私下调解协议书

2024-04-15

私下调解协议书(精选14篇)

篇1:私下调解协议书

甲方代表:

乙方代表:

调解事由:

乙方在没跟甲方协商下,利用塑料水管从归显(水源地名)进行引水。甲方想阻拦乙方,但没跟乡村两级反映过,就私下把乙方的水管砍成若干节,甲乙双方从而发生争议。现经乡驻村工作小组从中调解,双方同意后,达成如下协议:

一、 甲方照价赔偿乙方的塑料水管。

二、 甲乙双方共同利用塑料水管从归显水源处引水到水沟末端(公路上坎),在此建一个小水池,甲乙双方再从小水池进行引水,双方的水管必须保持同一高度,乙方(王xx、王xx)必须在自家安装自动水塔。

三、 乙方在每年的.阳历3月至9月份期间,只能作为家庭饮用水,不能用作其它(如:养鱼等),更不能浪费水。

四、 乙方引来的水只允许王xx、王xx两家饮用。

如有一方违反协议,双方发生争执后所造成的后果由违反协议的一方负责。

此协议一式三份,甲乙双方来各执一份,xx乡政府保存一份。

甲方签字:

乙方签字:

20xx年x月x日

篇2:私下调解协议书

甲方:××××有限公司

乙方:

父亲: ,身份证号码:

妻子: ,身份证号码:

女儿: ,身份证号码:

长子: ,身份证号码:

次子: ,身份证号码:

跟据《工伤保险条例》等相关法律法规之规定,甲、乙双方在××司法所的主持调解下,在平等、自愿、协商一致的基础上,就张××工伤死亡赔偿相关事宜达成如下协议,以资共同遵守: 一、丧葬补助金

丧葬补助金=6个月的统筹地区上年度职工月平均工资 二、一次性工亡补助金

一次性工亡补助金=上年度全国城镇居民人均可支配收入的20倍 三、供养亲属抚恤金

供养亲属抚恤金=职工月工资*30%。 参照《江苏省关于实施若干问题的处理意见》第二十四条第三款的规定和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定。

四、其他费用。

五、上述一、二、三、四项合计人民币元。除上述费用外,乙方不得再向甲方主张任何赔偿或补偿费用。

六、甲方一旦赔偿了上述款项,乙方及其近亲属就不再享有本应由工伤保险基金支付的丧葬补助金、一次性工亡补助金。全部转由甲方享有。 供养女儿的抚恤金从能够领取之日起前年归甲方所有,年后归供养的女儿所有。供养父亲的抚恤金从能够领取之日起前年归甲方所有,年以后归供养的父亲所有。

乙方及其近亲属应无条件的协助甲方向工伤保险基金办理和领取相关工伤待遇费用,否则乙方应无条件返还甲方支付的全部款项并赔偿甲方可能因此遭受的损失。

七、自甲、乙方双方签订本协议,乙方收到甲方工伤赔偿款之日起,双方再无其他争议,任何一方不得反悔。 八、付款时间

丧葬补助金、一次性工亡补助金和人道主义补偿费用,共计元,甲方于本协议生效之日起 5个工作日内一次性支付给乙方。

供养亲属抚恤金计元,甲方应于本协议生效之日起 5个工作日内交于××托管,如下述支付条件成就时××应即日无条件支付给乙方,如下述支付条件因乙方原因不成就时××应即日无条件返还给甲方。

供养女儿的抚恤金计元,自甲方能够领取之日(自劳动部门出具领取支付单之日)起5个工作日内一次性支付给乙方。

供养父亲的抚恤金计元,自甲方能够领取之日(自劳动部门出具领取支付单之日)起5个工作日内一次性支付给乙方。 九、违约责任

9.1任何一方违反本协议约定内容,则构成违约,违约方需支付守约方人民币50000元(大写:伍万元整)作为违约金。

9.2因任何一方违约而导致仲裁或诉讼等,违约方应向守约方支付实现债权的费用,包括但不限于调查取证费、律师费等。 十、其他

10.1乙方永久性的授权 为代理人,全权负责领取本协议项下的各项金额,并授权其协助甲方处理本协议项下应由乙方承担的各项义务。

10.2调解单位主持了整个调解过程,并见证了整个工伤调解赔偿协议的签订。整个过程是在双方当事人自愿、平等的基础上进行调解。双方当事人是在平等协商基础上自愿达成调解赔偿协议的,整个过程不违背法律、法规和国家政策。 10.3甲、乙双方如发生争议,应当友好协商解决。如协商不成,应当向甲方所在地人民法院诉讼解决。

10.4本协议一式六份,甲乙双方各执二份,调解单位备存两份。自三方签章或签字之日起生效。 (以下无正文) (本页为签字页)

甲方(盖章): 乙方: 父亲: 妻子: 授权代表: 女儿: 长子: 次子:

调解单位(盖章):×县××镇人民调解委员会 授权代表:

签订时间: 年 月 日

工亡民事起诉状(草稿)

原告: ×××,女,生于1965年5月5日,汉族,小学文化,身份证号码:××196505055555;

×××,男,生于1988年6月6日,汉族,初中文化,身份证号码:××198806065555;

×××,女,生于7月7日,汉族,初中文化,身份证号码:××05055555。

母子三人居住地:×××省×××县×××乡×××村×组。

×××父亲×××生前是××公司职工。 联系电话×××××。

被告: ××公司,地址:×××××××。 法定代表人:×××任××职务,

联系电话?××××××

诉讼请求

1、依法撤销原告母子三人与被告签订的各种协议。因为这些协议既违反法律、行政法规的强制性规定,又存在重大误解,显失公平。

2、被告用人单位赔偿原告×××父亲×××的一次性工亡补助金依法不得低于法定标准491300元,丧葬补助金即6个月的×××市职工月平均工资21226元,抚恤金按×××父亲×××生前月工资的30%按月计算到×××年满18周岁合计 元。×××父亲×××亲属2人的交通费、食宿费等合计 元。

事实与理由

原告×××父亲×××生前是×××公司职工?于××××年××月被招入公司?在××岗位工作。在×月×日上班时间?发生××工作事故,致使申请人×××父亲×××死亡。被告用人单位当天电话通知原告一家噩耗。母子三人分别从×××县、×××省奔丧。时值初夏,晴天多气温高,尸体不耐存放。母子三人缺乏法律知识,被告用人单位拿出与10月国务院修订的《工伤保险条例》相抵触的、已经失效的《××省工伤保险条例》(5月31日审议通过)第二十九条进行欺诈,狡辩法律适用问题。母子三人在急需安葬的紧迫心理下违心地与用人单位签订私了协议。被告用人单位抓住母子三人的心理弱点,起初只答应给付各种补偿金合计30万。经过三天哀求,还送给中间调解人两条烟,被告用人单位才答应给付35万的补偿金。

《劳动法》第57条、《工伤认定办法》第4条、《工伤保险条例》第17条、《安全生产法》第70条、《企业职工伤亡事故报告和处理规定》第6条等法律条文都规定,工伤发生后被告用人单位应当及时向主管部门上报,向劳动保障部门申请认定工亡。本案中,被告用人单位既未向主管部门上报,又未向劳动保障部门申请认定工伤,在这种情况下私下与原告签订赔偿的协议是无效的。因为该行为属隐瞒不报,逃脱了劳动监管部门的监管,最终破坏了国家的劳动安全制度,也损害了劳动者的健康权利,违反了法律强制性和禁止性规定。这些协议签订是在用人单位欺诈原告母子三人不懂法律的情况下签订的,存在重大误解,显失公平。根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第(五)款,第五十四条第(一)款、第(二)款,《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第十条规定,前述协议自始无效,请求法院依法撤销这些协议。根据法律、行政法规的规定判决给予原告母子三人合理的赔偿。

证据与证据来源

1、×××县人民医院提交的×××死亡证明;

2、被告用人单位在20×月×日打来电话的话费清单;

3、被告用人单位账户付给受害人家属账户的赔偿金单据。

4、《国务院关于修改〈工伤保险条例〉的决定》,《工伤保险条例》第39条、第66条,《中华人民共和国劳动法》第57条、《工伤认定办法》第4条、《工伤保险条例》第17条、《中华人民共和国安全生产法》第70条、《企业职工伤亡事故报告和处理规定》第6条,《中华人民共和国合同法》第五十二条第(五)款,第五十四条第(一)款、第(二)款,《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第十条。

5、×××市人力资源和社会保障局提供的×××市在岗职工度平均工资为42452元。

6、《中华人民共和国20国民经济和社会发展统计公报》,《公报》公布年全国城镇居民人均可支配收入为24565元,根据该数据计算,2012年一次性工亡补助金标准为491300元。

7、证人名单:×××,×××,×××,×××。

此致

××县人民法院

代理起诉人:×××

年6月10日

附:

1、起诉书副本一份,

篇3:私下调解协议书

一、对调解协议司法确认审查机构的分析

(一) 立足法律层面, 调解协议司法确认的审查主要是由审判庭担任, 突破审判和执行机构的限制。首先, 针对调解协议司法确认程序的性质而言, 不管立足于何种理论, 它都是纠纷处理程序的类型, 甚至可以与诉讼程序实现平行地位。

(二) 其次, 对于调解协议司法确认的目标而言, 私权争议借助诉外调解实现解决, 各个相机构都希望通过司法实现对民事法律关系的确定, 避免争执的发生。

(三) 再次, 就调解协议司法确认的主要作用来看, 实现了对法院内外纠纷的有效处理形成机制, 有效减轻诉讼案件的压力。由此可见, 调解协议司法确认隶属于审判权的范围, 本质是终止纷争, 由此可见, 调解协议司法确认隶属于审判权运行的领域。执行权的本质是注重强制性, 以权利人的立场为前提。执行权与司法确认不存在共性。而立案工作, 是审判程序的一项, 本身不进行纠纷的处理。

二、对调解协议司法确认审查范围的介绍

司法确认制度的目的是给予调解协议以强制的执行能力, 立足司法确认程序的以及执行的相互衔接来分析, 需要对调解协议的可执行性进行全面审查。一旦有违法律或者不能显示自愿的原则, 就不具备可执行性。对于形式上的可执行性, 是调解协议司法确认的主要审查范围, 允许被修正和补充。对于不具备执行性的调解协议主要体现在:首先, 相关文书没有按照规范进行书写和制作。其次, 即使按照规范进行文书的制作, 但是, 在内容方面存在不明确性, 模糊概念存在。再次, 只是规定了调解的内容, 但是执行内容不清楚。第四, 规定了明确的调解内容, 到那时, 不具备执行的条件, 不应给予司法确认。

三、对调解协议司法确认的执行依据的介绍

司法确认裁定是执行的主要依据, 地位更加恰当。首先, 司法确认裁定赋予调解协议以执行权, 调解协议不具备直接作为执行依据的能力。其次, 借助司法确认的程序, 实现调解的内容变为司法确认的内容, 其裁定书有权对其可执行性进行补充。第三, 调解协议作为执行依据的行为不具备法律根据。第四, 一旦在执行过程中要进行撤销, 那么, 撤销的是司法确认裁定。

四、对执行法院相关内容的分析

对于调解协议司法确认的管辖法院, 存在诸多解释和做法, 不尽一致。在新的民事诉讼法中, 对调解协议司法确认执行法院进行了明确的规定, 由调解组织所在的地基层人民法院进行管辖, 不进行协议管辖、级别和专属的问题。结合新的民事诉讼法的规定, 调解协议司法确认裁定应当有出具裁定的基层法院抑或是被执行的地基层法院来执行, 不涉及协议、级别及专属管辖的问题。

五、对事后救济相关问题的探讨

(一) 对于执行程序中, 调解协议司法确认有误的问题, 主要体现在违背自愿性的原则、调解尤为法律、当事人出现虚假、串通等情况, 违背相关机构的利益。在新的诉讼法中, 如果司法确认进入了执行的程序, 不执行救济的途径, 但是, 在执行中, 一旦发现错误, 没有明确的规定进行约束, 但是, 要探讨其与司法确认裁定的既判力具有一定的关系。

(二) 调解司法协议司法确认裁定不具有既判力。立足法理, 司法确认案件不存在审理、判断的实体法理关系, 也就是说, 司法确认裁定没有形成裁判的积极效力, 也不具有消极效力。立足现实, 司法确认程序利益对抗不明显。在新的民事诉讼法中规定, 司法确认申请之后, 一旦不合法规, 裁定驳回申请, 可以借助调解的方式进行协议的变更, 形成新的协议。

(三) 对于执行中发现调解协议司法确认裁定错误的时候, 需要进行撤销, 主要发生在如下几种情况:法院发现确认出现错误, 进行主动撤销;但是人进行出具撤销申请;案外人进行撤销的申请;相关国家机构进行撤销的申请。

(四) 针对调解协议司法确认尚不具有较为完善的法律法规, 因此, 需要将其与救济途径进行相互协调。首先是与案外人异议制度进行有效协调;其次, 实现与第三人撤销之诉制度的配合;再次, 无效制度协议、诉请履行、变更等协议制度进行配合应用。

六、结语

综上, 司法确认程序是进行调解的重要方式和手段, 其程序的确认是实现调解现代化的重要环节, 要对其法律性质进行分析, 全面探讨审查机构、审查范围和执行依据, 对执行的法院进行明确, 与相关救济制度进行有机结合。在具体调解执行过程中, 要不断提高人员素质, 形成专业化的水准, 借助司法程序确认, 加固调解协议的效力, 为其有力执行奠定基础。

参考文献

[1]高微娜.调解协议司法确认程序研究[D].浙江大学, 2014.

篇4:私下签“免罪协议”不能免罪

偷了两棵桂花树,

罪耶?非耶?

时间回溯到2003年初的一天,长沙市雨花区的袁志强驱车来到了浏阳市。以盛产花炮驰名中外的浏阳市隶属长沙,从雨花区到浏阳,开车也就几十分钟的路程。自从跨入二十一世纪,湖南省会长沙的发展速度很快,高楼大厦鳞次栉比,城市建设日新月异。城市发展,必然需要大量园林花木,浏阳离长沙不远,在这里承包一块山地,栽种园林花木,肯定大有市场,大有“钱途”。袁志强很有经济头脑,他来到浏阳,正是因为看到了这个商机。当天下午,袁志强与浏阳市当地村民唐宁山签订协议,袁志强承包了唐宁山的一块山地,准备用这块山地栽植桂花树等林木。

承包山地,做好前期工作之后,袁志强把林木的栽植事宜全部委托给赵军奇,他则当起了甩手掌柜:平时在雨花区待着,偶尔来浏阳视察一下,呼吸呼吸清新的空气,顺便也是休闲旅游。转眼到了2009年,这六七年里,经过赵军奇的精心打理,袁志强承包的这块山坡郁郁葱葱,一派生机,尤其是山上栽的桂花树长势喜人,一到八月,桂花飘香,沁人心脾。这几年来,长沙城市发展高速前进,园林花木的行情也一路看涨,袁志强从中获得了不少利益。就拿这桂花树来说,市场上是按胸径估价的,胸径20至30厘米的树,它的价值不是以千元,而是以万元来计算。这么一算,那一株株的桂花树简直就是一棵棵摇钱树。看着这一山林木,有人心动了,打起了歪主意。

动了歪心思的,不是别人,正是山地的发包人唐宁山。唐宁山见袁志强赚得盆满钵满,心里很不是滋味。2009年9月,唐宁山与本村朱昭辉喝酒时发起了牢骚,提议挖两棵桂花树卖掉。唐宁山的提议得到朱昭辉的响应,两人一拍即合。不久之后的一天,趁着林木无人看管,唐宁山和朱昭辉携带锄头等工具,对早已瞄好的两棵桂花树下了手。事后经过测量,这两棵桂花树一棵胸径为30厘米,另一棵胸径为26厘米。

偷来的两棵桂花树,唐宁山和朱昭辉很快出手,每人分得了数额不菲的一笔钱,心里都喜滋滋的。然而,这快乐的心情没能持续多久便被烦恼替代,因为,有人告诉他们,桂花树被盗后,赵军奇到派出所报了案。

听说赵军奇报了案,唐宁山和朱昭辉心里如同十五个吊桶打水——七上八下,忐忑不安。挖树的时候,他们没有遮遮掩掩,而是堂而皇之进行的,何况,要连根刨两棵胸径不小的桂花树,也不可能没有一点动静,要把这两棵桂花树运走卖掉,更不可能避人耳目,因此,警察只要顺藤摸瓜,不用费多大的工夫就能找到一大把人证、物证,把他们死死地锁定。本来,在农村,谁家的责任山丢了一两棵树,那是经常的事,山主一般也就是骂几句,骂完之后了事,很少有报案的,因此,在商量挖树的时候,两人没想那么多。现在听说赵军奇报了案,唐宁山和朱昭辉才意识到了事态的严重。偷两棵桂花树就犯了罪吗?唐宁山和朱昭辉烦恼不已,这可不是闹着玩的,弄不好得坐牢房。

怎么办?是坐在家里等着警察上门,还是主动地想想办法,唐宁山和朱昭辉一番商量后,选择了后者。

10万元买来免罪承诺

2009年9月中旬,唐宁山和朱昭辉找到当地村民徐锋。之所以找徐锋,是因为徐锋与林木的管理人赵军奇十分熟悉,由他当中间人,可以与赵军奇很好地沟通。都是本村人,在徐锋面前,唐宁山和朱昭辉没有客套,直截了当地表明了来意,他们愿意赔偿袁志强的经济损失,但是有一个条件,袁志强要谅解他们,放弃追究他们的刑事责任。徐锋爽快地答应下来,随即拨通了赵军奇的电话,转达了唐宁山和朱昭辉的意见。

接了徐锋的电话,听说偷树贼主动找上门来,还表示愿意赔偿损失,赵军奇很是高兴。在中间人徐锋的提议下,赵军奇、唐宁山和朱昭辉很快坐到了一起,平等自愿地协商赔偿事宜。唐宁山、朱昭辉愿意赔,对于赵军奇来说,是求之不得的事情。虽然说承包人是袁志强,丢的是袁志强的树,但他这个管理人难辞其咎,无人赔偿的话,是要扣工资的。一个愿意赔偿,一个接受赔偿,协商的关键就只有一点,赔偿的数额。

唐宁山和朱昭辉当然希望赔偿越少越好,赵军奇呢,正好相反,赔偿款是多多益善。赵军奇知道,天上不会掉馅饼,唐宁山和朱昭辉上门赔偿,绝不是幡然悔悟,而是慑于法律的严惩,既然两人上门协商,就证明他们怕坐牢,就证明协商的主动权牢牢地掌握在自己手里。由于把握住了对方的心理,在这场博弈中,赵军奇始终占据着优势。最终,唐宁山和朱昭辉答应赔偿10万元,赵军奇将情况告知袁志强后,表达了袁志强的意思,同意这个赔偿数额,并承诺不再追究唐宁山和朱昭辉的一切责任。

第二天,唐宁山遵守诺言,将10万元现金通过银行汇到了袁志强账户上。亲眼见到唐宁山汇款后,赵军奇打下收条,并在上面特别注明:“通过双方协商,达成和解,我方保证不再就此事追究唐宁山方一切责任,此事到此结清”。随后,唐宁山把收条收好,在他看来,袁志强、赵军奇的口头承诺已经变成了白纸黑字,这不仅仅是一份收条,而是他和朱昭辉的“免罪符”,有了它,他们将逃过刑事处罚。

然而,这“免罪符”似乎没有发生什么作用,由于赵军奇此前已经报案,公安机关的动作并没有因为他们达成了协议而停顿下来。公安民警多次上门,虽然没有采取拘留逮捕措施,唐宁山和朱昭辉还是感受到了空前的压力,两人屡屡催促赵军奇、袁志强履行免罪承诺。赵军奇和袁志强并没有闲着,2009年10月中旬的一天,赵军奇来到镇派出所作证,主动作出不追究唐宁山和朱昭辉责任的意思表示。同月底,袁志强亲自来到镇公安派出所,再一次央求公安机关对唐宁山和朱昭辉宽大处理。

兜里揣着受害人放弃追究一切责任的“免罪符”,受害人还先后两次到派出所为他们求情,公安机关会放他们一马吗?公安机关只是将这一切记录在案,随后把案卷移送检察院,检察院则以唐宁山和朱昭辉涉嫌盗窃罪向法院提起了公诉,请求追究唐宁山和朱昭辉的刑事责任。2009年12Yj,浏阳市人民法院认定唐宁山和朱昭辉的行为构成盗窃罪,考虑到案发后主动投案,并如实供述自己的犯罪事实,有自首情节,可以减轻处罚;同时主动赔偿失主的损失,取得其谅解,亦可以酌情从轻处罚。据此,以盗窃罪判处唐宁山有期徒刑二年,宣告缓刑二年,并处罚金1万元;判处朱昭辉有期徒刑一年零九个月,宣告缓刑二年,并处罚金1万元。

免刑不免罪,

10万退不退?

因为判处了缓刑,唐宁山和朱昭辉不用去监狱服刑,不过,两人都不满意,他们追求的不光是不坐牢,更是不定罪,想想花10万元买来的“免罪符”却免不了罪,他们心里很不平衡。虽然说盗窃的桂花树得赔,可那两棵桂花树虽然值钱,也达不到10万元的价值,特别是得知浏阳市价格认证中心曾经受公安机关委托,对两棵桂花树价值进行价格鉴定,得出两棵桂花树价值为37400元的鉴定结论后,两人更觉得亏了。原来案子还在法院,两人既有所顾虑,也有所奢望,现在法槌落下,这盗窃犯的烙印是怎么也洗涮不掉了。冤,真冤,两人越想越窝囊,他们觉得,既然免不了罪,那这10万元得拿回来,至少也得拿回来大部分。

唐宁山和朱昭辉于是去找袁志强和赵军奇协商,几个回合之后,袁志强和赵军奇一点儿也不松口:打官司随便,要退钱甭想。协商的路堵死了,要挽回损失,唐宁山和朱昭辉便只剩下华山一条道——打官司。

2010年7月,唐宁山和朱昭辉向雨花区法院提起诉讼,把袁志强告上了法庭。二人诉称,他们合伙盗窃了袁志强的两棵桂花树,因害怕追究刑事责任,即主动找到袁志强要求和解,并赔偿了10万元,而袁志强则承诺不追究他们的一切责任。然而,他们的盗窃行为属于国家公诉范围,双方之间的和解协议不符合法律规定,他们仍然被追究了刑事责任。袁志强明知赔偿以后国家机关也不得撤销对他们刑事责任的追究,依旧予以承诺,且两棵桂花树的实际价格远远低于实际赔偿的价格,故双方之间的和解协议不具备法律效力,请求确认和解协议无效,并由袁志强返还10万元。

袁志强的答辩针锋相对,他辩称,唐宁山和朱昭辉在盗窃案发后,主动与他达成的赔偿协议是双方真实的意思表示,没有违反法律的禁止性规定,不属于无效协议,应受法律保护。签订协议后,他积极履行了协议约定的义务,为唐宁山和朱昭辉获得从轻、减轻处罚提供了极大的帮助,唐宁山和朱昭辉最终被宣告缓刑就是明证。何况,根据《长沙建设造价》期刊的介绍,胸径24-24.9cm的八月桂市场价每株为34800元,胸径25-25.9cm的八月桂市场价每株为38400元。依此推算,唐宁山和朱昭辉所盗窃的两棵桂花树市值在7万多元,接近10万元的赔偿额。唐宁山和朱昭辉违背诚信,过河拆桥,其诉讼主张违背了法律和道义的公平正义,请求驳回诉讼请求。

2011年初,在经过充分思考后,法院给出了答案。

法院认为。唐宁山、朱昭辉和袁志强的协议是否有效,取决于对“不追究二人一切责任”的理解。唐宁山二人的意思,那是袁志强保证他们不被追究刑事责任的“免罪符”。如果这样理解成立,显然这是袁志强不可能完成的任务,他应因兑现不了承诺而退还10万元。然而,这种理解,只是唐宁山、朱昭辉的一厢情愿,或者说是他们的无知。“不追究二人一切责任”,只代表着袁志强不追究,这一句话里,并没有保证国家也不追究二人刑事责任的含义。事实上,袁志强不追究他们的一切责任,而且以受害人的身份,主动向公安机关说明两人赔偿和悔罪情况,请求公安机关从宽处理,对于唐宁山和朱昭辉的定罪虽然没有作用,但对量刑是有影响的。正因为二人取得了袁志强的谅解,才获得了法院的从轻和减轻处罚,并且宣告缓刑。因此,虽然二人多赔了钱,但是在刑期和刑期的执行方式上获了利,他们这10万元花得并不冤。和解协议是在平等自愿基础上达成的,袁志强“不追究二人一切责任”的承诺并不违法,此协议不具备无效的情形,合法有效。唐宁山和朱昭辉在获取了法院从轻和减轻处罚后,又要求确认和解协议无效,并请求返还赔偿款10万元,违背了诚实信用原则,有悖于社会公平正义。

据此,法院判决驳回了二人的诉讼请求。

长沙市雨花区人民法院法官申遇友点评:

“诚信有价,谅解亦值钱。”唐宁山、朱昭辉和袁志强的纠纷告诉了人们这样一个道理。两棵桂花树,依据《长沙建设造价》推算出的参考价是7万多元。经价格鉴定,市场价为37400元,在法律上当然采信鉴定价。那么,唐宁山和朱昭辉赔偿了10万元,计算一下,给袁志强的谅解标上一个价码的话,是62600元。古人云:一诺千金。袁志强一句“不追究一切责任”的承诺,固然还比不上“千金”的价码,不过,也是天价。这承诺真的那么值钱吗?这谅解真的那么值钱吗?相信很多人心里仍有疑问,或许,还会产生更为沉重的问号,这是不是以钱买刑?是不是以钱换刑?

这当然不是以钱买刑,也不是以钱换刑。以金钱行贿法官,以获取定罪量刑时的法外开恩,这是以钱买刑,以钱换刑。但案发后积极进行赔偿,取得受害人的谅解,这是犯罪后悔过的表现,同时也有利于消弭双方冲突,从深层次化解矛盾,这为法律所肯定。根据最高人民法院的规定,这种情况下,可以从宽处理。还要注意的是,积极赔偿并不意味着获得受害人的谅解,不积极赔偿,受害人也会提起附带民事诉讼,让你被动地赔偿。因此,为了获得受害人的谅解,罪犯多赔一点,法律并不禁止,谁要你犯了罪呢!至于多赔多少,只要当事人平等协商,法律也不会干涉,就像唐宁山、朱昭辉那样,多赔了62600元,也只能自认倒霉,怨不得别人。

(文中当事人均系化名)

篇5:私下和解协议书

甲方: 乙方:

2013年11月30日,高明小学五年级学生王小明,在乙方上海路校区补习上课,于课间游戏活动中,意外摔倒,导致右臂骨折。现甲、乙双方在平等、自愿、协商一致的基础上达成和解协议如下:

一、乙方于本协议签订后一次性赔偿甲方医疗费、护理费、营养费及其他一切损失费用共计人民币大写壹万元整(小写10000元)。此赔偿数额为现在或将来、直接或间接与该次意外纠纷有关的最终和全部赔偿数额。

二、本协议签订后,乙方向甲方切实履行本协议一次性支付上述全部赔偿费用,乙方支付赔偿费用以后,双方因本意外所产生的一切债权债务关系全部终止,甲方不再追究乙方的任何责任,也不再以其他任何途径和方式索偿。

三、双方确认本协议内容是双方在公平、自愿原则下共同商议决定,是各方真实意思表示,不存在欺诈或胁迫情形。

四、本协议一式二份,甲、乙双方各执一份,由甲方及乙方代理人签字后生效,二份具有同等法律效力。

甲方:

乙方代理人:

年月日

篇6:交通事故私下协议书

文赞提(湘BY3550)于2013年6月25日晚间在新华西路钻石路口与刘钊交通事故。

事后经双方私下协商达成以下协议:

一、文师傅在荷塘区交警支队下达的事故鉴定书上签字后。刘钊把所有资料交给文师傅(其中包括摩托车修理事项)。

二、在赔付款到位后,再由刘钊返回贰仟元给文师傅做为损失补偿。

三、此协议一式两份,双方签字后生效。

双方签名:

篇7:私下调解协议书

甲 方:

法定代表人:

地址:

乙 方:

身份证号:

住址

甲乙双方经友好协商一致,就乙方向人民法院起诉的[2012]民二初字第 号买卖合同纠纷一案,达成本和解协议:

一、双方确认,就一事,共拖欠款共计元。

二、乙方愿意以实际用气者的名义承担偿还拖欠气款的责任。

三、双方经协商一致同意,乙方支付气款及法院起诉费用共计人民币元(大写:元整),履行终结本案。

四、双方同意乙方分期偿还上述元总款项。自本协议书签订之日起,乙方每月支付元(大写: 元)以偿还拖欠的气款,直至还清欠款为止;乙方承诺在每月日前将上诉款项汇入甲方以下帐户:

户名:

开户行:

帐号:

五、乙方承诺在收到甲方第一笔偿还款项后两天内即向人民法院提交撤销号案件的书面申请。

六、双方确认关于此案纠纷遵照本和解协议书执行。甲乙双方履行上述条款后,双方关于号履行终结,双方可再进行友好合作。

七、本和解协议书一式两份,双方各执一份,经双方签字盖章时生效,效力均等。

甲方:(签章)乙方:(签章)

代表人:代表人:

篇8:人民调解协议显失公平能否撤销?

2013年12月23日,A公司的雇佣驾驶员杭某驾驶晋E80711号小型客车在某路段与朱某驾驶的二轮摩托车相撞,造成朱某受伤,经送医院抢救无效于当日死亡、车辆损坏的交通事故。在交警部门尚未对事故责任作出认定的情况下,死者朱某家属朱某、蒋某多次到A公司吵闹并要求直接赔偿,A公司负责人无奈之下,于2014年1月3日,在误以为杭某需要承担此次事故主要责任甚至全责的情况下与死者朱某家属朱某、蒋某在人民调解委员会的主持下签订了一份调解协议书,约定A公司赔偿死者家属人民币62万元。协议签订以后,A公司当即支付了19万元。2014年1月24日,交警部门对事故责任作出认定,死者朱某系醉酒驾驶且闯红灯,故朱某应当承担事故的主要责任,A公司驾驶员杭某承担事故的次要责任。因此,A公司认为其承担的赔偿金额远远超过了A公司应当承担的赔偿金额。故对于调解协议上约定的剩余的赔偿款,A公司拒绝支付。

2014年3月10日,死者朱某家属提起人身损害之诉,将A公司起诉至人民法院要求A公司及保险公司按照调解协议赔偿。在法庭庭审中,A公司认为该调解协议是在重大误解的基础上形成的,且是在死者家属逼迫无奈的情况下被迫与其签订的一份显失公平的协议,因此对于调解协议书不认可,认为应当撤销。另A公司在庭审中向法院提交申请,因其就该调解协议书是否具有法律效力已经向法院起诉且已经被受理,该案目前正在审理中,且该案件的审理结果直接影响本案的审理结果。故要求法院中止本案的审理,法庭当庭裁定中止本案审理。

另A公司起诉朱某、蒋某、杭某确认合同可撤销纠纷一案,法院受理后,于2014年8月8日公开开庭审理本案。本案中A公司认为调解协议书在事故责任尚未认定情况下作出,而实际上是朱某承担事故的主要责任,杭某承担次要责任,调解协议书中约定的A公司的赔偿责任远远超过了其依法应当承担的赔偿责任,所以该调解协议书显失公平,并且该份协议是在死者家属胁迫的情况下签署,不是A公司的真实意思表示,应予以撤销。而对方辩称,该调解协议书是双方在人民调解委员会组织下达成,是双方真实意思表示,协议书的形成不以事故认定书为基础,赔偿责任是基于对生命的尊重和死者家属的精神抚慰,不存在显失公平,且事故认定书只是对事故因果关系的分析,不能简单等同于民事责任的承担。法院审理后认为,鉴于本次事故的产生朱某承担主要责任,杭某承担次要责任,结合事故发生事实,本次事故产生的相应损失应由杭某承担次要赔偿责任。现朱某因事故而产生的相应赔偿中依法应由A公司一方承担的部分远远小于本案所涉调解协议中约定的由A公司一方承担的数额,故法院认为该份调解协议书显示公平,应予撤销,并最终判决撤销该份调解协议书。一审宣判后,朱某、蒋某一方不服提起上诉,二审法院审理后亦认为本次事故的产生朱某承担主要责任,杭某承担次要责任,结合事故发生事实,本次事故产生的相应损失应由杭某承担次要赔偿责任。A公司主张在签订协议时存在重大误解,且协议内容显失公平的意见具有事实与法律依据。而朱某一方的辩论意见法院认为于法无据。遂判决驳回上诉、维持原判。确认合同无效纠纷经过一审、二审判决生效后,法院就朱某、蒋某起诉A公司、保险公司、杭某机动车交通事故责任纠纷一案恢复审理,而朱某、蒋某于2015年2月4日撤诉。

二、法律理解与适用

本案的争议焦点是涉案的人民调解协议是否符合法律规定的撤销条件。

是否要撤销本案已存在的人民调解协议,这主要看本案人民调解委员会调解过程中是否存在重大误解或显失公平的情形。《最高人民法院关于审理涉及人民调解协议的民事案件的若干规定》第二条第二款规定:“当事人一方向人民法院起诉,请求变更或者撤销调解协议,或者请求确认调解协议无效的,人民法院应当受理。”上述规定第六条规定:“下列调解协议,当事人一方有权请求人民法院变更或者撤销:(一)因重大误解订立的;(二)在订立调解协议时显失公平的;一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立的调解协议,受损害方有权请求人民法院变更或者撤销。”[1]另《中华人民共和国民法通则》第59条规定:“下列民事行为,一方有权请求人民法院或者仲裁机关予以变更或者撤销:(一)行为人对行为内容有重大误解的;(二)显失公平的。被撤销的民事行为从行为开始起无效。”[2]最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》第71条规定:“行为人因为对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识,使行为的后果与自己的意思相悖,并造成较大损失的,可以认定为重大误解。”[3]《意见》第72条同时规定:“一方当事人利用优势或者利用对方没有经验,致使双方的权利与义务明显违反公平、等价有偿原则的,可以认定为显失公平。”

本案中,死者家属与A公司签订调解协议时,交警部门对事故责任尚未作出认定,而在事故发生后,朱某家属多次至A公司闹事要求赔偿,A公司为了不使公司形象和名誉受损,被迫无奈同意与死者家属签订调解协议,该62万元的巨额赔偿根本不是A公司真实的意思表示。且A公司在签署调解协议时对本次事故的责任产生了重大误解,误认为其驾驶员杭某在此次事故中应当负事故的全部责任。在事故发生以后,朱某家属确实多次至A公司要求赔偿,因此A公司关于“其在不知道朱某醉酒驾驶,以为自己公司承担全责的情况下签订调解协议”之陈述与客观事实相符,也符合情理,法院理应采信。根据交通事故责任认定,朱某承担事故的主要责任,杭某承担事故的次要责任,故A公司应当承担的赔偿责任确实远远低于调解协议确定的62万元。按照一般惯例来说,实际承担的赔偿金额超过应当承担部分的30%,即构成显失公平。本案中,调解协议上约定A公司应当赔偿的金额革除保险公司的11万元即为51万元,而按照事故责任A公司承担次要责任即30%来计算,A公司应当只需要承担20万左右。故A公司实际承担的赔偿金额远远超过了应承担的30%,构成显失公平。

综上可知,A公司主张在签订调解协议时存在重大误解,且协议内容显失公平的主张具有事实与法律依据,故其要求撤销调解协议的请求符合法律规定,于法有据,本案所涉人民调解协议应当撤销。

参考文献

[1]最高人民法院于2002年9月5日通过的<最高人民法院关于审理涉及人民调解协议的民事案件的若干规定>.

[2]全国人民代表大会于1986年4月12日通过的<中华人民共和国民法通则>.

篇9:私下签订的遗赠扶养协议有效吗

我叔叔六十多岁了,没有结婚也没有孩子,一直非常疼爱我。一天,叔叔拿出一份《遗赠扶养协议》要我签字,协议规定由我给他养老送终,将来他的房产和存款都由我继承。因为我父亲兄弟4人都还健在,我另外两个叔叔也都有孩子,为了防止横生枝节,叔叔让我暂时保密,说等他去世了再把我們的协议公开。这等于协议是秘密签订的呀!我签了字,可心里一直嘀咕,这协议有效吗?

答:

遗赠扶养协议,是遗赠人与扶养人之间订立的,确定遗赠与扶养民事权利义务关系的协议。根据《继承法》“公民可以与扶养人签订遗赠扶养协议。按照协议,扶养人承担该公民生养死葬的义务,享有受遗赠的权利”的规定,对于遗赠扶养协议,法律并没有证人证明的要求,因此,公开与否,不影响协议的效力。你把与叔叔签订的《遗赠扶养协议》压在箱底没有任何不妥,你和叔叔之间光明正大,没有见不得阳光的东西,不存在秘密协议的问题。

根据《继承法》“继承开始后,按照法定继承办理;有遗嘱的,按照遗嘱继承或者遗赠办理;有遗赠扶养协议的,按照协议办理”的规定,遗赠协议的效力是最高的,只要你今后履行了协议中约定的对你叔叔生养死葬的义务,你就有权根据协议接受你叔叔的遗产。

篇10:私下调解协议书

私下签订遗赠扶养协议是否有效

作者:

来源:《法制与经济·上旬刊》2012年第12期

问:我的叔叔六十多岁了,一直没有结婚也没有孩子,因而一直非常疼爱我。他欲与我签订“遗赠扶养协议”,协议规定由我给他养老送终,将来他的房产和存款都由我继承。为了防止其他亲戚的异议,叔叔让我暂时保密,说等他死了再把我们的协议公开。请问,秘密签订的遗赠扶养协议有效吗?

篇11:私下调解协议书

劳动者发生工伤以后,用人单位私下与劳动者就工伤赔偿达成协议的情况越来越多。那么这种工伤私了的协议(以下简称协议)究竟法律效力如何呢?一种观点认为协议无效,理由是工伤认定、赔偿是国家强制执行的范围,必须通过劳动保障部门来处理,协议破坏了国家关于伤亡事故报告和处理制度,应属于无效;另一种观点认为协议有效,理由是劳动法和企业劳动争议处理条例等法律,赋予用人单位与劳动者自行和解的权利,如果赔偿额合理合法,协议应属有效。严格讲这两种观点都有道理,但都不全面,编者认为认定有效或无效,要具体问题具体分析。情况大致有三种:

1、工伤发生后,如果用人单位既未向主管部门上报,又未向劳动保障部门申请认定工伤,在这种情况下的协议是无效的。因为该行为属隐瞒不报,逃脱了劳动监管部门的监管,最终破坏了国家的劳动安全制度,也损害了劳动者的健康权利,违反了法律强制性和禁止性规定,依据《合同法》第52条第(五)款规定,该协议自始无效。

《劳动法》第57条规定:国家建立伤亡事故和职业病统计报告和处理制度。县级以上各级人民政府劳动行政部门、有关部门和用人单位应当依法对劳动者在劳动过程中发生的伤亡事故和劳动者的职业病状况进行统计、报告和处理。该法条规定用人单位对待工伤的行为标准是“应当„„进行统计、报告和处理”是强制性的。《安全生产法》第70条规定:单位负责人接到事故报告后应当迅速采取有效措施组织抢救„„并按照国家有关规定立即如实报告当地负有安全生产监督管理职责的部门,不得隐瞒不报、谎报或拖延不报,不得故意破坏事故现场,毁坏有关证据。该法条规范用人单位的强制性和禁止性行为是“单位负责人„„立即如实报告„„,不得隐瞒不报,谎报或者拖延不报„„”。《企业职工伤亡事故报告和处理规定》第6条规定:企业负责人接到重伤、死亡轻伤等事故报告,应当报告企业主管部门和企业所在地劳动部门、公安部门、人民检察院、工会。该法条规定用人单位对待工伤的行为标准是“„„应当立即报告企业主管部门及所在地劳动部门„„”同样是强制性的。《工伤认定办法》第17条规定:职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断为职业病,所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断鉴定为职业病之日起30日内,向统筹地区劳动保障行政部门提出工伤认定申请。该法条同样规范用人单位行为标准是“应当„„提出工伤认定申请”属强制性规定。

2、工伤发生后,如果用人单位及时向行政主管部门上报,并启动工伤认定程序,这种

情况下的私了协议是有效的,因为劳动法赋予用人单位与劳动者自行和解的权利,这种权利的行使是在遵守国家安全劳动制度的前提下完成的。《劳动法》第77条规定:用人单位与劳动者发生劳动事故,当事人可以依法申请调解、仲裁,也可以协商解决。《企业劳动事故处理条例》第52条规定:企业与用人单位发生工伤待遇方面的争议,按照处理劳动争议的有关规定处理。从以上规定可以看出,法律是允许用人单位和劳动者对劳动纠纷(自然包括工伤纠纷)协商调解的;法律之所以允许协商调解是因为这种协商既体现了双方当事人的意思自治原则,又节省了大量的仲裁或诉讼的成本,节约了社会资源,对社会的进步发展是有利的;同时《民法通则》第55条规定:民事法律行为应当符合以下条件:

(一)行为人具有相应的民事行为能力,(二)意思表达真实,(三)不违反法律或者社会公共利益。因此说,只要双方具有完全民事行为能力,协议的内容又是真实的,在用人单位上报主管部门的前提下,工伤私了协议是合法有效的。

3、工伤发生后,如果用人单位及时向行政主管部门上报,并启动工伤认定程序,这种情况下达成的赔偿协议,如果赔偿金额低于法定工伤待遇标准的,此协议是可以申请变更或撤销的;申请变更或撤销前协议是有效的。如:劳动者发生工伤后,法定工伤待遇应是15万元,协议赔偿金额是10万元,那么劳动者可以申请法院或仲裁机构变更或撤销,追要应该得到而没有得到的另外5万元。因为根据《合同法》的54条规定:下列合同当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更撤销的有,(一)因重大误解订立的,(二)在订立合同的显示公平的;同时最高人民法院司法解释《关于审理劳动争议案件若干问题的解释》第22条规定:对于追索劳动报酬、养老金、医疗费及工伤保险待遇、经济赔偿金及其他相关费用等案件,给付数额不当的,人民法院予以变更。

篇12:私下调解协议书

南京市秦淮区人民法院受理的王三诉杨玲、李仪民间借贷纠纷一案,在审理过程中,经南京市秦淮区人民法院调解达成如下调解协议:

1、被告杨玲、李仪于2016年1月20日之前共同连带偿还原告王三借款款项19.5万元,款项共分十期支付;其中第一期2万元于2015年4月20日前支付; 第二期2万元于2015年5月20日前支付; 第三期2万元于2015年6月20日前支付; 第四期2万元于2015年7月20日前支付; 第五期2万元于2015年8月20日前支付; 第六期2万元于2015年9月20日前支付;

第七期2万元于2015年10月20日前支付;

第八期2万元于2015年11月20日前支付; 第九期2万元于2015年12月20日前支付; 第十期1.5万元于2016年1月20日之前支付。(王三接收上述款项的银行账号:62220*****************,持卡人王三,开户行中国工商银行南京分行城南支行)。

2、如果两被告未能按照上述任意一期还款计划按时、足额付款,原告可就全部款项立即申请执行,并按照人民银行同期贷款基准利率标准自本案立案之日起计算利息至款项的实际支付之日时止。

3、本案的案件受理费5125元,减半收取2562.5元,保全费计1795元,两项合计4357.5元,由原告负担2178.75元,被告负担2178.75元(原告已经预交,被告在履行上述第一项给付义务时,一并支付给原告)。

原告: 被告: 年 月 日 年 月 日 附:南京律师咨询QQ:2426672690

篇13:私下调解协议书

人民调解是我国一项独特的法律制度,是现行调解制度的重要组成部分。我国现行调解制度主要包括三部分:一是法院调解,也称诉讼调解,是指双方当事人在人民法院的主持下自愿就民事权益的争议平等地进行协商达成协议,解决纠纷所进行的活动;二是行政调解,是指在具有调解纠纷职能的国家行政机关主持下,通过对双方当事人的说服与劝导,促使双方当事人平等协商达成协议,解决有关争议的活动;三是人民调解,是指人民调解委员会通过说服、疏导等方法,促使当事人在平等协商基础上自愿达成调解协议,解决民间纠纷的活动。人民调解、行政调解与法院调解相比,属于诉讼外调解。

人民调解协议主要是指发生民事纠纷的双方当事人在第三方人民调解委员会的主持下,本着平等、自愿的原则,为解决民事纠纷而达成的具有民事权利义务内容,并由各方当事人签名、盖章或者按指印,人民调解员签名并加盖人民调解委员会印章的书面协议。根据《最高人民法院关于审理涉及人民调解协议的民事案件的若干规定》和《人民调解工作若干规定》的规定,“经人民调解委员会调解达成的、有民事权利义务内容,并由双方当事人签字或者盖章的调解协议,具有民事合同性质。当事人应当按照约定履行自己的义务,不得擅自变更或者解除调解协议”。这就对人民调解协议性质进行了界定,即符合一定条件的人民调解协议具备民事合同性质。

根据《人民调解工作若干规定》第5条、第35条规定,人民调解协议要具备民事合同性质,应当符合下列条件:1.经人民调解委员会主持达成的调解协议;2.具有民事权利义务内容;3.采取书面形式;4.双方当事人签名、人民调解员签名并加盖人民调解委员会印章。符合上述四项条件下的人民调解协议就具备了民事合同性质。民事合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。因此,凡是在民事主体之间就财产利益或者某些身份利益所自愿达成的协议,均属民事合同。当事人在合同订立过程中所采用的不同协商方式,不能改变民事合同本身的性质。人民调解协议无论是设定当事人之间的民事权利义务关系或者是变更当事人之间既存的民事权利义务关系,或者是终止当事人之间既存的民事权利义务关系,均不影响其民事合同的性质。既然人民调解协议具有民事合同性质,当事人就应当按照约定履行自己的义务,不得擅自变更或者解除调解协议。当事人一方不愿履行人民调解协议,另一方向人民法院起诉的,人民法院将依法审查人民调解协议的效力。

二、人民调解协议的效力

人民调解协议的效力是建立在有效的调解协议基础之上。何为有效的人民调解协议?根据《最高人民法院关于审理涉及人民调解协议的民事案件的若干规定》第4条,需符合三个实质要件:一是当事人具有完全民事行为能力,即当事人具有能够独立实施任何民事法律行为的资格;二是意思表示真实,调解协议正确反映当事人的意志,并非因重大误解、欺诈、胁迫或者乘人之危订立的调解协议或者订立调解协议时显失公平的;三是不违反法律、行政法规的强制性规定或者社会公共利益。

人民调解委员会主持下达成的调解协议,它的性质是群众自治组织的调解文书,具有合同性质的法律效力,但不等于强制执行力。调解协议主要靠当事人的诚信自觉履行,只有经过人民法院确认的调解协议,才具有法律强制执行力。人民调解协议的法律效力主要表现为以下几点。

1.人民调解协议具有法律约束力

人民调解协议对矛盾纠纷争议事项的调解结论是依照法律规定和社会道德规范作出的。为了引导公民在自愿的基础上慎重地处分权利,使调解协议得到有效履行,《人民调解法》第31条规定,经人民调解委员会调解达成的调解协议,具有法律约束力,当事人应当按照约定履行。这一规定,明确了人民调解协议在法律上的约束效力,履行调解协议不仅是当事人的道德义务,而且是法定义务。同时,《人民调解法》要求人民调解委员会应当对调解协议的履行情况进行监督,督促当事人履行约定的义务。

2.人民调解协议具有证据的证明力

这主要是针对一方不履行人民调解协议,另一方提起诉讼或申请人民调解协议司法确认时,人民调解协议可以作为证据采纳。人民调解协议具有民事合同性质,民事合同在人民法院的证据种属上归类于书证。当事人一方向人民法院起诉,请求对方当事人履行调解协议的,人民调解协议是本诉的证据。当事人一方以原纠纷向人民法院起诉,对方当事人以调解协议抗辩的,人民调解协议是反驳证据。当事人一方以原纠纷向人民法院起诉,对方当事人以调解协议书为据提起反诉的,人民调解协议是反诉证据。

3.人民调解协议可申请司法确认

根据《人民调解法》第33条规定,经人民调解委员会调解达成调解协议后,双方当事人认为有必要的,可以自调解协议生效之日起30日内共同向人民法院申请司法确认,人民法院应当及时对调解协议进行审查,依法确认调解协议的效力。人民法院依法确认调解协议有效,一方当事人拒绝履行或者未全部履行的,对方当事人可以向人民法院申请强制执行。人民法院依法确认调解协议无效的,当事人可以通过人民调解方式变更原调解协议或者达成新的调解协议,也可以向人民法院提起诉讼。

人民调解协议虽然也具有一定的群众权威性和社会约束力,但是却不具有不可争议的国家权威性和强制执行力。因此,任何一方反悔,对协议的合法性、公正性与可行性提出质疑,法律上都不是禁止的。

三、人民调解协议在房地产登记中的应用

1.申请房地产登记的主体是人民调解协议双方当事人

人民调解协议是具有法律约束力且一般具有民事合同性质的书面协议。目前,当事人之间的社会矛盾和纠纷通过人民调解手段化解的,与日俱增。根据人民调解协议的法律特性,当事人是可凭人民调解协议作为权利来源证明文件申请房地产登记的。登记机构办理此类房地产登记时,应要求调解协议双方当事人共同申请,不能由一方当事人申请。因为人民调解协议毕竟不是人民法院、仲裁委员会等有权部门出具的生效法律文书,不适用单方申请情形。

2.人民调解协议作为房屋权利来源证明的登记条件

(1)人民调解协议签章应完整。人民调解协议上双方当事人、人民调解员应签名,并加盖人民调解委员会印章。

(2)签订人民调解协议的主体应适格。签订人民调解协议的当事人应具备完全民事行为能力。人民调解委员会的设立必须符合《人民调解法》的规定。人民调解委员会设立主要有三种形式:村民委员会、居民委员会设立人民调解委员会;企业事业单位根据需要设立人民调解委员会;乡镇、街道以及社会团体或者其他组织根据需要参照《人民调解法》设立人民调解委员会。

(3)人民调解协议所涉房地产合法。登记房地产合法性表现在该房地产是否经有权部门批准建造、是否可自由流通、权利是否受到法律法规政策限制等三方面。

(4)人民调解协议内容符合法律规定。人民调解协议内容应符合法律规定,不得出现其无权认定和协议的事项。如对有关当事人的民事行为能力的认定,笔者曾遇到一起人民调解协议认定张某某为限制民事行为能力人的精神病人,并将张某某的房地产转让给另一方当事人。根据《民法通则》第19规定,只有人民法院才有资格宣告精神病人为无民事行为能力、限制民事行为能力人。

3.不符合登记条件的人民调解协议处理建议

(1)单方凭人民调解协议申请房地产登记。登记机构遇到比较常见的情形是当事人认为人民调解协议是经过人民调解委员会盖章确认的,是一种生效的法律文书,可以参照《房屋登记办法》第12条“因人民法院、仲裁委员会的生效法律文书取得房屋权利”的情形,单方办理房地产登记。其实,当事人的这种认识是有误的。从本文对人民调解协议性质、效力的分析可以看出,人民调解协议只是一种特殊的民事合同,不能等同于人民法院、仲裁委员会的生效法律文书,应参照一般的房地产民事合同如买卖、赠与、交换、抵押等合同处理,由双方当事人共同申请房地产登记。若双方当事人根据《人民调解法》、《最高人民法院关于人民调解协议司法确认程序的若干规定》,在人民调解协议生效之日起30日内共同向人民调解委员会所在地基层法院申请确认调解协议的效力,且人民法院确认调解协议有效的,可单方申请房地产登记。因为,经人民法院司法确认有效的人民调解协议可与法院判决书一样具备强制执行效力。对于单方凭人民调解协议申请房地产登记的,除按正常的房地产登记提交申请材料外,还需人民法院出具的人民调解协议确认决定书。

另外,有些房屋继承、受遗赠纠纷通过人民调解达成协议的,可否参照经过公证的继承、受遗赠,由单方申请房地产登记呢?笔者认为,法律并未赋予人民调解协议具有公证效力,就不能将其作为公证文书对待,因此,当事人也就不能凭人民调解协议单方申请房地产登记。

(2)人民调解协议有超越调解范围的内容。在实践中笔者发现,有的调解协议中会出现对有关当事人的民事行为能力、身份关系、收养关系、婚姻关系等事项的认定,如认定房屋所有权人系无民事行为能力的精神病人,认定当事人之间为养父子关系或夫妻关系等。这些内容都是人民调解协议无法认定的事项。如果人民调解协议出现上述内容的认定,却无法提供有关部门的认定依据,登记机构就不能办理房地产登记,而应告知当事人通过向有关部门认定相关事项。如民事行为能力认定可通过人民法院宣告,收养、婚姻关系可向民政部门确认。

篇14:民事调解协议的抗诉攻略

被告人中国大地财产保险股份有限公司酒泉中心支公司。机构代码77342189—4,住所地:酒泉市肃州区新城玉门东路。负责人马某,系该公司总经理。

2005年12月至2007年12月原告柴某曾在肃州区西大街原五金公司办公楼上开设餐饮酒店。在原告经营酒店期间,被告多次在原告处就餐签单。截止2007年12月底,经过双方清算,被告尚欠原告餐费66875.40元。后原告索要未果,起诉法院要求被告偿还。

一、原审判决

2010年4月14日,该案由肃州区人民法院审判员王某、书记员安某主持调解,柴某某以柴某的名义与被告保险公司委托代理人富某达成调解协议如下:被告大地保险公司酒泉支公司支付原告柴某餐费35000元,于2010年5月15日前一次性付清;双方再无其他争议;案件受理费1470元,原告承担470元,被告承担1000元。柴某某在调解笔录上签了柴某的名字。柴某某于2010年4月20日签收了调解书。

二、抗诉理由

柴某不服原审调解书,向检察机关申诉。酒泉市肃州区人民法院检察院审查后提请酒泉市人民检察院抗诉。酒泉市人民检察院审查后向酒泉市中级人民法院抗诉,其理由如下:

酒泉市肃州区人民法院(2010)酒肃法民一初字第278号民事调解书程序违法,申请人柴某的申诉理由成立。

原审法院调解案件违反了法定程序和自愿原则。《民事诉讼法》第9条规定:“人民法院审理民事案件,应当根据自愿和合法原则进行调解。”人民法院调解案件必须遵守自愿原则和合法原则。所谓“自愿”,是指在调解过程中,必须是双方当事人完全自愿,不得勉强,包括是否要调解,调解的内容都由当事人自己决定。所谓“合法”,是指调解也应以法律为准绳,调解程序、调解方法和调解内容都不得违反法律,不得损害国家、集体和他人的权益。对本案而言,首先,调解违反自愿原则。原审法院在2010年4月13日审理本案时,曾主持调解,但当事人双方调解意见不一致,没有达成调解协议。4月14日调解时,申诉人柴某及其委托代理人及均没有到庭参与调解,也没有其他证据表明最后形成的调解协议是申诉人柴某的真实意思表示。其次,调解违反法定程序。经过调查,参与本案调解的是案外人柴某某。酒泉大地保险公司拖欠餐费产生于柴某经营餐厅期间,当时餐厅经营业主登记的是柴某,与柴某某没有关系。保险公司认为柴某某与其有经济纠纷,属于同一法律关系,认为餐厅系柴某与柴某某共同经营,要求柴某某参与诉讼,但是法院并没有将其追加为当事人,也没有通知其参加诉讼,柴某某系案外人,案外人与对方当事人达成的调解协议显然违法,且案外人与对方当事人达成的调解协议事后也没有得到的认可。

经过调查了解,案外人柴某某参与调解、与被告大地保险公司协商达成调解协议、在调解笔录上签字、签收调解书。申诉人柴某没有参与调解,也没有在调解笔录上签字,没有签收调解书。且案外人与对方当事人达成的调解协议事后也没有得到申诉人的认可。故本案,调解协议违背了调解自愿原则,调解程序违法,申诉人的申诉观点及理由成立。

三、再审结果

酒泉市中级人民法院受理抗诉后,指令肃州区人民法院法院对该案件进行再审。2012年6月12日,肃州区人民法院法院再审认为,原审原告柴某在经营酒店期间,原审被告因工作关系,在该酒店消费没有及时付清餐费,引发纠纷,其责任在于原审被告。原审被告应当支付消费的餐费。对原审原告主张的部分餐费签单,原审被告否认该部分签单系公司职务行为,不予认可和支付。提出可向签单者主张权利的辩解意见,原审原告同意,本庭予以采纳。经查,鸿鹤楼大酒店的经营业主系柴某,而非柴某某。原审被告认为原审原告诉讼主体不适格的辩解应予驳回,已支付柴某某20011元要求抵顶柴某餐费的请求,不属同一法律关系,可另行主张。本案经本院审判委员会讨论决定,依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百八十六条(本案发生在2012年《民事诉讼法》修订之前,故判决援引修订前的法条),《中华人民共和国民法通则》第一百零八条之规定,判决如下:一、撤销本院(2010)酒肃法民一初字第278号民事调解书。二、被告中国大地财产保险股份有限公司酒泉中心支公司支付原告柴某餐费42401.4元(包括已付的36000元),尚欠6401.40元,限判决生效后十日内付清。

四、本案评析

本案虽是一起餐饮服务合同纠纷案件,但案件的焦点是原审法院调解违背了自愿原则,而不是在原审原、被告对诉求的债权债务、案件事实等问题上,本案调解书无疑剥夺了当事人的诉讼权利,造成此调解书的调解程序违法,本案如此调解,缺乏法律依据,导致原审调解不当。

根据《民事诉讼法》第9条规定:“人民法院审理民事案件,应当根据自愿和合法原则进行调解”。根据《民事诉讼法》的其他相关法条规定,调解达成协议,必须双方自愿,各方当事人同意在调解协议上签名或者盖章后生效。调解书经双方当事人签收后,即具有法律效力。这些法律规定实际上强调了调解工作的两个原则——自愿原则和合法原则。

调解自愿原则是当事人自主处分自己权利的体现,也是民法意思自治原则的体现,为了保证当时的意思表示真实有效,就需要查清事实,分清是非,找到当事人之间的纠纷争执点和利益共同点,这样才能准确合理确定当事人利益关系的平衡点,维持双方当事人权利义务基本均衡,确保调解结果的正当性。如果违背当事人自愿去强迫调解,甚至以判压调、以拖促调,不仅不能达到“案结事了”,还会出现调解有利于法律之外的结果,还会导致当事人与法院之间的对立,影响法院的正义形象建设。

调解合法原则,是指人民法院和双方当事人的调解活动及其协议内容,必须符合法律的规定——不仅符合实体法的规定,也要符合程序法的规定。即调解活动必须按照法律规定的程序进行,而且调解协议的内容,要符合有关法律的规定。法院要认真履行对调解协议审查确认职责,确保调解协议的内容不违反法律规定,不损害国家利益、社会公共利益、第三人利益以及社会公序良俗,正确发挥司法调解的功能,切实维护公平正义。

根据《人民调解法》第3条的规定,人民调解要“在当事人自愿、平等的基础上”进行,且“不违背法律、法规和国家政策”。可见,即使是人民调解,也要遵循自愿原则与合法原则,因此,为了切实维护正义,树立公正的司法权威,有效并深入推进社会矛盾化解、社会管理创新、公正廉洁执法,司法调解必须坚持自愿原则和合法原则。

当事人自愿调解包括两方面的内容,一是当事人自愿接受人民法院的调解,二是指调解达成的协议是当事人自愿协商的结果,是当事人真实意思的表示。但本案在2010年4月13日法院审理时,双方调解意见不一致,没有达成调解协议,在第二天即4月14日调解时,本案原告及其委托代理人及均没有到庭参与调解,也没有其他证据表明最后形成的调解协议是原告即申诉人的真实意思表示。故本案的调解协议违背了自愿原则。

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