,起诉必须同时符合4个条件:

第一、原告是与本案有直接利害关系的.公民、法人和其他组织;

第二、有明确的被告;

第三、有具体的诉讼请求和事实、理由;

第四、属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。把“原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织”列为起诉要件之首位,足见其份量之重。

由此可知,要想成为适格的原告,则须与本案有直接的利害关系。所谓“与本案有直接利害关系”,是指原告必须是发生争议的民事法律关系的双方主体之一。例如:离婚案件的原告须是配偶双方之一;合同纠纷的原告必须是合同签约双方之一。当事人适格,法院才有裁判的必要,不适格的当事人之间不存在真正的权利义务。

其次,本案要求变更原告,于法无据,这种作法与民事诉讼的原则相悖。司法实践中,对不适格的被告可以追加、变更,原告不同意变更的可以驳回原告诉讼请求,对不适格的原告则不能。

再次,裁定准许原告撤诉也是不妥当的。撤诉是指在人民法院受理案件之后,宣告判决之前,原告要求撤回其起诉的行为。这里隐含着一个前提,“原告的主体必须是适格的”,只有适格主体才能自愿处分其撤诉的诉讼权利,而本案审查查明的邓某非适格原告明显与此背道而驰。

综上,此案应当裁定驳回原告的起诉。

篇6:主体错误答辩状

民事答辩状

答辩人:李双龙

被答辩人:谭顺辉

答辩人李双龙因财产保全错误赔偿纠纷一案,现针对被答辩人的起诉提出如下答辩:

一、答辩人申请对自己的财产而不是对被答辩人的财产进行保全,答辩人申请保全自己财产不受损失没有错误。因为按双方约定林木所有权转移的前提是受让方一次性付清转让款,但受让方并没有一次付清转让款,所有林木的所有权仍然属于李双龙。答辩人因对方违约而起诉并要求保护自己的林木不被对方恶意盗伐,主观上没有任何过错。

二、被答辩人的损失并不存在。所诉支付灵川县华城胶合板厂6万元违约金属于间接损失且没有合同依据;所诉支付看守林场工人工资1.8万元并不属于因查封而产生的额外支出,因为不管是否查封林场均得雇人看护;所诉支付1.8万元砍伐工人违约金更不符合法律规定,因为伐木合同是以劳动成果来结算报酬的属于承揽合同性质,依法定作人随时可以解除承揽合同,如造成承揽方损失的则赔偿损失,不存在违约金问题。

三、即使存在损失,也是被答辩人没有采取任何补救措施放任损失扩大及自身自愿赠付所致,与答辩人的行为没有必然的因果关系。

综上所述,答辩人认为被答辩人的起诉缺乏事实依据和法律依据,请求驳回其诉讼请求。

此致

灵川县人民法院

答辩人:

二00九年十月十九日

代 理 词(李双龙与谭顺辉财产保全案)

审判长、审判员:

受本案被告李双龙的委托作为其诉讼代理人,现提出如下代理意见:

一、本案作为适用一审普通程序审理的民事案件,原告没有在人民法院指定的期限内提供证据证明其主张的基础事实。作为代理人本人于10月26日到法庭查阅案卷时发现原告除了在立案时提交了一份桂林市中级人民法院桂市民终字2219号民事判决书复印件外,没有再提交任何证据材料。经询问法庭书记员及查阅法院送达回证得知原告已签收了法院送达的《灵川县人民法院举证通知书》并已超过了法院指定的30天内举证的期限。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条规定,视为原告放弃了举证权利,对于原告逾期提交的证据材料,人民法院审理时不组织质证,由此产生的不利后果应由原告自行承担。原告在曾经起诉过并且经过开庭审理不能代替本次的开庭审理,毕竟本案不是重审案件及中止诉讼后恢复审理的案件,而是适用普通程序审理的一审民事案件。

二、由于财产保全系对他人财产使用权和处分权的限制,对于被采取保全措施的财产,权利人不能充分、完整地行使使用和处分方面的权能。因而,如果财产保全申请错误,造成不当限制他人对其财产的使用和处分,申请人则违反了诸如民法通则等保护他人所有权的法律。民法理论上将这种违反保护他人之法律造成损害的行为定性为侵权行为。事实上,民事诉讼法第九十六条“申请有错误的,申请人应当赔偿被申请人因财产保全所遭的损失。”,也是将申请财产保全错误这种损害责任归于一种过错责任。据此,申请财产保全错误,在法律关系性质上应归属于民事侵权行为,申请人对此应承担一种民事侵权责任。由此可见,认定申请财产保全是否错误,申请人是否应承担民事责任,则应当分析是否同时具备民事侵权行为的构成要件,即加害行为、损害结果、损害结果与加害行为之间存在因果关系以及申请人具有主观过错。具体到本案,本代理人认为:

(一)申请人主观上没有过错。原告诉称被告是恶意诉讼、恶意保全林木的观点是不能成立的。本案当事人双方存在一个基础诉讼,即发生于的其他林木转让合同纠纷。在该案中,由于被告没有按双方合同约定一次性将林木转让款付清(因按原告在原审中的陈述他是分四次在不同的日期支付了26万元给被告,尚欠被告2万元未付清),被告基于其违约行为起诉要求终止合同是正当的,是法律上的正当权利。申请人系基于现有事实和证据提出诉讼请求,并确实尽到了一个普通人的合理注意义务,即使法院判决最终没有支持或仅支持其部分诉讼请求,也不能认定被告是恶意诉讼或者滥用诉权。被告并非明知或非因重大过失而不知诉讼请求得不到法院支持,基于该诉讼请求而申请财产保全的目的是为了保障自己的权利,并没有恶意保全的目的,从而也不构成侵权。被申请人即使因财产保全而受有损失,申请人也不承担责任。而且按双方约定林木所有权转移的前提是受让方一次性付清转让款,但受让方并没有一次付清转让款,所有林木的所有权仍然属于被告。被告申请保全的对象是自己的财产而不是原告的财产,被告主观上没有过错。即便林木所有权已转移给原告,由于合同具有相对性,作为第三人的被告很难了解原告已与灵川县华城胶合板厂签订木材供应合同的事实,因此被告也没有侵害原告合同利益的故意。

(二)、原告的损失即损害结果并不存在。首先,所诉支付灵川县华城胶合板厂6万元违约金属于间接损失且没有合同依据。因为原告与该厂签订的《松原木购销合同》中只有定金条款而没有违约金条款,该合同第八条件也只是约定“如一方违约造成对方损失的,应当赔偿对方的损失。”因此根据《合同法》第114条规定在没有合同约定的情况下不存在违约金的赔偿问题,原告起诉要求赔偿违约金的损失并不存在;其次,所诉支付看守林场工人工资1.8万元并不属于因查封而产生的额外支出,因为不管是否查封林场均得雇人看护,因此不属于原告的损失;第三,所诉支付1.8万元砍伐工人违约金更不符合法律规定,因为伐木合同中约定承包砍伐的单价为松彬原木100元/m柴火每吨60元说明双方是以劳动成果来结算报酬的,属于承揽合同性质,根据《合同法》第268条“定作人可以随时解除承揽合同,造成承揽人损失的,应当赔偿损失。”的规定,双方签订的砍伐林木合同作为承揽合同,定作方不用找任何理由可随时解除合同,如造成对方损失就赔偿损失,不存在违约问题,因此也就谈不上支付违约金。本案原告由于自己的失误向他人支付违反法律规定的所谓违约金,相当于原告的一种赠与和施舍,不属于必然发生的`损失。

(三)、即使存在损失,也是原告没有采取任何补救措施放任损失扩大及自身自愿赠付所致,与被告的保全行为没有必然的因果关系。首先,如前所述,原告分别向华城胶合板厂及向伐木工人支付的违约金6万元和1.8万元,依法均不是必然发生的损失,在对方没有向法院起诉确定其支付的情况下原告不但不加以抗辩反而擅自支付,就算造成了损失也与被告无关。其次,根据《民事诉讼法》第99条规定,当事人对财产保全或者先予执行的裁定不服的,可以申请复议一次。复议期间不停止裁定的执行。作为购销合同当事人,在法院下达裁定查封合同标的物时,原告应当向法院提出异议并要求进行复议,并完全可以通过复议法院保全合同价款而继续履行合同,但原告却没有进行复议。可以认定,是原告自己的行为导致其对华城胶合板厂违约。第三,被告申请保全的行为,只是原告对华城胶合板厂违约的条件而非原因。同时该条件不是不可缺条件,即被告的申请行为在一般情况下也不会发生相同结果,其行为对原告的违约只是提供了一般条件,而非必要条件,也不是充分条件,因而不构成相当因果关系。现代理人提供最高人民法院主办的中国法院网案件点评栏目发表于209月10日的《申请财产保全发生错误是否必然承担侵权责任?》这一典型案例,与本案事实情节基本相似,供法庭办案参考。

综上所述,本代理人认为作为财产保全错误赔偿对方损失案件,一般情况下所发生的损失必然经过司法机关以发生法律效力的法律文书给予确认才能认定,因为合同当事人双方协商赔偿问题如果不涉及第三人利益则双方认可就行,如果涉及到第三人利益即所谓损失最终要由第三人承担则应当由法院或者仲裁机关进行处理,否则合同当事人双方的协商结果则有可能因恶意串通而损害第三人的利益而无效。而且从本案来说,原告方在与华城厂的购销合同的标的物被法院查封时,仍然可以通过组织其他货源来履行合同,毕竟本案木材是种类物并不是特定物。也可以提供相应担保要求法院解除查封,更可以请求法院给予活封,要求查封期间给予伐木销售履行合同将林木款交由法院保全等均可避免损失的形成和扩大,但原告都没有采取以上任何一种救济手段,可以说造成违约或者损失均是其自身原因,与被告的申请保全行为没有必然的因果关系。原告起诉要求被告赔偿所谓损失理由并不充分,建议法院驳回其诉讼请求。

被告诉讼代理人:

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