拖欠工程款如何要回

2024-05-04

拖欠工程款如何要回(共8篇)

篇1:拖欠工程款如何要回

如何索要拖欠的工程款

作者 | 裴净净

单位 | 河南焕廷律师事务所

拖欠工程款是指在建设工程中,发包方不按合同或结算报告支付工程款,导致拖欠承包方工程,而承包方又拖欠分包商等一系债务。

那么如果被老板拖欠工程款怎么办?

一、索要工程款前提:建设工程经竣工验收结果要合格

我国法律规定,建筑工程施工合同的效力及解除均不影响工程款的支付,只要最终建设施工合同经竣工验收合格(包括修复后的),承包人就有权请求支付拖欠工程款。

二、索要工程款对象:发包人、转包人、违法分包人 实际施工人可以转包人、违法分包人为被告起诉。

三、索要工程款时效:2年

工程款如超过诉讼时效,施工方将丧失胜诉权,对方可以此为由拒付工程款。工程款追索的诉讼时效为2年,这是一般原则,特殊情况下诉讼时效可以延长,从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。

如果主张预付款或进度款,则从合同约定的应付款之日起算; 如果主张结算款,则从结算完成后的约定付款之日起算。

四、索要工程款范围:垫资和利息

施工过程存在垫资行为的,若双方对垫资没有特殊约定的,按照工程欠款处理。双方对欠付工程价款利息计付标准有约定的,按照约定处理;没有约定的,按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。

利息从应付工程价款之日计付。

对付款时间没有约定或者约定不明的,下列时间视为应付款时间:(一)建设工程已实际交付的,为交付之日;(二)建设工程没有交付的,为提交竣工结算文件之日;(三)建设工程未交付,工程价款也未结算的,为当事人起诉之日。

五、充分运用建设工程价款优先受偿权

发包人未按照约定支付价款的,承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。

发包人逾期不支付的,除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外,承包人可以与发包人协议将该工程折价,也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。

建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。

六、发包人恶意拖欠工程款,承包人或施工人可以提起代位权诉讼

有些发包人往往以对外债务收不回来为借口表示无力支付工程款,对此承包人可按照合同法的规定提起代位权诉讼。

《合同法》第73条规定:“因债务人怠于行使其到期债权,对债权人造成损害的,债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权。”

提起代位权诉讼需注意以下问题:

1、承包人与发包人已经办理了工程款结算手续,发包人确实应当支付工程款而没有支付。

2、行使代位权的前提是:发包人不支付承包人的工程款,又不以诉讼方式或仲裁方式向其债务人主张其到期债权,导致承包人不能拿到工程款。

3、承包人的工程款已经超过付款期限,发包人仍然没有支付。

4、发包人的债权不是基于扶养关系、抚养关系、赡养关系而产生的诸如继承的债权。

结 语

以上就是建筑工程施工合同纠纷中关于“索要拖欠工程款方法”问题解读,希望能为大家带来帮助,如遇到较为复杂的情况,建议咨询建筑工程施工合同纠纷类律师。

篇2:拖欠工程款如何要回

如何解决工程款拖欠问题

工程建筑施工周期长,工程资金量大。因此资金周转经常是工程建筑过程中遇到的问题,特别是拖欠工程款的事情更是屡见不鲜,而拖欠工程款的直接受害者是作为社会弱势群体的农民工朋友。关注农民工工资,解决工资拖欠问题正日渐得到国家的关注。那么应该如何来解决拖欠工程款的问题呢?

一、拖欠工程款的原因

1.工程原因

在一个工程项目建设中,从政府审批到建设单位发包,从勘察、设计、施工单位承包到建设单位验收,构成一条前后衔接的链条,其中任何一个环节发生意外,都可能造成工程款拖欠。

(1)政府审批

政府有关部门对建设项目的审批,不仅包括建设项目的各种技术经济指标的评估,而且包括项目的投资能力的审核,如果对项目投资能力审查不严,就会造成投资不到位,造成拖欠工程款的源头。在拖欠工程款的中,有85%以上源于资金先天不足或概算批准后追加项目投资而形成的拖欠。

(2)建设单位

有的建设单位在资金不足、融资渠道还未落实的情况下,便盲目上马。有的建设单位甚至先上马,后筹资。还有的建设单位在项目审批后,随意增加预算,扩大工程规模和建设标准。有的建设单位甚至存在“欠款出效益”的错误思想,不守信用,利用勘察、设计、施工单位同业竞争激烈、僧多粥少、饥不择食的心理,搞带资承包,垫资施工,故意拖欠工程款,甚至故意结算后不及时偿还欠款。

(3)施工单位

有法律问题,上法律快车http://

勘察、设计、施工企业竞争激烈,有的单位饥不择食,只要能拿下项目,什么条件都答应;有的甚至主动带资承包、垫资施工。大多数单位自我保护意识不强,缺乏信用风险意识,在签订和执行合同中不善于应用法律手段维护自己的合法权益,少数单位执行合同不力,工程质量不合格或延误工期,为建设单位找到了拖欠的理由。

2.市场原因

(1)建筑市场的供过于求

随着我国经济建设步伐的加快,越来越多的企业和从业人员涌入到建筑市场中来,加上农村施工队伍的迅速发展,使本来就供过于求的建筑市场竞争更加激烈,恶性竞争的现象也是屡屡发生。业主与施工企业间已经失去了本应有的平等地位,一些业主往往在合同中附加一些不平等条款。施工企业自是有苦说不出,就是东挪西借垫资承包也要做下去,因为没有工程就没有盈利,企业也就无法生存下去。所以施工企业就会冒着极大的风险寻求企业的生存之路,这就为以后的拖欠工程款埋下了隐患。

(2)政府投资建设过于盲目,不切实际

现在拖欠的1756亿元工程款当中,政府项目拖欠占了36.7%。政府拖欠的最主要的项目一个是市政工程,拖欠款大概是265亿元;第二个是教育工程,这方面拖欠总额是155亿元;第三个是交通工程,拖欠总额是122亿元。可见政府项目拖欠工程款现象已经十分严重,成了我国工程拖欠款的重要组成部分。

(3)建筑企业法制观念薄弱,合同签订与管理存在问题一些建筑企业虽然知道拖欠款可以靠法律来解决,但在实际遇到问题时并不愿意诉诸于法律,一是怕引起纠纷影响与业主的关系及在其他业主心中的企业形象,二是打官司需要牵扯到大量的人力和财力,耗费时间比较长,且即使胜诉也不一定能够顺利的执行。而相关法律的不健全及其适应性不强也给一些业主制造了钻空子的机会,给通过法律途径解决纠纷制造了困难。同时企业中负责签约的人员大多不具备相关的法律知识,对合同缺乏周密细致的考虑,仅仅以争得工程为目的,为以后合同的实施埋下了隐患,也给最终通过法律途径解决纠纷制造了困难。在合同管理的过程中,一些企业并没有指派专人负责,以至于没有及时的发现业主的违约行为,也没有详细的记录,也就失去了索取工程款时有力的书面证据。

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(4)信用体系不健全,诚信意识薄弱

信用是社会运行的基础,也是企业发展的最基本的要求,在建设领域里诚信经营更是显得无比重要。但由于我国的市场经济发育不完善,信用经济发展较晚,以信用关系为纽带的工程担保制度还未形成,建筑企业缺乏基本的信用意识和信用道德观念。加上国家的信用体系还很不完善,相关的法律法规和失信惩罚机制不健全,导致企业的经营行为得不到有效的监督和控制,市场交易秩序混乱,“拖欠有理,拖欠有利”的风气在建设领域盛行,少数企业甚至将拖欠工程款作为一种经营的手段,丢失诚信,弃合同于不顾,在拖欠之路上越走越远。

二、解决拖欠工程款问题的对策

1.行政措施

(1)资金审查

政府有关部门应对建设单位上报的项目进行严格审查,尤其是投资能力的审查,严格执行先落实资金,后上项目的原则,严格审查上报项目的资金落实情况。资金不落实不审批,对抽逃资金的要追究法律责任,审批后增加概算扩大工程规模的责令补充资金或停止扩大规模。因主管部门审查不详,导致不良后果的,也要追究主管部门和主办人员的行政责任。

(2)项目审批

据报道,1998年在国家财政部门审核的23320个投资项目,审核投资资金额为759亿元,核减不合理支出88亿元,审减率为11%。因此政府有关部门对建设单位拟建项目的可行性研究报告,一定要严格遵守审批、审核程序,并委托在关咨询公司进行评估、审计,然后按行政程序审批,重大项目还可聘请国内外专家咨询。从而,避免出现重复建设及其他问题。

篇3:施工企业如何防止拖欠工程款

1 慎重承揽工程,防止拖欠工程款的原始形成

施工企业应深入调查建设单位的资信状况,掌握其信誉度和资金到位情况,力争做到:信誉低的工程不揽,资金不落实的工程不揽,巨额垫资的工程不揽,防止工程一到手就形成拖欠。实际情况是很多施工企业为找到工程已经达到“不择手段”“不惜血本”的地步,很少有施工企业敢跟甲方提要求、讲价钱。无序的、不公平的竞争导致市场畸形失衡,施工企业在这个失衡的市场上处于越来越被动的地位。但是,要根本扭转这种不利的局面不能靠一味地、无条件地牺牲施工企业的利益,使一些合法经营的施工企业成为不正当竞争的牺牲品。在这个公平的市场上,施工企业应该把其人力、财力、精力从“公关”转向增强企业实力,提高施工技术,完善企业管理上来,让实力说话,让甲方找上门来签合同。

要达到上述境界可能还要经历一个相当长的时间,付出巨大的艰辛和努力,但施工企业必须在激烈的竞争中保持清醒的头脑,时时防范风险,对于那些缺乏最基本的资金保证甚至完全靠施工企业巨额垫资来启动,把市场风险全部转嫁给施工企业的建设项目,坚决“忍痛割爱”,以免一开始就陷入巨额拖欠的泥潭。

2 严格合同管理,明确支付工程款的法律责任

建筑安装合同是建设单位与施工单位明确各自权利和义务的法律文件,其主要内容包括工程范围、建设工期、中间交工工程的开工和竣工时间、工程质量、工程造价、技术资料交付时间、材料和设备供应责任、拨款和结算、竣工验收、质量保修范围和质量保证期、双方相互协作等条款。施工企业一定要牢固树立按合同条款提供服务和用合同保护自身利益的法律意识。高度重视建筑安装合同的签订和管理。与建设单位签订合同要保证真实、完整、合法、有效。每个合同条款都要认真对待,特别是要把拨付工程款及结算还款的时间、方法、数量等条款及违约责任在合同中约定清楚,避免日后发生合同纠纷。切忌缺乏法律意识,把合同当儿戏,或是急于找活而不顾苛刻的合同条款,闭着眼睛瞎签丧权合同。

3 加强过程控制,及时结算工程款

施工企业在按照工程承包合同完成工程进度的同时,要及时结算工程价款,把应该收取的工程款拿回来。如果由于建设单位不能及时付款而造成停工或工期延误,需要搜集原始书面证据,其损失要及时向甲方提出索赔;由于甲方设计变更导致工程量增加,一定要等甲方出具有效签证后方可进行施工,相应的工程价款也应该及时到位;工程分部完工后,要抓紧完成结算工作。最好在完工工程交付前把工程决算书做好并递交建设单位审批,建设单位应在合同规定的期限内审批工程结算书并支付工程结算款,如果建设单位有意拖延或无理拒付,施工企业可以按合同规定要求对方支付工程款及滞纳金,或者行使留置权,不予交付完工工程,由此造成的损失一并由甲方承担。

4 建章立制,设置专门机构清理拖欠款

施工企业领导要高度认识拖欠工程款对企业、对我国建筑业市场乃至整个经济领域的巨大危害性,把清欠工作放在重要位置,像抓投标承揽工程那样抓清欠工作,建立专门机构、配备专职人员,做到领导、机构、人员、物资、措施五到位。建议设置清欠办公室,隶属总会计师直接领导,负责协调、处理有关拖欠工程款事宜;并制定清欠奖励办法,调动清欠机构及其他人员回收工程款的积极性。建立工程款清欠工程定期报表制度,设置“拖欠工程”台账,以便对拖欠款摸底、分类、排队、随时跟踪清欠情况。

首先明确各级清欠部门的责任,确定指标、奖优罚劣。其次必须坚持“谁经手谁负责”的原则,实行项目经理承包责任制,纳入考核指标,责任包干。工程项目竣工效验后,把回收工程款情况作为项目效益核算和业绩评价的一项重要指标,工程款全部清回后才能兑现项目效益工资和奖金。再次要把拖欠工程款分类排队,分别根据不同情况,采取不同措施,做到难度小的立即清,难度大的积极清,风险高的抓紧清,数额大的重点清。对拖欠时间长、清欠难度大、几乎成为坏账的拖欠款,可以用张榜招贤的办法招募清欠承包,清回后按照一定比例提成奖励,也可以采取卖债权的方式清收。

5 实行债务重整,与债务人协商解决拖欠款问题

对个别确实资金困难而不能支付工程款的单位,可以采取协商解决的办法。在诚实、信用、合作、务实的前提下,双方坐下来谈问题,协商进行债务重整。施工企业可以适当做出一些让步,如延长还款时间、削减债务额度、非货币偿还等,目的是以较小的损失换取工程款的清偿。运用此办法清欠,要谨防个别借债务重整之名狮子大开口,随意免除应收账债权,造成企业的资产流失。

6 正确运用法律手段,维护企业合法权益

在利用法律手段清欠之前,在思想认识上要明确两点:1)要解放思想,相信法律的公正和严明,敢于拿起法律武器捍卫企业的利益;2)要充分认识打官司的复杂性。鉴于我国的司法现状,存在许多影响公正司法的人为因素,有理的不一定能赢,赢了官司也难以执行,结果是得不偿失。这虽然是个别现象,但是施工企业要有思想准备,慎重对待。说实话,对簿公堂是一种没有办法的办法,一旦逼上法庭必须有备而来,出击有力。

施工企业应做到以下几点:

1)聘请律师,掌握法律,分析形势,做到心中有数;2)加强基础工作,注意原始证据的收集积累,做到铁证如山;3)要注意诉讼时效,必须在法定的诉讼时效内提出诉讼请求。我国《民法通则》第一百三十五条规定,向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效为两年,超过诉讼时效的法院不予保护;4)要讲究策略,掌握分寸,做到有理、有力、有节,以“打(官司)则必胜”为原则。

7建立债权贴现管理公司的设想

笔者认为,参照目前已在我国开始运营的“不良资产管理公司”的模式,建立一个全国性的“债权贴现管理公司”,统一收购企业自身难以收回的债权。通过支付一定的代价,使分散在各个企业的不良债权变成债权管理公司的债权,然后再进行统一的清理。其好处为:1)通过贴现收购的债权,其本身的风险已经减小,因为一部分风险已经被贴息所负担;2)统一管理这些债权,可以实现债权与债务的对冲,从而达到解决拖欠款的目的。

以上所述是几个针对拖欠款的对策,施工企业应该针对不同债权的情况,或者单个实施,或者综合运用。其关键是要吃透对方的实际情况,知己知彼,对症下药,灵活运用。这样的话,施工企业就可能少产生拖欠款,现有的拖欠款也会随着清欠力度的加大和清欠方法的发送而大幅度减少。但有一点也很显然,这些对策绝非包治百病的灵丹妙药,不可能一朝一夕彻底解决沉疴很久的拖欠款问题。因为工程款拖欠问题是我国社会主义市场经济发展过程中的一个阶段性问题,其存在的根据是市场经济不成熟和法治建设的不完善。在真正意义的市场经济和法制社会的条件下,作为经济主体的企业地位是平等的,企业之间签订的合同规定的权利和义务也是对等的,合同双方必须严格遵守,执行合同条款或承担违约责任。与建设单位一样,施工企业的腰杆也能够硬起来,工程款拖欠问题也将不再是什么令人头疼的事情。所以,从长远来看,施工企业是前途光明但任重道远,真正、彻底地解决工程款拖欠问题也是如此。

参考文献

篇4:拖欠工程款如何要回

关键词:工程建设;农民工工资问题;解决措施

我国有很多的农民工被拖欠工资,其原因主要有中标单位、施工企业和建筑单位各方面的原因,本文针对这些原因进行了详细的探讨,旨在探究出农民工问题的解决措施。具体内容如下。

一、现状

根据我市“2014年农民工工资支付专项检查”调查统计[1]:本市共有248户拖欠工资的用人单位,其中工程建设领域有167户,其他领域有81户;工程建设领域占67%,其他领域33%。本市共有21860名农民工被拖欠工资11296.4万元,其中,工程建设领域有19860名农民工被拖欠工资10641.2万元,涉及到的农民工占总数的91%,拖欠金额占94%;其他领域有2000名农民工被拖欠工资655.2万元,涉及到的农民工占总数的9%,拖欠金额占6%。

二、工程建设领域农民工问题分析

1. 工程建设领域经营模式不正规

由于建设领域中有出借资质、挂靠经营、非法转包或分包、虚假招投标等不良现象存在[2],并且缺少建筑二级劳务市场,工程结算不合理,因此拖欠农民工工资问题和工程建设领域经营模式不正规有关。因为建设领域的经营模式非常不正规,所以一旦在工程建设工作中出现任何问题,都会导致农民工的工资被拖欠。

2 .工程建设领域缺乏有效地监管

由于国家和省市出台的政策措施没有得到有效的贯彻落实,并且监管上欠缺切合实际的法律对非法转包或分包、虚假招投标等不良行为进行打击,因此拖欠农民工工资问题和工程建设领域缺乏有效地监管有关。因为工程建设领域缺乏较为实际的法律进行监管,所以喜欢投机取巧,喜欢出借资质、挂靠经营、非法转包或分包、虚假招投标等现象存在,最终使农民工的工资被拖欠。

3 .工程款、劳务费发放迟误、延时

由于建筑业存在着低价竞标、先期垫付等恶性竞争[3],并且很多建设单位不及时发放工程款和劳务费,使得施工单位出现资金链断裂,因此农民工问题和工程款、劳务费发放迟误、延时有关。因为施工单位解决不了资金链断裂问题,并且农民工的法律意思薄弱、维权意识不高,所以拖欠农民工工资问题日益严重、棘手。

三、工程建设领域农民工问题解决措施

1. 完善农民工工资支付主体责任制度

针对拖欠农民工工资问题,必须完善农民工工资支付主体责任制度,才能得以有效的解决。首先,项目建设单位要根据工程进度,及时支付工程款。如未及时支付工程款项,应承担拖欠的全部责任;如已及时支付工程款,中标单位是农民工工资支付的责任主体,应承担拖欠的主体责任,项目建设单位承担监管责任。中标单位已根据分包合同按时支付工程款,但是分包企业仍然还存在拖欠农民工工资情况,则仍由中标单位对农民工拖欠的工资进行支付,再对分包企业进行追偿。其次,农民工没有担负工程款拖欠的主要责任,所有参建单位不能以拖欠工程款为由扣押农民工的工资。最后,根据拖欠主体实际情况,项目建设单位、各参建企业应受相关法律制约,受相应处罚。

2 .创建农民工工资预储金机制

针对农民工问题,创建农民工工资预储金机制,才能从根本上得以有效解决。首先,中标单位要在建设项目开工前在银行中开设农民工工资预储金专用账户,并使工程合同价款中的农民工工资一次性或阶段性划入预储金专用账户;其次,项目建设单位、中标单位和预储金开户银行签订三方协议,项目建设单位实际监管,中标单位可以为农民工开设个人工资账户,根据项目建设进度,预储金开户银行根据施工企业盖公章、农民工本人签字确认的工资表,直接向农民工工资账户划转工资。

3. 对农民工工资支付情况进行监控

针对农民工问题,必须对农民工工资支付情况进行实时监控,才能有效解决拖欠问题。首先,人设部门要和城乡建设部门、交通部门、水利部门等多个部门协调配合清欠农民工工资工作,并建立农民工工资支付制度;其次,新的建设项目开工后,建设单位、施工单位、劳务分包单位必须接受项目所在地劳动保障部门工资保证金缴存审验,施工单位要将农民工、各班组长的身份证、电话号码登记造册,劳动保障部门可随时核查农民工工资发放情况;最后,建设项目在办理招投标、施工许可、竣工验收以及返还工资保障金等业务时,必须具有劳动保障部门开出的无拖欠农民工工资证明材料方可办理,否则作拉黑处理,在全国通报。

四、结束语

我国农民工工资拖欠问题属于一个非常严重的社会问题,农民工工资被拖欠的主要原因有工程建设领域经营模式不正规、工程建设领域缺乏有效地监管和工程款、劳务费发放迟误、延时,针对这些情况,我们要完善农民工工资支付主体责任制度,项目建设单位、中标单位是农民工工资支付的责任主体,使得农民工工资得以有效发放;我们要创建农民工工资预储金机制,让项目建设单位、中标单位和预储金开户银行签订三方协议,让预储金开户银行根据中标单位提供工资表对农民工工资账户发放工资,使得农民工工资得以有效发放;我们要对农民工工资支付情况进行监控,让建设单位、施工单位、劳务分包单位接受劳动保障部门工资保证金缴存的审验,让建设项目需要劳动保障部门开出的无拖欠农民工工资证明才能办理招投标、施工许可、竣工验收以及返还工资保障金等相关手续,使得农民工工资得以有效发放。

参考文献:

[1]刘远初.解决工程建设领域农民工问题初探[J]湖南交通科技,2013,25(31):102-104.

[2]曲梓源.浅谈建设工程领域农民工权益保障问题[J]保障论坛,2013,6(12):12-15.

[3]李冀川.关于解决建设领域拖欠农民工工资问题的思考[J]社会保障,2014,3(15):22-23.

作者简介:

陈雪莲(1977.12.13~),女,汉族,陕西西安人,陕西省交通建设集团公司办公室秘书,助理工程师,本科,主要从事电子政务、信访接待工作。

篇5:施工企业如何解决拖欠工程款

(发稿时间:2008年12月1日 14:01阅读次数:1600)【关闭窗口】

——拖延结算 如何应对 来源:常州造价网

建设工程领域拖欠工程款已成为普遍现象,由于建设工程本身的复杂性和相关法律法规的不完善性,一直以来,工程款纠纷不但没有得到解决反而更加严重,引起国务院及相关部门的高度重视,出台了解决工程款拖欠的文件,如建设部建市[2005]45号文件以及司法部和建设部共同出台的司发通[2004]159号建设工程领域解决工程款提供法律服务的通知等。近几年,拖欠工程款问题已有所改善,但问题依然严重,已成为建设工程领域一大顽症。笔者所在律师事务所代理多起建设工程纠纷案件,通过分析发现有很多纠纷发生在签订合同时对结算条款约定不明或不严密所导致,笔者从法律的层面提出解决拖延结算的应对措施和解决手段。

一、预先防范是前提

建设工程合同绝大部分都采用示范文本,其中专用条款的工程进度款支付及工程结算由双方约定,合同条款约定严密能有效防止今后发包人拖延结算。最高法院关于审理建设工程施工合同纠纷司法解释(以下简称司法解释)第20条规定“当事人约定,发包人受到竣工结算文件后,在约定期限内不予答复,视为认可竣工结算文件的,按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的,应予支持”。该条解释对承包人十分重要,必须高度重视,正确理解。

笔者认为,该条司法解释从内容上看,要具备四个条件:

1、要双方有约定,即双方在签订合同时,对涉及工程价款的结算要约定何时结算、如何结算等内容。如果双方对最终的工程款结算没有约定,那么施工企业就无法适用司法解释第20条的规定。

2、要有答复期限,即双方在合同中约定发包人收到结算报告(含结算资料)的审价期限。另外,对于发包人审查的期限上,可参照财政部、建设部共同发布的《建设工程价款结算暂行办法》(以下简称暂行办法)第14条的规定,①、结算报告金额500万元以下的,审查期限为20天。②、结算报告金额500万元—2000万元的,审查期限为30天。③、结算报告金额2000万元—5000万元的,审查期限为45天。④、结算报告金额5000万元以上的,审查期限为60天。该审查期限起算时间是从发包人收到结算报告时起算。

3、要有不予答复,即发包人收到结算报告(含结算资料)不予答复,但如何理解“不予以答复”,笔者认为,包括两方面,一方面指发包人超过审价时间,对承包人送交的结算报告不作出任何回应;另一方面指发包人超过审价期限内,提出不正当的理由或提出增加承包人根本无法满足的附加条件的,则可视为“不予答复”。

4、要有不予以答复的后果,即发包人收到结算报告后,超过审价期限不予答复,视为认可结算报告的后果,这是适用本条司法解释的关键,同时也是部分施工单位经常忽视的环节。笔者建议施工企业在合同中应写明“视为认可结算文件”的字样,这样能有效防止发包人故意拖延审查结算报告,延付工程款。上述四个条件缺一不可,否则无发适用该条司法解释。例如双方在合同中仅约定竣工后结算审查的期限为1个月,而没有约定承包人提交结算报告后发包人“在约定期限内不予答复,视为认可竣工结算文件”,这是典型的“约而不定”,这样的约定是很难得到法院或仲裁委的支持。笔者认为,该条司法解释重要宗旨是要当事人去约定“过期作废”这一原则,以更好维护承包人利益,制约发包人故意拖延结算,所以仅约定期限而没有约定逾期的法律后果——过期视为认可,实际上等于没有约定,法院或仲裁委很难“按照约定处理”。施工企业签订合同时,对于结算条款,建议写明这样的内容:“甲方收到乙方竣工结算文件后,X天内不予答复,视为认可该结算文件”。

施工企业要真正降低工程结算风险,应提高对合同的重视程度,一些规模较大的建筑公

司基本上都聘请建设工程专业律师来审查合同,以减少和杜绝因合同约定不规范带来的的结算难。施工企业减少工程款纠纷是预防为主,一方面对负责签订合同的的参与人加强法律专业知识的积累;另一方面企业自身应建立防止合同风险产生的防控体系。

二、正确运用是关键

纵所周知,施工企业接工程难,结算工程款更难。笔者认为,造成工程款结算难原因之一是施工企业没有很好的运用司法解释第20条。要正确的运用该条司法解释,施工企业需要有很强证据意识,实践中通常会碰到以下几个问题,应引起施工企业的重视。

1、竣工结算资料的完整性问题

财政部、建设部共同颁布的《暂行办法》第14条规定,承包人必须提供竣工结算报告及完整的结算资料。如结算资料不完整,可能成为发包人审而不结的理由。因此,如何整理并提供完整的结算资料成为承包人必须重视的问题,签证资料和合同文件的保存是否完整、结算资料是否完备也显得尤为重要。笔者建议施工企业应规范项目管理,收集整理相关材料,保证竣工结算材料的完整,与发包人沟通,及时形成书面文件,防止日后发包人以承包人提供结算资料不完整拒绝结算。

2、如何证明竣工结算报告和结算资料已送达发包人的问题

如前所述,发包人审查结算报告和结算资料的期限,其起算是以承包人向发包人提交结算报告的时间为准。因此,有没有证据证明已经向发包人提交结算报告就成为判断发包人是否在决算问题上适用司法解释第20条的先决条件。承包人对这一问题还不够重视,往往是把结算资料随意交付给发包人,并没有想到要求其履行签收手续。如果发包人同意签收,自然就有了证据。有时发包人为了拖延结算时间,借种种理由拖延接收承包人送交的结算资料。如果发包人拖延签收,最好办法是公证送达。采用公证送达的好处有两个,一是借助公证处的公信力,有力地证明结算资料已经送达给发包人;二是在发包人拒收的情况下可以采取留置送达,即在公证人员的监督下,将结算资料直接留给发包人,视为已经送达。

我们注意到,实践中有的单位将结算报告、催款函用挂号邮件的方式寄给发包人,并据此主张已经将结算报告等文件送交给了发包人。我们认为,这种方式不能够说很妥当,因为有挂号邮件回执仅能证明我们确已经将文件寄出去,但收到的是何种资料,资料的种类均无法详细证明。

3、发包人超过约定期限答复的认定问题

依据合同约定的审查期限,发包人应在该期限内审查完毕,将审查结果回复发包人。实际操作中,由于工程本身的复杂而形成的较多的结算资料,发包人来不及审查或者发包人认为需要审价鉴定,超过审查期限回复审查结果承包人的,承包人可以拒绝发包人的审查结果,视为已经承认了承包人的结算价款。应当注意,发包人是否超期限回复的认定,依据谁主张谁举证的原则,举证责任在发包人,因此发包人应该保留回复的相关证据,以证明自己没有超期回复。

三、法律利器是后盾

司法解释第20条对拖延结算开出的这剂良方适用承发包合同对工程价款结算的期限有明确约定的情况,如果双方当事人在工程合同中没有约定结算的具体期限,则不能适用。而国家建设部和工商局共同推荐使用的99版《建设工程施工合同(示范文本)》通用条款部分

第33条“竣工结算”中,对结算的期限有明确的约定;换言之,只要采用上述示范文本,则结算期限就已约定,这一条司法解释就能适用。

建筑市场中“僧多粥少”决定了承包人之间竞争日趋激烈,发包人占有优势地位,发包人往往会利用自己的优势地位订立不平等的条款,从而导致承包人比较被动,这间接导致承包人的工程款结算困难。目前承包人的普遍心理是不希望诉讼或者仲裁解决,以免影响自己的“声誉”。笔者认为,承包人在自己合法利益被侵犯,协商无法解决时,应主动提起诉讼

或仲裁,如果“听之任之”,承包人会越来越被动。

篇6:施工企业如何应对拖欠工程款

来源:殷学军 董麒 律师 发布时间:2007-4-19

随着我国经济建设的发展,我国建设项目工程数量急增,但由于我国的立法框架对工款问题的调控比较薄弱,以及社会诚信体制不健全,行政执法不到位等问题的存在,使得现建设单位以各种手段拖欠工程款的现象愈演愈烈,不但加重了施工企业的负担,也极大的破社会的稳定与发展。现笔者结合本人办理相关案件的体会,就施工企业如何应对拖欠工程款探讨。

一、减少产生拖欠工程款的风险。

1、施工企业在签订建设施工合同时应尽量完善合同条款。现阶段决大多数施工企业与单位在签订合同时都使用建设部和国家工商行政管理局制定的《建设工程施工合同》(GF-1999-0201)格式范本,该示范文本的合同条款格式严谨,能够最大限度保护施工单位法权益。在此需要特别指出的是,对于该合同中的专用条款,双方均要认真详细的填写,不有空白;对于不需要填写的地方,要删除或写“无”;工程有指定负责人的,应让指定的负本人在合同上签字,并明确其权利义务;对于合同中不完善的地方,双方要及时签订书面的协议等。总之,施工企业要严把合同签订关,从源头上进行防范。

2、施工企业要确保签订的施工合同合法有效。《最高人民法院关于审理建设工程施工纠纷案件适用法律问题的解释》第三条规定:“建设工程施工合同无效,且建设工程经竣工不合格的,按照以下情形分别处理:

(一)修复后的建设工程经竣工验收合格,发包人请求人承担修复费用的,应予支持;

(二)修复后的建设工程经验收不合格,承包人请求支付工款的,不予支持。”因此,施工合同有效与否对施工企业日后能否顺利结算工程款具有十分的作用,所以,施工企业不能因为急于承揽工程而进行违法操作,否则最终吃亏的只能是施业。

3、根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定:“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同性内容不一致的,应当以备案的中标合同作为结算工程款的根据。”因此,施工企业与建设签订合同后,按规定要求备案的合同要及时进行备案;合同备案后,如果双方对合同有所变补充,应当及时办理变更备案。

4、签订合同时,施工企业要尽可能让建设单位提供按期付款的担保。目前国内施工企间竞争激烈,建设施工市场尚属于卖方市场,大部分施工企业为能承揽到工程,根本不想也 要求建设单位提供按期付款的担保。但是,从减少拖欠工程款风险的角度来说,施工企业应能地要求建设单位对应付的工程价款提供担保,尤其是垫资工程更应当要求建设单位提供按款的担保,如此一来,一旦建设单位拖欠工程价款,施工企业还可用担保的财产或向担保人权利的方式来清收工程款,以达到降低被拖欠工程款风险的目的。

5、合同签订后,施工企业应严格按合同约定和法律规定行使权利和履行义务。由于合定的内容多种多样,施工企业按合同约定和法律规定行使权利和履行义务时要注意的事项颇这里只就一些常见的问题提出建议。

①工程在施工过程中,建设单位不按约定支付工程进度款的情况屡见不鲜,施工企业遇到这况通常都会顺延工期,但由于现行法律对何种情况可以顺延工期没有明确规定,各地法院在实践中缺乏统一操作规定,因此施工企业因建设单位不按约支付工程进度款而顺延工期的行时得不到法院的支持,反而会因为工程逾期被建设单位要求逾期赔偿。所以,如果施工企业延工期,一定要按合同上约定的方式提出顺延工期请求,如果合同没有约定,施工企业应及出书面催告,办理顺延工期签证,以便 纠纷发生时掌握主动。

②施工企业应及时向建设单位提交工程竣工报告,要求建设单位进行验收。《最高人民法于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条规定:“当事人对建设工际竣工日期有争议的,按照以下情形分别处理:

(一)建设工程经竣工验收合格的,以竣工合格之日为竣工日期;

(二)承包人已经提交竣工验收报告,发包人拖延验收的,以承包人验收报告之日为竣工日期;

(三)建设工程未经竣工验收,发包人擅自使用的,以转移占有之日为竣工日期。”眼下,施工企业在工程竣工后,都会通知建设单位进行竣工验收,但建位往往以各种理由拖延验收。这种情况下,施工企业一定要按合同约定的方式将工程竣工报交建设单位,并注意收集已将工程竣工报告送达建设单位的证据。如果合同中对验收方式和没有约定或约定不明确,施工企业亦应在工程竣工后及时将工程竣工报告送达建设单位,同应书面要求建设单位在合理的期限内进行验收。如此一来,即使建设单位故意拖延组织验收工企业也可及时要求建设单位按约定支付工程款,同时也可避免因建设单位故意拖延组织验导致工程实际竣工日期延误。

③施工企业应及时进行工程价款结算。实践中,不少建设单位以各种手段拖延工程结算确认建设单位应在什么期限内确认工程结算,现行法律法规并无相应规定。《最高人民法院关于建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条规定:“当事人约定,发包人收工结算文件后,在约定期限内不予答复,视为认可竣工结算文件的,按照约定处理。承包人 2 按照竣工结算文件结算工程价款的,应予支持。”该规定只适用于合同对工程价款结算期限定的情况,如果合同对工程价款结算期限没有约定或约定不明确,施工企业则不能套用《解第二十条要求支付工程款,因此施工企业在签订合同时,一定要在合同中约定工程价款的结限明确约定。如果在签订合同时没有明确约定工程价款的结算期限,事后应补正或在向建设提交结算文件时,书面要求其在合理的期限内对工程价款结算文件进行确认。

二、工程款被拖欠后要及时、灵活的动用法律手段进行清收。

1、施工企业可通过行使建设工程价款的优先受偿权追偿工程价款。《中华人民共和国合法》第二百八十六条及《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》(以下简称复》)均明确了建设工程价款的优先受偿权优于抵押权和其它债权。那么施工企业又该如何地行使优先受偿权呢?笔者认为应该注意以下几个方面的问题。

①要明确优先受偿的工程价款的范围。根据现行法律规定,享有优先受偿权的建筑工程价款承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用,而不包括承包人因人违约所造成的损失。对因建设单位违约给施工企业所造成的损失,施工企业还应采取行使受偿权以外的其他方法来追偿。

②要注意行使优先受偿权的程序。首先,施工企业在建设单位未按合同约定支付工程价款时催告建设单位在合理期限内支付工程价款,这是行使优先受偿权的必经程序。其次,经催告设单位仍不支付工程价款的,施工企业可以与建设单位协商就建设工程折价,也可以直接申院就建设工程依法进行拍卖,折价或拍卖所得价款优先用于偿付建设工程价款。这里要特别一下施工企业申请法院依法拍卖建设工程这种方法。该方法授权施工企业无需通过诉讼程序申请法院拍卖建设工程,但具体的操作程序目前尚无明文规定。参照有关执行程序的规定,企业应先向法院提出申请,同时举证证明优先受偿权的存在及优先受偿权已具备行使条件。收到申请后,会通知建设单位。如果建设单位在规定的期限内提出异议,法院会驳回施工企申请,施工企业需另外提起确权之诉,待获得生效的胜诉判决后,方能申请法院依法拍卖。③要注意优先受偿权的行使期限为建设工程竣工之日或建设工程合同约定的竣工之日起6个逾期施工企业则不能行使优先受偿权,施工企业也就丧失了就工程价款先于抵押权和其他债偿的权利。

④优先受偿权的例外情况。ⅰ、按照建设工程性质不宜折价和拍卖的,施工企业不能行使优偿权。所谓按照建设工程性质不宜折价和拍卖的建设工程,主要包括高速公路、政府办公楼路桥梁等。ⅱ、如果建设工程为商品房,在竣工之前建设单位已已经分别与消费者订立房屋 3 合同,并且消费者已经交付购买商品房的全部或者大部分款项,享有的优先受偿权不得对抗人,也就是说施工企业只能就消费者没有购买或没有支付全部或者大部分款项的商品房行使受偿权。

2、施工企业可通过提起代位权诉讼清收拖欠的工程价款。在建设单位以其对外债权收不来了为由拒付工程价款时,施工企业可对建设单位的债务人(以下简称次债务人)直接提起代诉讼,要求次债务人就其对建设单位已到期的债务直接向施工企业进行清偿。施工企业在行位诉讼时要注意以下条件和程序:

①工程建设施工合同要合法有效,且施工企业与建设单位就建设工程已办理完结算手续,建位确实拖欠施工企业工程价款。

②建设单位对次债务人的债权已经到期,而建设单位怠于行使该到期债权,并且建设单位又工程价款。那么如何认定建设单位怠于行使其到期债权呢?我国法律明确规定,建设单位不讼或仲裁的方式向次债务人主张其享有的金钱给付内容的到期债权的,即视为建设单位怠于其到期债权。如果次债务人不认为建设单位怠于行使其到期债权的,由次债务人承担举证责③施工企业提起代位权诉讼时,应以次债务人为被告,可将建设单位列为第三人。次债务人其对建设单位的抗辩权向施工企业进行主张。

④施工企业在提起代位权诉讼时,为保证日后判决的顺利进行,可申请法院对次债务人的财取保全措施。

⑤施工企业在提起代位权诉讼时,请求的数额应以建设单位所欠工程价款或次债务人对建设所负债务为限,否则超过的部分不能够在代位权诉讼中得到法院的支持。

3、施工企业可在执行过程中强制执行建设单位的到期债权来清收工程价款。目前,施业在建设单位拖欠工程价款时,往往直接以建设单位为被告直接提起诉讼,由法院判令建设偿还拖欠的工程价款。如果建设单位无力偿还,但其对外却享有到期债权的话,施工企业除以按上面的方法另行提起代位权诉讼外,还可申请法院追加建设单位的债务人(以下简称次人)为案件被执行人,要求次债务人就其对建设单位已到期的债务直接向施工企业进行清偿工企业在行使上述有权力时要注意以下事项:

①施工企业对建设单位的债权已经法院生效的法律文书确定,并且施工企业已就该生效的法书向法院申请强制执行。

②施工企业应向法院书面提出对次债务人进行强制执行的申请,法院在收到施工企业的书面后,会向建设单位和次债务人发出履行通知。

③次债务人对履行通知在指定期间内提出异议的,法院将不再对次债务人进行强制执行,对务人的异议也不进行实质审查。如果次债务人仅对履行通知提出部分异议,法院可对其无异债务部分进行强制执行。

④建设单位在收到法院的履行通知后,放弃对次债务人的债务或延续次债务人的履行期限的无效,施工企业可申请法院对次债务人进行强制执行。⑤法院不得对次债务人的到期债权进行强制执行。

篇7:拖欠工程款如何要回

辽宁建筑工程刘政伟律师说:首先,要了解建设工程结算纠纷内在诱因!

建设工程一般有两类,其一是商业性质的房地产开发;其二是政府公共建设工程。

房产业的开发商很少准备足额的自有资金进行房地产开发。正常的作法一般只准备前期部分资金,其余建设资金来自两个方面:其一是银行融 资;其二是收取购房户的预付款。

其中后者在不同时期表现有所差异。在2001年8月15日《城市商品房预售管理办法》修改前,开发商取得预售证比较容易,只要工程量超过± 0.00以上 即可获得预售许可证,开发商立即向外发售,以收取的预售房款支付工程款。

因为这种方式给不良开发商钻了空子,并遗留了烂尾楼的社会难题。2001年8月15日以后,政府加大了对预售证的管理力度,房地产基本框架未 完成前 很难取得预售许可证,但精明的开发商因应政策的变化,采取“内部认购”的方式变相收取购房款。无论是银行融资,还是收取预售房款,都不一定能保 证建设资金及时支付。

因为开发商融资能否成功除担保外,还受国家信贷政策的制约,而预售款的收取受房地产市场大局及该项目设计及宣传力度的影响。任何一个 环节的 阻滞都将影响开发商的支付能力,从而引发工程款的结算纠纷。

政府公共建设工程一般资金预算并无问题,但是,公共工程的拨款进度经常受到政府办事效率的牵制,有时公共建设工程的专项资金被挪用,也会引 发工程结算纠纷。

刘政伟律师说,在面对工程结算纠纷上要怎么解决呢?这个就是专业性的问题了,这个具体的解决情况要针对您的情况来处理的。您可以联系刘 政伟律 师,说说您的详细情况!

刘政伟律师,辽宁卓政律师事务所主任、创办人,著名建筑工程及房地产法律事务处理专家。

刘政伟律师具有深厚的法学理论素养,先后发表专业论文数十篇。其作风稳健,勤于思考,勇于开拓,经验丰富,技巧娴熟。刘政伟律师一直 致力于 工程建筑及房地产法律事务的研究,在房地产和工程建筑服务领域,在工程建筑法律服务领域造诣颇深,成绩斐然。特别是在处理各类重大、复杂、涉及 多层面、多线索的非诉项目或诉讼案件中,能够全方位、立体化地综合考虑各种因素,从而为客户提出最佳解决方案,广受好评。

多年来,刘政伟律师先后为多家国内知名房地产及建筑工程企业提供过专业、高水平的法律服务,并为交通银行、建设银行、鞍钢集团等上百 家企业 及具体项目提供了卓有成效的法律服务。

相信通过上面的了解,大家对拖欠工程尾款如何索要这个问题已经有一个新的了解了

篇8:解决拖欠工程款问题的对策分析

关键词:拖欠工程款,理论,问题,对策

拖欠工程款, 不仅增加了施工企业资金周转的难度, 而且严重制约了生产经营活动的正常开展, 因此, 本文简要就我国建设工程领域的工程款拖欠问题现状, 分析原因, 并就如何有效解决这一问题加以分析和探究。

一、建设工程领域概述

工程建设领域拖欠工程款主要是指在工程建设企业所承担的工程项目中, 由于诸多原因没有及时支付工程款项, 这些工程款项包括预付款、实际施工过程中的工程进度款项以及工程竣工之后结算的最终款项。

二、工程建设领域拖欠工程款的原因

1. 资金紧张, 审批过程漫长

导致工程领域拖欠工程款的一个最常见的原因就是业主方的资金问题, 有的私营业主资金链紧张, 有的项目资金审批过程漫长, 因此很多业主无法及时获得充足的资金进行周转, 不得已拖欠工程款。

改革开放以来, 我国经济不断进步和发展, 快速发展的经济效拉动了我国工程建设行业的发展, 进而有效拓宽了基础建设的范围, 工业园区、企业技术改造开发得到了空前的发展。但是, 综合我国工程领域资金融资来看, 银行业的改革发展相对较慢, 业主所借助和使用的融资手段较为单一, 局限性大, 加上管理方式不一等客观因素, 导致了融资审批过程较长, 诸多发包方的资金相对紧张, 无法有效满足工程进展需求。

2. 企业信用监管不力, 缺乏公平的竞争环境

经过调查分析, 我国工程建设市场缺乏有效的诚信管控机制, 承包方考虑与发包方的下次合作机会, 受制于发包方。综合分析来看, 当前我国的工程建设市场发展不平衡, 供小于求, 企业之间的竞争十分激烈。这种供需不平衡的局面, 一定程度导致了承包方与发包方之间的关系敏感, 此外, 工程建设企业的信用监管缺位, 不仅导致了工程建设市场缺乏严格的规范引导, 而且也为不公平的竞争环境的存在提供了条件。正是由于这些方面的原因, 使得我国工程建设领域的工程款拖欠问题十分常见和普遍。

3. 资金流向监管不力, 发包方挪用资金

在实际的施工过程中, 由于业主方缺少较为规范的管理和监督制度, 或有制度但执行不到位, 极大的增加了资金流向不明的风险性, 资金的监管力度不够, 致使发包方挪用资金问题频频出现, 甚至造成工程款项亏空, 最终无法及时支付承包方。因此, 建设单位相关管理部门应该高度重视对资金流向的监管, 这对于有效规避资金风险, 保证施工资金具有十分重要的意义和作用。

4. 承包方转包工程的施工、验收等过程不规范, 导致结算困难

在实际的施工过程中, 转包现象十分普遍, 频频转包转手, 导致了责任的分散, 使得各个承包方之间相互推诿。承包单位虽已建立相关制度, 但制度落实不到位、以包带管的现象十分严重;分包商在施工的过程中, 往往只注重质量和进度, 对其他的管理制度落实和工程资料的归集、编辑、整理工作欠缺, 最终导致结算困难。

三、建设工程领域工程款拖欠问题解决对策分析

1. 进一步严格和规范建设项目立项以及开工

在进行审批的时候, 需要逐步建立和完善审验制度, 各相关负责单位, 需要根据最基本的流程执行, 严格按照立项的基本要求进行审批。此外, 还要专门设立项目审核、监督以及验收等专门管理机构, 严格督促施工的进行, 保障施工的质量。对于建设项目的资金来源要及时进行严格审查, 确定资金来源的可靠性。对于资金达不到施工条件的工程, 要严格按照相关规定执行, 避免开工手续办理的随意性, 同时还要将该工程相关的审计资料进行备份, 及时上报上级管理部门。要逐步推动和落实审批单位的规范化管理, 定时对建设项目进行复审和监督, 及时发现项目存在的问题, 从源头上对于款项的拖欠问题加以有效的控制, 避免款项拖欠问题的出现。

2. 进一步规范和完善建设项目招投标机制

应该逐步对建设项目的招标投标进行规范化管理, 进一步加大对标的审核和监督, 避免由于一些客观因素所导致的过分压价现象的出现。此外, 还要进一步对工程的投标招标程序加以规范, 为施工企业打造公平的竞争环境, 有效推动和保障工程建设市场的健康和快速发展。

3. 进一步提高施工队伍质量

就当前阶段来看, 我国的工程建设市场情况复杂, 施工队伍相对较多, 施工队的质量好坏对于我国的工程建设行业的发展具有十分重要的意义和作用, 质量较高的施工队伍内部管理井井有条、科学规范, 工程建设质量过硬, 凭借自身的优势有效推动市场的良性竞争。在工程建设领域, 工程的转包现象十分普遍和常见, 这种随意的转包现象无疑增加了工程质量事故发生以及工程款项拖欠的的风险性。针对这种情况, 相关职能部门必须注重对施工队伍的规范化管理, 对一些施工队伍素质较差、质量低下的施工队伍要及时处理, 降低资质等级甚至取消资质, 为市场的发展提供一个良好的发展环境。

4. 建立健全相关制度, 有效保证施工企业的合法权益

当前存在于项目管理过程中的一系列问题, 要有针对性的在项目开工之前拟定各项制度, 划清建设单位和施工单位的责任界限, 规范双方行为。

第一, 制定相关的工程结算办法。首先需要对工程竣工后款项结算的时间进行明确的界定, 避免建设单位的对款项结算的无限推迟, 危害施工企业的利益。

第二, 制定明确的款项拖欠解决办法。可以采取施工单位与建设单位之间所签订的保证函形式, 当出现款项拖欠问题的时候, 必须执行解决办法中规定的还款方式, 进而有效保障施工企业的合法利益。

四、结语

拖欠工程款问题的有效解决, 对有效保障施工单位的合法权益, 进一步推动工程建设行业的进步与发展, 意义重大。解决工程款拖欠问题, 对规范我国工程建设市场发展起到了重要的推动作用, 有效推动工程建设行业经济的进步。

参考文献

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