申请赔偿的申请书范文

2024-05-09

申请赔偿的申请书范文(共14篇)

篇1:申请赔偿的申请书范文

申请国家赔偿书

申请人:张芝莲,女,现年93岁,系死者姜云春之母(瘫痪在床多年),籍贯,陕西省子洲县马蹄沟乡王家沟村。

申请人:姜伟,男,现年46岁,系死者姜云春之子,籍贯,陕西省子洲县马蹄沟乡王家沟村。

被申请人:兰州市公安局

申请事项:

祖母瘫痪伺养费每月1600元,以十年计192000元。

误工费:事发就应解决,可公安局硬拖到现在,以上全国职工平均工资五倍计185730元。

车旅费:90000元

丧葬费:30000元

精神抚慰金:200000元

死亡赔偿金以上全国职工平均工资20倍计:742920元。合计:1440650元

申请事由:2004年9月26日上午7点40分许我父到兰州市东岗西路省文联家属院一单元503室张凤林家索要欠款,张凤林夫妇向兰州市公安局误告我父揣炸药包威胁他们。兰州市公安局接警后不调查、取证、谈判。下午我父向张凤林讨回三万元欠款后下楼。而公安局以置人死地为目地的情况下在下午40分许将我父开枪击毙,事发多年无人管,今年等上党的好政策新《赔偿法》出台,召雪我父冤案的时

机到了,我上访多年,兰州市公安局多次将我从北京骗回,但不解决问题,去年6月份许诺解决但以及少的补偿了事,直至今年底未谈出结果。我与2011年3月28日正式提起国家赔偿。5月12日我问兰州市公安局法制科,他们明言不与答复。我又与5月13日向兰州市市政府递交复仪申请。其逾期两家都未作回答,今日我以法向贵院申请国家赔偿,恳请以法裁决。

致兰州市人民法院赔偿委员会

申请人:姜伟

2011年7月13日

篇2:申请赔偿的申请书范文

江赔偿一案

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再审申请人张宽

再审被申请人季有江

再审申请人张宽因与再审被申请人季永江赔偿一案

二○○九年三月二十六日

篇3:申请赔偿的申请书范文

本案主要争议焦点是: (1) 本案是否应适用我国《专利法》第47条第2款的相关规定; (2) 因被告许赞有申请财产保全、“先行责令被告立即停止侵犯专利权行为”等临时措施造成原告拜特公司和康拜特公司的损失, 是否应予赔偿; (3) 如应赔偿, 损失的计算方式如何确定。

知识产权案件司法实践中, 财产保全、先行责令被告立即停止侵犯相关知识产权行为等, 是权利人为维护其权利的有效措施, 故而大量案件在起诉之初, 权利人即先行向法院提出申请。人民法院经形式审查后, 认为其申请符合法律规定的, 即采取相应临时措施。但由于知识产权, 例如, 专利权、著作权、商标权等权利, 其稳定性将由于现有技术、在先权利等因素, 具有相当的不确定性, 因此, 一旦权利丧失, 或者经对比认为不构成侵权, 或者在先权利抗辩成立等原因, 造成权利人败诉, 其申请行为给相对人造成的损失是否应该予以赔偿, 是人民法院面临解决的重要问题。即便认定赔偿, 哪些损失应该赔偿, 哪些损失不该赔偿, 如何确定赔偿方式, 也是司法实践中应予解决的重要问题。在专利案件中, 由于对《专利法》第47条第2款的规定的理解长期存在一定歧义, 这样的问题尤显突出。

本案面临的问题是, 原权利人许赞有涉讼专利权经过多次无效程序均被维持有效, 当人民法院考虑到其权利的相对稳定性, 对其提出的财产保全和“临时禁令”均予准许的情况下, 其专利权经过再次的无效程序被最终宣告无效。相对人就此依照法律和相关司法解释的规定提出赔偿请求时, 人民法院对该诉讼请求如何裁判?

(1) 如何理解《专利法》第47条第2款的规定。

我国现行专利法第47条规定:“宣告无效的专利权视为自始即不存在。”宣告专利权无效的决定, 对在宣告专利权无效前人民法院作出并已执行的专利侵权的判决、裁定, 已经履行或者强制执行的专利侵权纠纷处理决定, 以及已经履行的专利实施许可合同和专利权转让合同, 不具有追溯力。但是, 因专利权人的恶意给他人造成的损失, 应当给予赔偿。本条第2款规定了专利权宣告无效的追溯力。专利权被宣告无效, 专利权被视为自始不存在, 如果规定无效宣告对于所有已经履行的合同和判决及裁定、处理决定都具有追溯力, 则不尽合理, 既会给双方当事人带来诉累, 也增加了人民法院和专利管理机关的难度, 同时也难以执行回转, 会严重影响社会的稳定性。但如何理解该款规定的立法精神?笔者认为, 该款系保障专利权人的合法权益和公众的合法权益之间寻求平衡的法律规定。“专利法的实质, 是在专利权人的垄断利益和社会公众的利益以及在此基础之上更广泛的社会公共利益之间进行利益选择、利益整合和协调, 从而求得利益平衡的一种制度设计和安排。”从立法精神上理解第二款, 其不具备追溯力的“宣告专利权无效前人民法院作出并已执行的专利侵权的判决、裁定”, 应该理解为人民法院对专利侵权与否的判定, 即应该局限在对专利侵权与否作出判定的判决及裁定, 并不包括财产保全、临时禁令等裁定。只有这样, 才是真正符合专利法第47条第2款的立法精神。

由此可见, 本案不适用《专利法》第47条第2款的规定。本案被告许赞有主张, 依据该条款规定不应承担任何赔偿责任的主张也不应得到支持。一审法院在判决中认为, 本款所说的“裁定”是指涉及“专利侵权”的裁定, 即人民法院对于相关的专利侵权案件经过审理后作出认定侵权成立的生效裁判的, 就该案作出并已执行的裁定, 不包括在此前专利侵权案件审理中所作出的有关财产保全, 以及“先行责令被告立即停止侵犯专利权行为”的程序性裁定, 故许赞有以此作为适用法律的抗辩依据, 不符合法律规定, 一审法院不予采纳。就该条款中“……因专利权人的恶意给他人造成的损失, 应当给予赔偿”中“恶意”的解释问题, 一审法院认为, 因本案中关于财产保全和“先行责令被告立即停止侵犯专利权行为”的裁定并非系该条款中所称裁定的内容, 故就申请人是否存在“恶意”提请人民法院审查, 人民法院也不应予以理涉。

(2) 就被告许赞有财产保全、临时禁令等申请造成原告拜特公司和康拜特公司的财产损失, 被告许赞有应给予赔偿。

财产保全是指在有关民事案件中, 可能因当事人一方的隐匿、转移、出卖等行为, 或者有毁损、灭失等危险以及其他原因, 使审理案件的人民法院的判决不能执行或者难以执行时, 人民法院根据有利害关系的当事人的申请或者依职权主动自行裁决, 对与案件有关的财产或当事人双方所争议的标的物, 采取查封、扣押、冻结、变卖以保存价款或者责令当事人及时处理并保存价款等强制性保全措施。由于财产保全措施程序性审查的基本特质, 有可能造成被申请人的财产损失, 因此, 为了防止财产保全被滥用, 我国《民事诉讼法》一方面规定了财产保全应当具备的条件、范围等, 另一方面又规定了申请不当的法律后果, 即《民事诉讼法》第96条规定:“申请有错误的, 申请人应当赔偿被申请人因财产保全所遭受的损失。”同时, 为了避免被申请人因申请错误所遭受的损失得不到及时赔偿, 还规定法院可以责令申请人提供担保;申请人不提供担保的, 驳回申请。本案中, 被告许赞有在提出财产保全的申请时, 已向法院提供了担保。

虽然我国《民事诉讼法》对财产保全申请错误的具体情形未作出明确规定, 但在司法实践中, 对于申请人在案件实体审理中败诉的, 也应当认定属于申请错误的情形之一, 这不仅符合《民事诉讼法》的立法本意, 也符合有关侵权损害赔偿的民法基本理论。

有一种观点认为, 在提起民事诉讼时, 当事人仅能根据其所掌握的知识提出诉讼请求, 但对判决的结果不足以知晓, 也无从知晓。因此, 诉讼请求与实际判决结果存在差异是相当普遍的。对于基于现有证据并尽到合理谨慎的注意义务从而提出诉讼请求的原告来说, 判决结果与诉讼请求不符是其不可预见的;以这样的诉讼请求为限提出财产保全也不存在任何主观过错。申请人只要尽到了合理谨慎的注意义务, 则不能认定为其申请财产保全存在主观过错, 只有在申请人其恶意保全被申请人的财产的情况下才能认定其存在过错。在本案中, 许赞有基于其专利有效 (并经多次无效程序均得以维持其专利有效) 、拜特公司和康拜特公司侵权事实明显的前提下 (且两公司在以前多起案例中均被判定侵权成立, 诉争产品与以前多起案例均为同样产品) , 为保证判决的有效执行, 在提供了担保后, 向法院提出财产保全的申请, 应视为已经尽到谨慎的理智。至于以后专利被确认自始无效, 系行政机关和法院进行审理后所做出的国家干预, 但并不能因此认为, 许赞有所提出的财产保全系错误的申请。许赞有没有权利、也不可能在起诉时预见到基于起诉的专利权利自始会被无效, 专利无效的结果对许赞有来说是不可预见的, 也是不可避免的。从诉讼角度而言, 许赞有所提出的财产保全是为了保障其在专利有效基础上能得到的权利的保障, 因此, 许赞有在财产保全的申请上无主观过错。因此, 如需证明申请人“申请错误”, 并不能仅因事后专利权被宣告无效就一概而论。尤其针对被诉行为实施者在专利权有效、被诉侵权行为能够成立、且无合法抗辩理由的情况下, 专利权人依法维权给被诉侵权者造成的损失, 应认定为侵权者存在主观过错, 专利权人不应承担专利权最终无效的法律后果。

笔者认为, 该种观点存在一定的偏颇, 如采纳, 将使得所谓“申请错误”的规定流于形式, 也将给知识产权的“滥用”开具方便之门。具体而言, 首先, 当事人申请财产保全的目的是为了保证将来作出的判决能够得到有效执行, 而生效判决之所以能被执行的前提和基础是申请人要求给付的诉请得到法院的支持, 如果其诉请没有获得支持, 意味着其申请失去应有的基础, 必然是错误的。

其次, 我国《民事诉讼法》对申请错误的法律后果作出了明确规定, 并规定当事人申请财产保全应当提供担保, 否则将驳回申请, 其目的就在于使被申请人可能因申请错误而遭受的损失切实得到赔偿。对此, 申请人在申请财产保全时, 对因申请不当可能承担的赔偿后果应当知悉。按照民法意义上的权利与义务相适应原则, 享有相关民事强制措施利益的同时, 也应承担可能面临的风险责任。

再次, 申请人的诉请是否能被生效判决支持, 在申请财产保全时是无法通过法院的程序性审查认定的, 只有通过实体审理并在作出最终生效判决后才能予以确认。因此, 当事人在申请财产保全时, 不仅要对其诉讼请求能否得到法院支持这一诉讼风险进行判断, 还要对可能因申请错误所承担的法律责任进行权衡。在此基础上, 才能够慎重地决定是否有必要申请财产保全。一旦申请错误, 并由此给被申请人造成损害的, 理应承担相应的赔偿责任。根据以上理由, 本案中, 鉴于许赞有享有的专利权被宣告无效, 导致最终败诉, 足以认定其申请财产保全错误, 因此, 被告许赞有应承担相应的赔偿责任。

就被告许赞有“先行责令被告立即停止侵犯专利权”的申请造成原告拜特公司和康拜特公司的财产损失, 被告许赞有也应给予赔偿, 但因拜特公司和康拜特公司违反本院已生效的相关裁定所造成的财产损失, 不应予以赔偿。

有一种观点认为, 专利权人正当行使诉权维护自身合法权益, 是一项法律规定的权利。人民法院依法保护各类民事主体的诉讼权利, 只要诉讼权利的行使符合法律规定, 就应当依法予以保护。同时, 专利权人依照相关司法解释的规定, 在诉讼过程中提出“先行责令停止侵犯专利权的行为”的申请, 亦并无不当。本案的关键在于该申请是否存在申请错误的情形。本案符合民事侵权案件的特征, 须符合侵权要件的一般规定。具体而言, 申请人主观上是否存在过错是本案的关键所在。申请人的过错主要体现在两个方面, 一是明知自己的诉讼请求缺乏事实和法律依据;二是具有侵害对方合法权益的不正当的诉讼目的。

本案中, 许赞有作为涉讼外观设计的专利权人, 其专利权经过多次无效程序均得以维持, 专利权的稳定性相对较高。许赞有多次对本案原告以涉讼外观设计提出侵权之诉, 也均被人民法院支持。因此, 不能认为许赞有明知自己的诉讼请求缺乏事实和法律依据, 也不能认定其诉讼行为具有侵害对方合法权益的不正当诉讼目的。相反, 本案两原告多次生产侵犯许赞有涉讼专利权的产品, 并被人民法院判定侵权成立, 两原告对该专利权多次提出无效申请, 也均未被支持。在许赞有涉讼外观设计专利权有效, 并经人民法院审查认为, 对侵权行为如不及时制止, 将会使权利人合法权益受到难以弥补的损害, 并已下达“先行责令停止侵犯专利权的行为”裁定的前提下, 两原告仍生产并出口侵权产品, 其侵权故意十分明显, 应认定其行为有过错, 并承担相应的过错责任。

笔者认为, 该种观点亦失之偏颇, 理由是:

根据《最高人民法院关于对诉前停止侵犯专利权行为适用法律问题的若干规定》第6条第1款规定:“申请人提出申请时应当提供担保, 申请人不提供担保的, 驳回申请。”第2款规定:“……人民法院确定担保范围时, 应当考虑责令停止有关行为所涉及产品的销售收入, 以及合理的仓储、保管等费用;被申请人停止有关行为可能造成的损失, 以及人员工资等合理费用支出;其他因素。”第13条规定:“申请人不起诉或者申请错误造成被申请人损失的, 被申请人可以向有管辖权的人民法院起诉请求申请人赔偿, 也可以在专利权人或者利害关系人提起的专利权侵权诉讼中提出损害赔偿的请求, 人民法院可以一并处理。”由此可见, 申请人在提出“先行停止侵犯专利权行为”申请时, 同样应该提供担保, 并对可能因申请错误造成的损失须承担法律责任。并且, 申请采取该法律措施, 将面临更大的诉讼风险, 申请人更须谨慎。

本案的关键在于如何认定申请人是否存在申请错误。是否申请错误, 关键是申请人起诉后的诉讼请求能否得到法院生效裁判的支持。本案中, 许赞有作为涉讼外观设计的专利权人, 在诉讼中向法院提出“先行停止侵犯专利权行为”的申请, 虽然被法院准许并下达裁定, 其诉讼请求也被一审判决予以支持, 但在二审期间, 被告许赞有涉讼专利被宣告无效。根据我国《专利法》第47条第1款规定:“宣告无效的专利权视为自始即不存在。”故许赞有所提出的“先行停止侵犯专利权行为”申请基础丧失, 最终其诉讼请求为二审法院驳回, 据此应当认定被告许赞有“申请错误”, 对被申请人由此造成的财产损失应予赔偿。因此, 本案中, 结合原告诉讼请求, 该财产损失应包含两项: (1) 因不能履行与安立 (香港) 有限公司的合同, 支付赔偿金4万美元; (2) 法院自2004年4月20日起扣押拜特公司和康拜特公司库存竹地毯产品1110块所造成的损失。

但原告拜特公司和康拜特公司所主张的自2004年5月13日~2007年3月被南京海关扣押6930块竹地毯, 折合损失945 061.43元, 利息损失321 320.89元, 运费、报关费、商检费、港口费、掏箱费、集装箱暂存费共计45 200元, 系两原告违反人民法院已生效的裁定, 自行造成的损失, 应不予赔偿。

这是因为, 我国《专利法》已赋予对抗有效专利权的救济措施。《专利法》第45条规定:“自国务院专利行政部门授予专利权之日起, 任何单位或者个人认为该专利权的授予不符合本法有关规定的, 可以请求专利复审委员会宣告该专利权无效。”即便被诉侵权人不提出无效申请, 有证据证明该专利在申请日以前已经构成专利法意义上的公开的, 还可以提出其实施“公知设计”、不构成侵权等抗辩主张。在专利权人依法提出“先行停止侵犯专利权行为”申请, 并提供担保的情况下, 被申请人对人民法院已作出“责令停止侵犯专利权行为”裁定, 应严格遵守。只有在遵守法院发生法律效力的裁定情形下造成的经济损失, 才是合理的经济损失。如违反裁定所造成的损失, 属不合法行为所致, 系自行扩大的经济损失, 不应得到赔偿, 甚至还应受到相应的民事制裁。本案中, 拜特公司、康拜特公司在本院已下达生效裁定的情况下, 本应立即停止生产、销售与许赞有01333737.8号“地毯 (竹) ”外观设计专利相同或相近似的产品, 并可在如许赞有败诉的情况下寻求赔偿, 但拜特公司仍以履行合同为由, 公然违反本院生效裁定, 出口销售涉嫌侵权产品, 由此所造成的被扣押和查封产品的货值损失, 以及运费、报关费、商检费、港口费、掏箱费、集装箱暂存费等损失后果系其违法行为所致, 属自行扩大造成的损失, 理应由其自行承担。

(3) 本案赔偿数额的计算方式。

就被告许赞有申请财产保全措施错误给原告拜特公司和康拜特公司造成损失的赔偿, 原告拜特公司和康拜特公司主张, 按照法院实际冻结其账户资金数额和冻结期间, 向他人以1%月息借款与同期存款差额计算, 而被告许赞有首先不同意赔偿请求, 即便赔偿请求成立, 也认为应按照同期存、贷款差额计算, 原告所主张的计算方式事实依据不足, 且无法律根据, 不应予以支持。

一审法院认为, 该损失的计算, 应以人民法院实际冻结原告账户的资金数额和冻结期间同期存、贷款利息差作为赔偿依据。理由是: (1) 众所周知的事实是, 银行贷款的利率应明显低于月息1%。原告拜特公司和康拜特公司向私人以明显高于同期银行贷款利率的利息借贷, 属不恰当扩大损失的行为, 不应予以支持; (2) 原告拜特公司和康拜特公司认为, 由于银行账户被冻结, 故贷款无法实现, 但未就此事实提交证据。原告亦不能证明, 即便在银行账户被冻结情况下, 以高于同期银行贷款利率两倍多向个人借款系唯一融资渠道, 故两原告主张以1%月息与同期存款利率差额作为损失计算依据, 缺乏事实和法律依据; (3) 原告还认为, 按照最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第6条“民间借贷的利率可以适当高于银行的利率, 各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握, 但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍 (包含利率本数) 。超出此限度的, 超出部分的利息不予保护”之规定, 1%月息并不属畸高情形。本院认为, 上述意见系人民法院审理借贷案件的指导原则, 而本案解决的是该月息数额是否在损害赔偿案件中应予采信的问题, 因此, 与上述意见中当事人双方、案件类型等方面存在诸多不同之处, 故该规定在本案中不宜适用。综上, 原告主张的赔偿计算方式本院不予支持。

就原告拜特公司和康拜特公司被扣押和查封在其库房内的竹地毯产品1110条, 两原告主张被告许赞有对其中的1069条进行赔偿, 本院予以准许。双方就计算方式难以达成一致意见, 本院根据公平合理原则, 确定计算依据是, 按照拜特公司与安立 (香港) 有限公司合同, 每条竹地毯出口单价为16.5美元, 被南京海关扣押的6930条竹地毯货值总计114 345美元, 按扣押时的人民币和美元外汇牌价1美元兑换人民币约8.265元计算, 折合人民币945061.4元。后为清偿仓储费用, 该批产品被以150 000元人民币价款拍卖。故两者差价为79 5061.4元, 平均每条竹地毯的差价为114.7元。也即, 如拜特公司出口销售1069条竹地毯, 货值总计应约为17 638.5美元, 按扣押时的人民币和美元外汇牌价1美元兑换人民币约8.265元计算, 折合人民币约145 782.2元。现如通过拍卖等方式再行销售该批产品, 可能获得的价款约为23 000元, 两者差价约为122 782元, 本院以此作为赔偿该笔损失的依据。原告主张应按照该批产品在查封和扣押时每条16.5美元的价格计算损失, 并承担相应利息, 一审法院认为, 由于该批产品虽被查封和扣押, 但并未实际灭失, 故该种计算方式并不合理, 本院不予支持。

上述计算方式, 是比较合理的计算方式。对于赔偿案件, 通过“填平补齐”的方式进行计算, 是我国处理同类案件通常的做法。在处理知识产权侵权案件时, 可以采取酌定的方式在5000~30万元, 最高不超过50万元的幅度内予以酌情确定, 但对于因申请不当造成的赔偿, 人民法院则不应采用该赔偿计算方式, 而更应强调当事人的举证, 并采取公平合理的方式, 计算确定赔偿数额。 (续完)

参考文献

篇4:申请国家赔偿的艰难之路

15年前,河北省邢台市内丘县发生一起父子俩人被杀再被焚尸的恶性案件,案发将近两个月后,当地同一个村的青年农民郭丰群、宁五申、侯山林、刘振江、郭全林被捕。在此后的11年时间内,这起杀人案在警方手中反复折腾,经过一次又一次退回补充侦查,始终无法达到起诉的条件。这使得该案虽历时11年,却未能进入司法程序。

在“嫌疑人”家属无数次上访的奔走呼号声中,在从中央到地方的多个部门干预下,2001年6月,当地警方最终以“取保候审”的形式将他们释放。悲惨的是,11年前分别只有20来岁,被抓走时生龙活虎的五个小伙子,活着回家的只有三人,且已不成人样,而刘振江和郭全林已先后于1991年、1995年在羁押期间死去。

上述简单事实的陈述,背后又是五个家庭怎样的痛苦?显然,及时、充分的国家赔偿是缓解这种痛苦的必要、甚至惟一的手段,这也是《国家赔偿法》存在的基本价值之一。但是,在活着回来的三人被解除取保候审后,几个家庭从此又踏上了申请国家赔偿的艰难之路,至今又是几年过去了,所有的要求依旧石沉大海。

郭丰群等五人请求国家赔偿却无人理睬的个案,再次暴露了《国家赔偿法》某些程序的不合理。在中国现行的法律体系中,《国家赔偿法》无疑是受到社会各界批评最多的法律之一,其措辞之激烈,实属罕见。

对一般的百姓而言,他们也许不懂得复杂的法律程序,他们所关心的,就是国家机关或者工作人员违法行使权力导致公民和法人的财产及人身损害时,国家将如何进行赔偿?赔偿多少?依据法定程序,无论是行政赔偿还是刑事赔偿,第一道关口,必须向赔偿义务机关提出书面申请,让他们自己确认自己的违法行为,然后才能进入实质性的赔偿程序。

作为一种保障性的程序,法律还规定,如果赔偿义务机关不确认的,可以向其上一级机关申请复议,上一级机关也不答复的,还可以向同级法院的国家赔偿委员会提出赔偿申请。乍看起来,这种一环紧扣一环的法律程序是非常严密和有保障的,但现实却不尽然是这样,否则,就不会有上述五人的家庭跑断腿、磨破鞋,到头来仍是徒劳一场的荒唐经历。

问题首先就出在第一道關口。在郭丰群等五人中,有的已经进入到被检察机关逮捕的环节,有的尚处在公安机关刑事拘留的阶段,依照法律,做出错误拘留、错误逮捕决定的属于赔偿义务机关,应当承担国家赔偿责任。但这些手中握有国家重要权力的某些强势部门中的某些人员,怎么能够心甘情愿地承认自己的错误呢?

不肯承认自己的错误,既是人性的致命弱点,也是人性的一般弱点。而有些看起来很严密的保障性程序,在不能得到真正执行的情况下,也是靠不住的。受害者先后向负有赔偿义务的当地公安局、检察院提出申请,不理,又向其上级机关提出复议,也不理:再向与复议机关同级的法院国家赔偿委员会申请赔偿,还是不理。万般无奈之下,他们只好加入到浩浩荡荡的上访大军行列,寻求“青天大老爷”施恩。

篇5:工伤赔偿仲裁申请书及赔偿流程

用人单位为劳动者在工伤保险机构投了工伤保险的才有这个程序。

单位应当自工伤事故发生之日或者职业病确诊之日起15日内,向当地劳动行政部门提出工伤报告。

二、工伤认定程序

由社会保险经办机构对工伤(亡)事故进行调查确定是否属工伤的程序,这是一般工伤必走第一步。但用人单位书面认可为工伤的,又没有投工伤保险的情况下,可以不走这一程序。

注意工伤认定的两个时间:单位没有提起工伤认定的,工伤者一定要在事故发生之日起一年内向劳动部门提出申请。社保经办机构调查认定后,书面通知单位及伤者。

三、工伤鉴定程序

工伤鉴定是在申请工伤鉴定的职工被认定为工伤的基础上(即走完工伤认定程序后),在其医疗终结或医疗期满之后,由县以上劳动鉴定委员会对其进行的评定伤残等级的行为。广义的工伤鉴定包括劳动能力鉴定和致残等级鉴定。窄义的工伤鉴定指致残等级鉴定。

四、协商赔偿程序

工伤鉴定以后,就可以依据鉴定的标准计算出赔偿数额了。单位投了工伤保险的`,就直接由国家工伤保险机构依据标准发放工伤保险待遇。没有投保的(特指在工伤保险机构投保),则依据标准与用人单位协商解决。

五、劳动仲裁程序

与用人单位协商解决不了的,则可以依据劳动仲裁法规提起仲裁程序。

六、法院审理程序

对劳动仲裁不服的,可以向法院提起诉讼解决。对一审法院判决不服的,可以依法向二审法院提起上诉。

七、执行程序

仲裁或者判决生效后,用人单位不支付赔偿费的,则可以依据生效法律文书向法院执行局提起执行申请,由法院执行。

八、申诉程序

篇6:赔偿申请书

患方当事人姓名:性别:年龄:民族:职业:电话:住址:申请调解的纠纷事实:

申请调解的争议要点及理由:

特申请吴中区医患纠纷人民调解委员会予以调解。

申请人:申请日期:年月日

二、《医疗纠纷调解申请书(患方)》使用说明

1、用A4纸打印《医疗纠纷调解申请书(患方)》。

2、用黑色水笔或钢笔填写患方当事人姓名、性别、年龄、民族、职业、住址、联系电话。

3、确认填写患方当事人应当注意:

(1)患者本人未死亡且具有民事行为能力,患者本人为患方当事人。

(2)患者本人未死亡但丧失民事行为能力,其监护人为患方当事人。

(3)患者本人死亡的,按照相关法律规定,亡者的配偶、子女、父母,为患方当事人;亡者生前没有配偶、子女、父母,其兄弟姐妹、祖父母、外祖父母为患方当事人。

(4)患者本人死亡的,患方当事人为数名的,只填写一名。患方其他当事人应填写授权委托书,委托该当事人为代理人填写申请书并参加调解。

4、在“申请调解的纠纷事实”中写明患者或亡者在医方就诊的时间、诊疗经过、发生医疗纠纷的时间、原因以及损害后果。

5、在“申请调解的争议要点及理由”中写明患方认为医方的过错及理由。

6、在“索赔金额”中写明患方认为医方应当赔偿的数额。

7、在“申请人”中,由患方当事人签字并按手印。

8、填写申请日期。

三、申请医疗纠纷调解患方须提交的相关证明材料

1、医患双方的医疗服务合同关系的证明,例如挂号、交费凭证等。

2、患方当事人或授权委托代理人的身份证复印件。

3、医方开据的患方(亡者)死亡证明复印件。

篇7:赔偿申请书

被诉人:(单位名称)

请求事项:(具体写明申请仲裁的要求和事项)

事实和理由:(具体写明争议发生的事实经过,有关证据和证人的姓名、住址,请求事项的理由和法律依据等内容)

xx法院

申诉人(签名或盖章):

篇8:专利申请中抵触申请的相关问题

专利法第二十二条规定:授予专利权的发明和实用新型, 应当具备新颖性、创造性和实用性。新颖性, 是指该发明或者实用新型不属于现有技术;也没有任何单位或者个人就同样的发明或者实用新型在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请, 并记载在申请日以后公布的专利申请文件或者公告的专利文件中。创造性, 是指与现有技术相比, 该发明具有突出的实质性特点和显著的进步, 该实用新型具有实质性特点和进步。实用性, 是指该发明或者实用新型能够制造或者使用, 并且能够产生积极效果。本法所称现有技术, 是指申请日以前在国内外为公众所知的技术[1]。

根据专利法第二十二条第二款的规定, 在发明或者实用新型新颖性的判断中, 由任何单位或者个人就同样的发明或者实用新型在申请日以前向专利局提出并且在申请日以后 (含申请日) 公布的专利申请文件或者公告的专利文件损害该申请日提出的专利申请的新颖性。为描述简便, 在判断新颖性时, 将这种损害新颖性的专利申请, 称为抵触申请[2]。

另外, 抵触申请仅指在申请日以前提出的, 不包含在申请日当日提出的同样的发明或者实用新型专利申请。对于PCT国际专利申请, 只有在其进入了中国国家阶段之后才可能成为在后申请的抵触申请。

判断一份在先申请是否构成在后申请的抵触申请, 需将在后申请的权利要求与在先申请的全部内容, 即说明书和权利要求书中记载的技术方案进行比较, 如果技术领域、所解决的技术问题、技术方案和预期效果实质上相同, 则认为两者为同样的发明或实用新型。同样的发明或实用新型包括了内容完全相同、或仅仅是简单的文字变换、具体与一般概念、惯用手段的直接置换、数值范围存在交叉等情况。

由上述法条可知, 我国专利法对新颖性的判断由过去的“相对新颖性”标准转变为“绝对新颖性”。同时关于抵触申请, 其在申请主体上没有限制, 任何单位或个人的申请都有可能构成抵触申请, 其范围由“他人”改为“任何单位或者个人”, 因此修改后的专利法扩展了抵触申请的范围, 其范围还包括同一申请人提交的在先申请。即使申请人或发明人自己提出的相同申请也可能构成自己在后申请的抵触申请。

抵触申请的判断基准, 采用了“实质相同”的基准, 除了完全相同、具体与一般概念、数值范围交叉等基本上在世界范围内公认的新颖性标准外, 惯用手段的直接置换也是实质相同的一种情形。以下将通过一个具体案例探讨专利申请中有关抵触申请的相关问题。

2 典型案例 (申请号:2013102566940)

本申请的申请人于2013年6月26日提交了权利要求书、说明书、说明书附图、说明书摘要以及摘要附图。在初步审查阶段, 初审审查员发出了补正通知书, 通知书中指出说明书中写有对附图2的说明, 但说明书附图缺少该附图。根据专利法实施细则第四十条的规定, 申请人应当在指定的期限内补交附图或者声明取消对附图的说明。申请人补交附图的, 以向专利局提交或者邮寄附图之日为申请日;取消对附图的说明的, 保留原申请日。针对上述补正通知书, 申请人于2013年8月23日提交了补正书以及说明书附图图1-2。因此初审审查员发出了重新确定申请日通知书, 重新确定的申请日为2013年8月23日。

在实质审查阶段, 实审审查员对本申请进行了检索, 检索到申请人本人于2013年6月24日提交的一份实用新型专利 (CN203370265U) , 其内容与本申请一致。

审查员引用该实用新型专利评价了本申请的新颖性。具体理由如下:权利要求1不具备专利法第二十二条第二款规定的新颖性。对比文件1 (CN203370265U) 是本申请的申请人向专利局提出的专利申请, 其申请日2013年6月24日早于本申请的申请日2013年8月23日, 公开日为2014年1月1日, 在本申请的申请日之后。对比文件1 (参见权利要求1, 说明书第4-12段, 附图1-2) 公开了一种空气拳训练器, 由液晶屏1、闪光灯2、传感器3、拳击面4、开机按钮5、支撑架6、电源线插头7组成, 所述的空气拳训练器, 器械的高度为150厘米, 底座圆的半径为15厘米, 液晶屏1是10英寸的显示器, 所述的空气拳训练器, 支撑架6上有电源线插头7, 开机按钮5在悬挂的拳击面4下方, 在传感器3上悬挂有拳击面4, 液晶屏1右下角设置有闪光灯2。由此可见, 对比文件1已经公开了该权利要求的全部技术特征, 且对比文件1所公开的技术方案与该权利要求所要求保护的技术方案属于同一技术领域, 并能产生相同的技术效果, 也就是说对比文件1构成了本申请权利要求1的“抵触申请”, 从而使该权利要求所要求保护的技术方案不具备新颖性。

申请人答复第一次审查意见通知书时提交了意见陈述书, 在意见陈述书中申请人提出了关于重新确定申请日的请求, 申请人认为其就同一发明内容同日申请了实用新型专利和发明专利, 但是兰州知识产权局代办处将发明受理通知书为2013年6月26日, 实用新型专利受理通知书为2013年6月24日。由于发明提出了补正通知书, 修改了发明的说明书附图, 发明的申请日重新确定为2013年8月23日。现请求确定发明和实用新型专利是2013年6月24日同日申请。

然而申请人的意见陈述并不能成立, 根据专利法实施细则第四十条的规定, 申请人补交说明书附图的, 以向专利局提交或者邮寄补交附图之日为申请日。由于申请人在2013年8月23日补交了说明书附图, 因此根据专利法实施细则第四十条的规定本申请的申请日应以补交说明书附图之日为申请日, 为此初审流程部门已于2013年9月6日发出了重新确定申请日通知书, 通知书中确定本申请的申请日为2013年8月23日。因此意见陈述书中关于重新确定本申请的申请日为2013年6月24日的理由不能成立。实用新型专利为本申请的抵触申请。

3 案例小结

上述案例具有很强的典型性, 申请人就相同内容的发明既申请了发明专利申请又申请了实用新型专利, 申请人原意是两份申请同日提交, 但由于疏忽使得实用新型专利申请日在前, 发明专利申请日在后。在初步审查过程中申请人补交了说明书附图, 因此该发明专利申请重新确定了申请日, 以补交说明书附图之日为申请日, 两次原因都导致了发明专利申请的申请日晚于实用新型专利的申请日, 该实用新型专利构成了发明专利申请的抵触申请。因此申请人在提交内容相同的发明专利和实用新型专利申请时一定要确保申请日为同一天, 从而避免抵触申请的情况产生。

摘要:我国专利法对新颖性的判断标准采用的是绝对新颖性的原则, 同时对抵触申请的申请主体没有限制, 任何单位或个人的申请都有可能构成抵触申请, 本文通过一个典型案例探讨抵触申请的相关问题。

关键词:新颖性,抵触申请,申请日

参考文献

[1]中华人民共和国专利法[Z].

篇9:工伤事故如何认定及申请赔偿?

我弟弟进入某灯饰厂打工,被机床压碎了右手食指。在住院期间,厂方支付医药费用,提供伙食,发放一个月的工资及300元误工费。我弟弟康复后回原厂上班,厂里却只字不提工伤赔偿事宜。

请问:关于工伤赔偿,法律有没有明确的时间限制?受伤者在劳动中右手食指压碎3根,可鉴定为几级残废?可以申请赔偿哪些项目?大概可索赔数目是多少?

答:1.工伤事故是指企业职工和个人雇工在工作时间、工作场所内,因工作原因所遭受的人身损害,以及罹患职业病的意外事故。按照《工伤保险条例》,法律对工伤赔偿有明确的时间限制,工伤认定申请由申请人提出,申请人包括:(1)用人单位;(2)职工或者其直系亲属。用人单位申请的,应当在职工发生事故伤害或者被鉴定、诊断为职业病,所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起的30日内,向当地统管的劳动保障部门提出。如果有特殊情况,经过劳动行政部门同意,该期限可以适当延长。如果用人单位未按照前述规定提出工伤认定申请的,工伤职工或者其直系亲属、工会组织可以提出申请,其期限是1年。

提出工伤认定申请应当提交下列材料:一是工伤认定申请表;二是与用人单位存在劳动关系(包括事实劳动关系)的证明材料、医疗诊断证明或者职业病诊断证明书(或者职业病诊断鉴定书)。其中工伤认定申请表应当包括事故发生的时间、地点、原因以及职工伤害程度等基本情况。工伤认定申请人提供材料不完整的,劳动保障行政部门应当一次性书面告知工伤认定申请人需要补正的全部材料。申请人按照书面告知要求补正材料后,劳动保障行政部门应当受理。

2.对于构成几级工伤,需要到当地的劳动保障行政部门工伤鉴定中心进行权威性的鉴定。依据鉴定结论申请相应的工伤待遇,若企业没有为劳动者交纳工伤保险的,应当承担相应的赔偿责任。

3.对于职工受到一般的工伤伤害,规定享受工伤医疗待遇,从工伤保险基金中支付治疗费用,享受医疗费、康复治疗费、辅助工具费用、停工留薪、护理费等费用的核销;对于工伤致残者,规定享受伤残待遇,不同伤残等级,分别享受不同的伤残津贴和待遇;对于职工因工死亡,享受丧葬补助费、供养亲属抚恤金、一次性工亡补助金等待遇;职工因公外出期间发生事故或者在抢险救灾中下落不明的,从事故发生当月起3个月内照发工资,从第4个月起停发工资,由工伤保险基金向其供养亲属按月支付供养亲属抚恤金。生活有困难的,可以预支一次性工亡补助金的50%。

4.工伤保险待遇包括以下几种:

(1)医疗保险待遇:

第一,治疗费用。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目的,从工伤保险基金支付。

第二,治疗补助。职工住院治疗工伤的,由所在单位按照本单位因公出差伙食补助标准的70%发给住院伙食补助费;经医疗机构出具证明,报经办机构同意,工伤职工到统管地区以外就医的,所需交通、食宿费用由所在单位按照本单位职工因公出差标准报销。

第三,康复性治疗费用。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行康复性治疗的费用,从工伤保险基金中支付。

(2)伤残辅助工具待遇:工伤职工因日常生活或者就业需要,经劳动能力鉴定委员会确认,可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具,所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。

(3)停工留薪。职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的,在停工留薪期内,原工资福利待遇不变,由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。

(4)生活护理。工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的,从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理三个不同等级支付,其标准为统管地区上年度职工月平均工资,生活完全不能自理的为50%,生活大部分不能自理的为40%,生活部分不能自理的为30%。

特约主持:毛威

篇10:赔偿申请书

被告:____

被告:____

第三人:中国大地财______有限公司重庆分公司第三中心支公司,负责人______,住所地为重庆市______中信银行大厦25楼

案由:

人身损害侵权纠纷

请求事项

1、判令两被告连带向原告赔偿医疗费、住院期间伙食补助费、营养费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金等共计元;

2、判令第三人在保险责任范围及限额内直接向原告支付保险赔付金;

3、本案诉讼费由两被告承担。

事实和理由

_____年_________月______日_____时____分,______驾驶燃油助力车搭乘姚______,由府通路方向沿天乡路行驶至天乡路和盛镇友庆村弯道处时,其所骑燃油助力车侧翻致王______与姚______摔入相对方向内,被首___驾驶的.车牌号为渝______的货车碾压,造成王______与姚______受伤,燃油助力车受损的道路交通事故。事故发生后,原告姚______入住成都市第五人民医院救治。该事故由成都市公安局温江区分局交通警察大队作出,经确定,王______负主要责任,首___负次要责任,姚______无责任,并载明于第______号《道路交通事故认定书》上。原告受伤经医治于_________年_____月____日出院。原告出院后,于_______年____月_____日其伤情经鼎诚司法鉴定所法医临床学鉴定中心鉴定为十级伤残。

被告首___受雇于被告重庆扬成汽车运输有限公司,双方为雇佣关系。被告首___所驾驶的出事车辆投保于中国大地财产保险股份有限公司重庆分公司第三中心支公司,本次事故发生在保险期内。

由于两被告及王______的过错,发生了此次交通事故。鉴于王______与原告系夫妻,原告特放弃对王______在本次事故中应承担对原告的民事赔偿权利的主张,原告只向两被告提出权利主张。本次事故造成原告各项损失共计元。事故发生后,被告首___向原告垫支了现金19000元,故两被告依法还应向原告赔偿元。

根据《____________道路交通安全法》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等法律、法规的规定,为维护原告的合法权益,特诉之于贵院,请求法院准允原告的上列请求。

申请人:___

篇11:赔偿申请书

剑虹电器有限公司:

本人是贵公司仓库部的调料员郑虹,本人在贵公司工作期间,于2011年3月25日3点多左右,为了抢救本厂的一箱电器不受货梯压坏,反而把

自己双手的手掌都砸碎了(这一部分要具体的写出地点和事情的经过),本厂员工(姓名)马上把我送进了顺德区和平创伤医院,因抢救及时,双手掌保住了,但这里要具体描述工伤造成的身体结果损伤情况,再写造成的对生话的影响,最后写对身心的影响。

(留下了很大的后遗症,给我今后的生活带来了很多的痛苦,工作带来了严重的不便。至今双手功能还没有完全恢复正常,左手因伤到神经,手腕骨断,导致手掌手指麻痹,没力,每当手腕一用力,会痛。右手情况较严重,因拇指被砸断,手背断了三根骨头,导致现在大拇指不能弯曲,其他手指不灵活,活动不方便,右手手指不能够合拢。每当下雨天或天气稍微凉的时候,手指会轻微刺痛。)这一段你可以根据上面红色的内容修改下。

贵公司应给予合理赔偿。现本人提出如下赔偿方案。

现金赔偿方案:1住院治疗和出院后门诊治疗费用共元

2工伤期间的基本工资元

3住院期间家属的陪护费和相应的交通费共元

4营养费元

5精神损失费元

6…….7……..请贵公司7天内给我一个合理的答复。

申请人:

篇12:赔偿申请书

尊敬的董事长:您好!

我叫殷占卫,今年50岁。家住连云港市灌云县南岗乡岗东村。自2002年来厂工作至今,在本厂已有十二个年头,十二年来,我坚守岗位、兢兢业业,为本厂带来了巨大的经济效益。由于长期超负荷的工作,自己身体严重透支,2013年年底终因脑溢血发作,倒在了工作岗位上。董事长您慈悲为怀、菩萨心肠,用二十多万元资金抢救我的生命,本人实在是万分感谢。现在我的命是保住了,但却落下了终生残疾,后半生失去了自理能力。现在家里上有老下有小,父母将近八十岁,年事已高,孩子还没有成家。且本人每天还要靠药物来维持生命,我真是喊天天不应,喊地地不灵。恳请董事长大发慈悲,对我进行人道主义的救助,解决我后半生的后顾之忧,有可能的话,请给予我工伤赔偿一百万元。董事长您是个活菩萨,看在我们弟兄十几年的情分上,您就发发慈悲吧,给兄弟一个活路,我们家老少和亲朋好友都会感激不尽的,也永远会记住您的大恩大德。

切切!叩拜!

申请人:殷占卫

篇13:浅析专利的申请

关键词:专利,专利申请,专有权

1 专利和专利种类

专利是“专利权”的简称,它是指一项发明创造由申请人向代表国家的专利主管机关提出专利申请,经审查合格后,由该主管机关向专利申请人授予的,在规定的时间内对该发明创造享有的专有权。专利权不会自动产生,申请人必须向国家知识产权局申请,经依法审查并批准后才能获得。

2 专利申请的主体

专利申请的主体包括:中国的企业法人、事业法人、机关法人、社团法人。以单位的名义申请专利的发明创造称为“职务发明”;发明人或设计人以个人的名义申请专利的发明创造称为“非职务发明”;专利申请权的受让人或继承人(包括自然人或单位)的发明创造称为“约定权属的发明创造”;外国人和外国组织是指与我国签订双边协议国家的外国人和外国组织、巴黎公约成员国、世贸组织成员国、对方国家法律中或实践中给予我国国民专利保护的国家。除以上情况外的申请主体不具备申请专利的权利。

3 专利申请的客体

专利申请的客体即什么样的发明创造可以申请专利。除专利法第5条、第25条规定以外的发明创造均可申请专利。即:对违反国家法律、社会公德或者妨害公共利益的发明创造,不授予专利权;对科学发现、智力活动的规则和方法、疾病的诊断和治疗方法、动物和植物的品种、用原子核变换方法获得的物质,不授予专利权。

3.1 申请发明专利的客体须具备的特点

1)必须是一项新的技术方案,是人类通过智力劳动并利用自然规律去解决生产、科研、实验中各种问题的技术解决方案,该方案一般由若干技术特征组成。

2)分为“产品发明”和“方法发明”两大类。产品发明指由人制造出来的物品;方法发明分为“制造加工方法”“操作、使用方法”。

3.2 申请实用新型专利的客体须具备的特点

1)申请实用新型只限于产品,不能是方法。

2)产品要具有用肉眼能够观察到的空间形状。牙膏、气体、分子、原子结构不属于实用新型保护范围。对产品的形状提出的技术方案可以是二维的也可是三维的;对产品的构造提出的技术方案可以是机械构造也可是电路的线路构造。

3)创造性要求不太高,而实用性较强,称为小发明。创造性是指同申请日以前已有的技术相比,该发明有突出的实质性特点和显著的进步。

3.3 申请外观设计专利的客体须具备的特点

1)外观设计是对产品的外表所作的设计,也就是对工业品的式样所作的设计,它不是一个技术方案,而是富有美感的新设计。

2)是指形状、图案或其结合,以及色彩与形状、图案结合,不单指色彩和文字。

3)必须富有美感。

4)适用于工业,手工艺品、天然植物、依地形建造的建筑物等不能重复制造的产品不能申请外观设计。

4 专利授予部门

要想获得中国专利权,必须向国家知识产权局专利局申请。国务院专利行政部门负责全国的专利工作,统一受理和审查专利申请,依法授予专利权。所有的申请文件都要经过专利局受理处这唯一的入口通道,经穿孔机穿孔才有法律效力,收费均通过国家知识产权局专利局收费处。

要想获得国外专利权,首先要在中国申请专利,然后在12个月内,以国内的专利申请为优先权,向技术和产品的出口国申请专利,也可通过专利合作条约PCT的途径,同时向多个国家申请专利。

5 提出申请专利

专利制度有一个最基本的原则,即“禁止重复授权原则”,为了实现这一原则,世界各国专利制度采用2种不同的方式,即“先申请制”或“先发明”制。包括我国在内的大多数国家都实行先申请原则,即对同一项发明创造谁先申请专利,专利权就授予谁的原则。为了独占市场对付竞争对手,发明创造应该尽快申请专利。作为申请专利客体的发明创造,在申请专利前,专利法并不要求其生产实践过,而是要求同领域技术人员经分析推断此构思在生产中可以实现即可申请专利。

6 专利申请前的准备

1)对发明创造所涉及的现有技术进行全面地检索,对准备申请专利的项目进行评价,看其是否具有实用性、新颖性、创造性。

2)对发明创造在申请专利前要有保密意识,以保证专利申请具有新颖性。

3)应从市场的角度对申请的专利进行认真考虑。因为申请专利的目的是独占市场,取得垄断利益,抢占潜在市场。

4)准备齐全技术交底资料,并与专利代理人充分沟通。技术交底资料主要包括四部分:

技术领域———写明要求保护的技术方案所属或直接应用的技术领域,不要写成广义的技术领域,更不要写成发明创造本身。

背景技术———写明与本发明最接近的现有技术所存在的问题和缺点,以及解决这些问题曾经遇到的困难,并引证反映这些现有技术的文献。

发明创造的具体实施方案———本发明所要解决的技术问题和解决技术问题采用的技术方案,涉及化学、医药领域的发明应给出工艺步骤及各步骤的反应条件,或者配方的组分和含量。

提供说明书附图———申请产品专利应提供产品的结构图或原理图。附图的多少以能清楚、完整地反映本发明的结构特征为限。附图应绘制在A4纸上,图面不得有汉字,不能标注尺寸,各部件可以标注标号,各图面的标注号为流水号,即各图中表示同一零部件的标号应当一致。附图应当清楚,不得有阴影、轮廓线,不得有虚线;附图的大小及清晰度应当保证在该图缩小到2/3时仍能分辨出图中各个细节。图要单面绘制,页码单独编号。

7 核实和认定申请文件

篇14:申请赔偿的申请书范文

我是一家公司员工。9个月前,我在上班期间给领导送材料过程中,不慎因地滑而摔伤。不仅花去6万余元医疗费用,还由于偏瘫肌力4级导致七级伤残。近日,当我向社会保险部门请求给予工伤待遇时,却被告知公司并没有为我提出工伤认定申请,且已经超过申请认定期限,让我向公司索要赔偿。而公司则以申请工伤认定并非只是其一方的义务,我也有权申请为由,拒绝承担任何责任。请问:我该怎么办?

读者:杨茹怡

杨茹怡读者:

你既可以自行提起工伤认定,也可以直接要求公司承担赔偿责任。

虽然《工伤认定办法》第四条、第七条分别规定:“职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病,所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内,向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。”、“工伤认定申请人提交的申请材料符合要求,属于社会保险行政部门管辖范围且在受理时限内的,社会保险行政部门应当受理。”即基于公司没有在事故伤害发生之日起30日内提出工伤认定申请,超出了社会保险行政部门的受理时限,其有权拒绝作出工伤认定。但这并不意味着你便已无法维护自身权益,因为《工伤保险条例》第十七条第二、四款规定,用人单位未按期“提出工伤认定申请的,工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内,可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。”;用人单位未在“规定的时限内提交工伤认定申请,在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。”即用人单位未在法定时限内申请工伤认定,只是不再适用工伤认定的行政程序,并不能因此剥夺作为劳动者应当享有和获得工伤赔偿的法定利益。也就是说,你可以通过两种方式补救:一是鉴于如今已过去9个月但不满一年,你可以自行或通过公司工会提出工伤认定申请;二是要求公司按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准,支付相应费用。如果公司拒不履行,你可以通过向法院提起民事诉讼的方式,请求判令公司担责。法院必然加以确认,从而让你落实自己的工伤待遇。

不实行坐班制的员工在单位受伤能否应当认定为工伤?

编辑同志:

2012年2月底,我与某某职业技术学院订立是为期三年的聘用合同(劳动合同),担任该学院营销专业的专业课教师。合同约定我的工作不实行坐班,每周三下午的教师业务学习时间和上课时间到学校外,其余时间可以不到学校。但是,学校还是给我们安排每两名教师一间办公室,供我们教师备课和学生见面等使用。但我还是经常去学校的办公室和图书馆去备课。但在前不久我为备课去学校的图书馆查资料时,走到学校门口时突然下起暴雨,我急忙就向百米开外的学校图书馆跑去,也可能是跑的急了些,我在图书馆的台阶上重重地摔了一跤,高跟鞋底也摔掉了﹍﹍被同事送到医院诊治,医生诊断为:脚踝关节扭伤,右膝盖部位擦伤、红肿。需要治疗和休息。经过12天的治疗(花医疗费680元)和休息,已经基本痊愈。我认为我的伤应当算工伤,但学校领导说不是学校上课和业务学习时间也不是学校临时召集教师到学校的时间不能认为和工作有关系,不能认定工伤。请问,像我这种情况,不实行坐班制的员工在单位受伤能否应当认定为工伤?

读者:胡晓艳

胡晓艳读者:

从你来信对摔伤情况的叙述,对照国务院的《工伤保险条例》的规定来看,你的伤害是可以认定为工伤的。《工伤保险条例》第14条和第15条规定了认定工伤和视同工伤的若干情形,你的受伤情形比较符合第14条第(二)项关于 “工作时间前后在工作场所内,从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的”规定的。首先,你的伤害发生在学校即属于你的工作场所;其次,你受伤的原因是你为备课去学校的图书馆查资料,这显然属于你为上课进行准备性的工作,这是与你的教学工作有关的预备性工作,与教学有关的工作自然是工作时间(教师不实行坐班制,其工作时间不能认为就是上课时间和学校指定的到学校时间);第三,所谓“事故”是指意外的损失或者灾祸,你为躲暴雨在奔跑中摔伤,固然有你自己不够注意和小心的因素在内,但摔伤确实是在你当时的预料之外的情况,即对你来说,你的摔伤是你意外的损失或者灾祸。

你可以和学校的领导认真阐明上述法律的规定,领导是会通情达理进行处理的。如果实在不同意认定你的伤是工伤,你可以依法向学校所在地劳动保障行政部门申请进行工伤认定。

经中介买到劣质房后,购房能否索回中介费?

编辑同志:

因购房结婚,我于三个月前,通过一家中介公司介绍,在一处小区购买了一套地段较好的二手房,并根据合同支付给了中介公司1万余元的中介费。不曾想,入住该房屋不久后,我才发现中介公司隐瞒了该房屋存在严重漏水、房屋质量差等事实。我遂与卖主办理了退房、退款手续。但我要求中介公司退回中介费,却遭拒绝,理由是虽然房屋的确存在各种问题,但其已履行合同帮我找房,并付出劳动,中介费是应得的,且我也能预料购买二手房屋难免会存在房屋问题,却依然购买,我自然无权索回中介费。请问:中介公司的说法对吗?

读者:陆琪琪

琪琪读者:

中介公司的说法是错误的,其必须退回中介费。

中介合同即为《合同法》中的居间合同,指的是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务,委托人支付报酬的合同。结合本案,中介公司为居间人,而你系委托人。一般情况下,居间人的根本任务是促成合同成立。如果居间人未能促成合同成立,则不得要求支付报酬,但可以要求委托人支付从事居间活动支出的必要费用。如果居间人已经促成合同成立,只要委托人与他人签订合同的要约与承诺符合法律规定,彼此意思表示一致,即不管该合同成立后是否能够产生法律效力,是否实际履行,委托人都应当按照约定支付报酬。依此对应,表面看来本案中介公司已经帮你找到所需房屋,并已促成房屋买卖合同成立并发生交易,你自然必须依约支付报酬。但这并非绝对,因为《合同法》第四百二十五条规定:“居间人应当就有关订立合同的事项向委托人如实报告。居间人故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况,损害委托人利益的,不得要求支付报酬并应当承担损害赔偿责任。”本案中介公司同样必须履行“如实报告”的法定义务,其隐瞒房屋存在严重漏水、房屋质量差等事实,正是对自身“如实报告”义务的违反,造成你购房判断的偏差,且从最终你与卖主办理退房、退款来看,如果中介公司作过“如实报告”,你也不会与卖主达成房屋买卖合同。故无论你与中介公司之间的居间合同是否解除,中介公司均无权获取报酬,已经获取的报酬也必须退回。

单位经营困,也不得削减员工的防护用品

编辑同志:

我们是一家公司粉剂车间生产农药的职工。半年来,由于销售受阻,导致公司经营日益困难,甚至已是举步维艰。为走出困境,公司在拓宽销售渠道的同时,还采取了一系列降低支出措施,其中之一就是不再向员工免费发放口罩、手套、消毒清洗液等防护用品,而是要求员工自行解决。鉴于使用防护用品是确保身体健康所必须,如果自行购买,对我们又是一笔额外的负担,为此遭到我们反对,但公司却我行我素。请问:公司的做法对吗?

读者:席凤燕等12人

席凤燕等读者:

公司的做法是错误的。

一方面,对员工提供劳动防护用品是用人单位的法定义务。劳动防护用品是保护劳动者在生产过程中的人身安全与健康所必须的一种防护性装备,对于减少职业危害,防止事故发生起着重要作用。为此,《劳动法》第五十四条规定:“用人单位必须为劳动者提供符合国家规定的劳动安全卫生条件和必要的劳动防护用品。”《工厂安全卫生规程》第七十四条、第七十五条则更加明确的指出:“在有危害健康的气体、蒸汽、粉尘等场所操作的工人,应该由工厂分别供给适用的口罩、防护眼镜和防毒面具等。”“工作中发生有毒的粉尘和气体,可能伤害口腔、鼻腔、眼睛、皮肤的,应该由公司分别供给工人冲洗药水或者防护药膏。”鉴于你们是公司粉剂车间的职工,所从事的是农药生产,而农药是一种有毒有害物质,工作过程中,难免通过口腔、鼻腔、眼睛、皮肤进入人体,从而危害健康,这也就决定了公司必须提供对应的防护用品。虽然公司削减你们的防护用品确实事出有因,甚至在某种角度上说是实属无奈,但由于对员工给予必要的劳动保护是每一家用单位的基本义务,公司也就无权以损害你们的身体健康作为走出困境的代价,而只能另谋他策。公司在你们拒绝后,仍我行我素,显然是对自身基本法定义务的违反。再一方面,你们有权通过向有关部门投诉来维权。因为《劳动法》第九十二条已规定:“用人单位的劳动安全设施和劳动卫生条件不符合国家规定或者未向劳动者提供必要的劳动防护用品和劳动保护设施的,由劳动行政部门或者有关部门责令改正,可以处以罚款;情节严重的,提请县级以上人民政府决定责令停产整顿……”。

未事先告知公摊面积导致歧义,购房合同能否解除?

编辑同志:

一个月前,我与一家房地产开发公司签订了一份商品房认购书,约定我购买房屋的建筑面积为89.75平方米,每平方单价7880元,总价707230元;我必须在签订认购书的七日内与公司签订《商品房买卖合同》并办理相关购房手续,如我不能按期照办,则视作自动放弃认购权利,且无权要求公司返还定金。而后我按公司要求支付了14万元付定金。可当我与公司签订《商品房买卖合同》时,发现房屋套内建筑面积为73.92平方米,分摊公共面积为15.83平方米。我觉得公司在签订认购合同时不主动告知公摊面积,当属欺诈,遂要求解除认购合同并返还定金,但遭公司拒绝。请问:我的请求究竟能否成立?

读者:王晓倩

王晓倩读者:

你的请求不能成立。

一方面,公司虽未说明公摊面积,但这并不能成为你单方解除认购合同的法定理由。《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条规定:“出卖人通过认购、订购、预订等方式向买受人收受定金作为订立商品房买卖合同担保的,如果因当事人一方原因未能订立商品房买卖合同,应当按照法律关于定金的规定处理;因不可归责于当事人双方的事由,导致商品房买卖合同未能订立的,出卖人应当将定金返还买受人。”即购房者可以单方解除合同并收回定金的前提,是出现了“因不可归责于当事人双方的事由”。但本案却并不存在,因为即使你由于特殊原因,不完全知晓商品房建筑面积中肯定包含公摊面积,但鉴于此举系法律所允许的、众所周知的行业通行规则,也应推定你应当知道,而不能反过来怪公司没有说明。另一方面,公司的行为不构成欺诈。欺诈是指故意告知对方虚假情况、或者故意隐瞒真实情况,诱使对方基于错误判断作出意思表示。认购书属于预约合同,只是表明双方签订商品房买卖合同的意向,并不是具体的商品房买卖合同,付款方式、交房时间、办证时间等直接影响双方权利义务的重要条款,应该由双方在签订房屋买卖合同时继续协商确定。公摊面积自然不是认购书必须记载的内容,在你没有询问公摊面积的情况下,公司也没有向你主动说明的义务。正因为如此,决定了公司并不存在对你提供虚假情况、或者故意隐瞒真实情况的情形。

不服交通事故责任认定如何救济?

吴律师:

上个月的一天傍晚,我驾驶车辆在国道上正常行驶时,突然一辆农用三轮车从后方冲上来,撞上了我的汽车,对方驾驶员受伤。交警部门认定,我对此次事故负主要责任,这让我很冤枉。请问,对交通事故责任认定不服该如何救济?

读者高夏

高夏同志:

交警部门制作的《交通事故认定书》属于证据中的“鉴定结论”,它虽然具有较高的权威性、科学性和严肃性,但作为一种证据,其证据效力是待定的。因此,你可以通过以下两种法律途径进行救济:一是根据《道路交通事故处理程序规定》第51条“当事人对道路交通事故认定有异议的,可以自道路交通事故认定书送达之日起3日内,向上一级公安机关交通管理部门提出书面复核申请”之规定,依法要求复核。上一级公安机关交警部门经审查分别作出“责令原办案单位重新调查、认定”的复核结论,或者“维持原道路交通事故认定”的复核结论。二是在民事诉讼中向法院提出异议,并通过取证、举证和质证等诉讼环节阐明理由,尽力推翻该事故认定书。法院若认定当事人提交的证据有充分依据,就可以不采信交警部门的事故责任认定,而根据庭审调查的事实来调整民事赔偿的比例。即把交警部门的事故责任认定和民事损害赔偿责任比例分开。因为,事故责任认定是行政处罚的依据,而民事赔偿责任的确定还需要考虑优者危险负担原则,两者并非完全等同。

230031 合肥市清溪路13号 安徽警官职业学院律师 潘家永

任期未满就终止劳动合同对吗

吴律师:

2009年6月,我与某服装公司签订了为期3年的劳动合同。2011年6月,该公司成立工会,我被选为工会女工委员,任期3年。上任后,我积极维护女工的合法权益,引起老板的不满。2012年6月,公司以劳动合同期满为由终止了与我的劳动合同。我认为,我的劳动合同虽已到期,但工会委员任期尚未到,公司不应该终止我的劳动合同。请问,公司的做法对吗,我该怎么办?

读者唐娅

唐娅同志:

该公司的行为违反了有关法律规定。我国《工会法》第18规定:“基层工会专职主席、副主席或者委员自任职之日起,其劳动合同期限自动延长,延长期限相当于其任职期间;非专职主席、副主席或者委员自任职之日起,其尚未履行的劳动合同期限短于任期的,劳动合同期限自动延长至任期期满。但是,任职期间个人严重过失或者达到法定退休年龄的除外。”《劳动合同法》第45条规定:“劳动合同期满,有本法第42条规定情形之一的,劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。”因此,你的劳动合同应在当选女工委员后自动延长至20013年6月,而非原劳动合同约定的2012年6月。你可以向上级工会和劳动保障行政部门反映,由劳动保障行政部门责令该公司改正错误,恢复你的工作。

230031 合肥市清溪路13号 安徽警官职业学院律师 潘家永

工资待遇必须实行同工同酬

金女士咨询:

前年3月份,我与几位同事被某劳务派遣公司招用后,被派遣到这家国有企业工作。我们到这家国有企业工作以来,明显感到自己不是“亲生子女”,与这家国有企业的正式员工相比,在同样岗位上工作,干着同样的活,有时候比他们还要承担额外的工作任务,但却拿着比他们低许多的工资,看到人家调薪晋级,我们只有眼热的份儿,人家发福利,我们只能靠边站,人家发奖金,我们同样不沾边儿。我们经常借用小品演员范伟的一句台词这样调侃自己:“都在同一个单位干着同样的活,工资待遇差距怎么就这么大呢!”

对此,我们曾去找这家国有企业的领导,要求解决这种分配不公的现象,他们说,我们是用工单位,工资及福利待遇是你们与劳务派遣公司的事,与用工单位没什么关系。我们去找劳务派遣公司,劳务派遣公司的领导却说,现在哪儿都是这样,我们也没有能力解决。

请问:对于这种分配不公的现象,难道我们只能默默忍受吗?我们应当采取什么途径才能得到解决?

律师答复:目前,许多单位大量使用劳务派遣工。金女士所咨询的问题,很具有代表性,也具有普遍性,是一个十分值得人们关注的问题。所谓劳务派遣,是由实际用工单位和劳务派遣公司首先签订劳务派遣协议,之后由劳务派遣公司代替用人单位招聘员工进行派遣。在实际操作中,部分单位将派遣用工当长期员工使用,但派遣员工与本企业正式员工同工不同酬、各种福利待遇差别很大,劳务派遣已经“变味”,损害了被派遣员工的合法权益。但是,二元用工体制下“按身份分配”的现象虽然被人们所诟病,但改变起来却非常艰难。

想必大家已经注意到,第十一届全国人民代表大会常务委员会第三十次会议讨论通过的对《中华人民共和国劳动合同法》的修改,已经于今年7月1日起生效。新修订的《劳动合同法》最大的亮点,就是明确规定了劳务派遣工享有与用工单位正式员工同工同酬的权利。

修改后的新《劳动合同法》对劳动用工形式进行了规范,第六十六条规定:“劳动合同用工是我国的企业基本用工形式。劳务派遣用工是补充形式,只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。前款规定的临时性工作岗位是指存续时间不超过六个月的岗位;辅助性工作岗位是指为主营业务岗位提供服务的非主营业务岗位;替代性工作岗位是指用工单位的劳动者因脱产学习、休假等原因无法工作的一定期间内,可以由其他劳动者替代工作的岗位。”同时,修改后的新《劳动合同法》对被派遣劳动者的劳动报酬作出了相应的规范,第六十三条规定:“被派遣劳动者享有与用工单位的劳动者同工同酬的权利。用工单位应当按照同工同酬原则,对被派遣劳动者与本单位同类岗位的劳动者实行相同的劳动报酬分配办法。用工单位无同类岗位劳动者的,参照用工单位所在地相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同和与用工单位订立的劳务派遣协议,载明或者约定的向被派遣劳动者支付的劳动报酬应当符合前款规定。”

在这里我们需要指出的是,尽管修改后的新《劳动合同法》对被派遣劳动者的权益提供了法律保障,但在实际操作中,被派遣劳动者的维权之路可能还会受到来自不少方面的干扰和阻挠,但只要有关部门加大执法力度,真正把《劳动合同法》落到实处,被派遣劳动者的合法权益就会得到有效的维护,就会实现体面劳动。

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