广东省律师代理劳动争议仲裁案件业务操作指引

2024-04-28

广东省律师代理劳动争议仲裁案件业务操作指引（精选3篇）

篇1：广东省律师代理劳动争议仲裁案件业务操作指引

附件2：

第一章总则

第二章律师提供法律咨询第三章案件受理

第四章仲裁前的工作第五章仲裁阶段第六章诉讼阶段第七章调解第八章执行

第九章法律援助案件的办理第十章结案后的工作第十一章附则

第一章总则

第一条为了实现广东省执业律师办理劳动争议案件的规范化，依法履行职责，防范执业风险，提高律师办理劳动争议案件的办案质量和效率，维护委托人的合法权益，广东省律师协会特制定本指引。

第二条本指引所指的办理劳动争议案件的主体是指已取得律师执业证且未受到停止执业处罚的执业律师，未取得律师执业证的实习律师不得单独办理劳动争议案件，但可协助执业律师工作。

第三条本指引所称的劳动争议案件，是符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条所规定范围的案件。

第四条律师办理劳动争议案件，应当严格遵守法律和行政法规的规定，正确适用地方法规、部门规章、地方规章，参照当地有关政策。

第五条律师办理劳动争议尤其是群体性劳动争议案件，应当严守执业纪律和职业道德，严禁激化社会矛盾，严禁教唆、策划、挑动当事人采取上访或示威等行为，尽力维护社会稳定和劳资关系的和谐。

第六条

律师办理劳动争议案件，应注重并加强和解及调解工作。

第七条

律师办理劳动争议案件，应注意加强自我保护，尽量降低执业风险。

第八条

律师在引用本指引办理劳动争议案件时，应充分认识到劳动争议案件的复杂性和特殊性，注意到不同层级的规定与新旧法律之间的衔接，注意到司法实践中存在的争议，并结合个案的事实，作出正确的判断。

第二章律师提供法律咨询

第九条

律师接待劳动者咨询劳动争议案件的，应当了解案情概况，并要求提供相关书面材料，需要收取咨询费用的，应提前告知相关收费的规定及收费标准。

第十条

律师接待劳动者咨询劳动争议案件的，应在了解案情的前提下结合相关规定进行分析定性，所发表的意见应客观，对可能出现的仲裁或诉讼风险应进行提示，不得作出不实承诺。

第十一条律师接待劳动者咨询案件中涉及群体性劳动争议的，应慎重对待，正确引导，避免出现激化矛盾的言行，并应对咨询过程制作谈话笔录。

第十二条

律师提供劳动争议案件的咨询时，可结合当事人的诉求，从以下各方面了解相关案件情况：

1、用人单位的概况（包括但不限于性质、所处地域、规模、员工人数、所属行业等）

2、用工性质；

3、劳动合同签订情况；

4、薪酬福利制度及发放情况；

5、工时制度及休息休假情况；

6、加班及加班工资的发放情况；

7、社会保险缴纳情况；

8、劳动保护的有关情况；

9、商业秘密保护及竞业限制的情况；

10、劳动合同解除、终止及经济补偿金、赔偿金的支付情况；

11、向有关部门反映、投诉、申诉等情况；

12、是否存在工伤及工伤发生、认定、伤残鉴定、赔偿等情况；

13、其它与当事人诉求有关的情况。

第十三条律师提供劳动争议案件的咨询时，应当了解涉及仲裁时效或诉讼时效的相关事实，对超过时效的案件，可建议当事人通过仲裁或诉讼以外的其他合法途径解决。

第三章案件受理第一节律师接受委托

第十四条律师接受当事人委托是指律师事务所经过初步审查，同意接受劳动者、用人单位或用工单位的委托，并办理签署委托合同书和授权委托书以及指定经办律师等有关委托手续的过程。

第十五条律师应有维护社会稳定的责任感，对带有社会不稳定因素的群体性案件及有可能出现过激行为的当事人应加强法制教育和疏导工作，并通报有关部门，以便求得协助和指导。对代理群体性纠纷案件，应当按《中华全国律师协会关于律师办理群体性案件指导意见》的要求向司法行政部门报告备案。

第十六条律师事务所在接受劳动争议案件委托时，应当依法审查以下事项：

1、审查委托人是否符合《劳动合同法》及《劳动合同法实施条例》所规定的主体资格；

2、审查委托事项是否属于劳动争议案件受理的范围；

3、审查委托人的各项仲裁请求是否超过《劳动争议调解仲裁法》所规定的仲裁时效；

4、审查委托人是否能够提供其仲裁请求以及陈述事实的证据；

5、审查委托人劳动争议案件受理的管辖级别和管辖范围；

6、委托人如为劳动者时，审查是否有需要申请部分先予裁决或预先支付的情形，或是否需要申请医疗鉴定或丧失劳动能力鉴定；

7、委托人要求支付工伤待遇时，审查是否有已生效的工伤认定结论或用人单位对构成工伤无异议的证明，但非法用工造成的伤亡除外。

律师应当清楚认识到，在目前状况下，劳动者申请仲裁直接要求缴纳社会保险和住房公积金的请求可能不被受理，对委托人提出的这一方面的诉求，应当建议其向有关部门进行投诉。

第十七条决定接受当事人委托时，律师应当向委托人详细告知以下情况：

1、劳动争议的受理和审理程序、审理期限及仲裁诉讼过程中可能发生收费的情况；

2、律师事务所的收费标准和方式；

3、若需要申请采取财产保全措施，申请人要提供相应的担保；

4、劳动争议案件审理过程中可能存在的风险，并可要求其签署风险告知书；

5、委托人和被委托人双方的权利和义务。

第十八条律师事务所应根据委托人的委托，指派处理劳动争议案件的专业律师为其担任仲裁或诉讼代理人。如果委托人指明律师要求为其代理的，律师事务所应尽量满足其要求。

第十九条律师事务所决定接受委托办理劳动争议仲裁案件后，应当立即与委托人办理委托手续。委托手续应特别注意以下内容的约定：

1、有特别代理权限的，委托代理合同及授权委托书中应当明确具体地约定权限范围；

2、应在与委托人签署的委托代理合同中对办案发生的交通费、住宿费、鉴定费、翻译费和其他必要办案费用的承担予以明确。

第二十条律师事务所接受委托时，应当要求委托人如实告知案件的全部事实，并提供相应的证据或证据线索。律师事务所在接受委托后，律师无正当理由不得拒绝代理，但有下列情况之一的，律师事务所可以单方解除委托代理合同：

1、委托人隐瞒案件重要事实;

2、委托人提供伪证、假证或要求律师提供伪证、假证；

3、委托人利用律师提供的服务从事违法活动；

4、委托事项违法；

5、委托人有严重违反委托代理合同约定的情形符合解除条件的。

第二十一条律师事务所接受劳动争议案件的委托时，应遵守《广东省律师协会律师执业利益冲突认定和处理规范》的规定，如发现委托人或委托事项与本所或承办律师有利益冲突，应立即终止委托并向委托人说明理由。

第二十二条律师在委托手续办妥后，应当要求委托人提供证据复印件，同时提供原件核对，核对原件后当即交还委托人妥善保管；若向委托人收取原件，应当制作证据或证物清单，由承办律师向委托人签收，并在质证完毕后及时交还给委托人，并将委托人签收的证据原件清单附卷。

第二节律师收费

第二十三条律师办理劳动争议案件，实行政府指导价，律师服务收费可以根据不同的服务内容，采取计件收费、按标的额比例收费和计时收费等方式。

第二十四条律师收费应当遵守广东省司法厅、广东省物价局共同制定的《律师服务收费管理实施办法》，对以下类型的劳动争议案件，律师事务所不得实行风险收费：

1、请求给予社会保险待遇或者最低生活保障待遇的；

2、请求给付抚恤金、救济金、工伤赔偿的；

3、请求支付劳动报酬的；

4、群体性诉讼案件；

5、其他按规定不得采取风险收费的非民商事案件。

律师办理除上述类型之外的劳动争议案件时，在委托人被告知政府指导价后仍要求实行风险代理的，律师事务所可以实行风险代理收费，但最高收费金额不得高于收费合同约定标的额的30%。

第二十五条律师收费应由律师事务所统一收取，律师个人不得向委托人收取任何费用。

第四章仲裁前的工作第一节调查取证

第二十六条办理劳动争议案件，一般情况下通常需要对以下证据进行举证：

1、劳动合同或聘（录）用协议；

2、争议发生前十二个月经劳动者签收的工资单或银行进账凭证；

3、劳动手册及入职证明；

4、解除或终止劳动合同通知书；

5、辞职申请或辞职信；

6、违纪处分通知书或处罚公告；

7、退（辞）工单、人事档案转移证明；

8、医院诊断证明；

9、医院病假休息建议书；

10、丧失劳动能力的鉴定书；

11、工伤认定书及劳动能力鉴定材料；

12、下岗或转岗通知；

13、员工手册或劳动纪律、规章制度；

14、考勤记录资料；

15、用人单位月平均工资资料；

16、涉及仲裁时效和诉讼时效中止、中断等事实；

17、其他与案件相关的资料。

第二十七条根据劳动法律法规及司法解释、地方法规等相关内容，在以下类型劳动争议案件中，用人单位承担举证责任：

1、因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，2、与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的；

3、劳动者主张加班工资，用人单位否认有加班的，用人单位应对劳动者未加班的事实负举证责任；

4、因工资支付发生争议的。

第二十八条律师在调查取证时不得伪造、变造证据，不得威胁、利诱或欺骗他人提供虚假证据，不得无理妨碍对方当事人合法取证，不得诱导或帮助当事人伪造、变造证据。

第二十九条

律师调查取证时，须持律师事务所专用介绍信，并出示律师执业证。调查以两人以上共同进行为宜。如被调查人是未成年人的，必须有其教师或法定监护人在场。

第三十条律师在代理用人单位办理劳动争议案件时，对于将用人单位所属员工所陈述的对用人单位有利的证言作为主要证据使用的，应客观看待其效力，并提示用人单位注意该类证人证言有可能不被仲裁机关或法院采纳，且可能因此导致其主张得不到仲裁或法院支持。

第二节其他诉前工作

第三十一条律师可以受当事人的委托，在诉前向对方发出律师函，要求对方承担相应的法律责任，以达到节省仲裁或诉讼成本、提高效率的目的。

第三十二条律师起草律师函，应当避免对案件事实作详细描述，尽量高度概括，对于不确定的事实或明显对委托人不利的事实，不应在律师函中进行披露，以免在日后仲裁或诉讼中产生对当事人不利的法律风险。

第三十三条律师发出律师函前，应尽量在律师函的律师签名后加盖委托人的签章。

第三十四条律师代理委托人提出仲裁申请前，可以应委托人的要求参与和解。

第三十五条律师代理劳动争议仲裁案件时，委托人是用人单位的，应当告知委托人该案根据法律规定是否属于一裁终局案件。

第五章仲裁阶段第一节立案

第三十六条律师代理仲裁申请人的，应制作仲裁申请书，并在仲裁时效内向劳动合同履行地或者用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请。

第三十七条仲裁申请书应当载明下列事项：

(一)劳动者的姓名、性别、年龄、职业、工作单位和住所，用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务；

(二)仲裁请求和所根据的事实、理由；

(三)证据和证据来源、证人姓名和住所。

律师按照被申请人人数提交仲裁申请书的副本。

第三十八条律师代理劳动争议仲裁案件的，应当遵守当地有关劳动仲裁地域管辖与级别管辖的相关规定。

第三十九条律师代理劳动争议仲裁案件的，应当在法定仲裁时效内提交仲裁申请，对于因客观原因导致可能超过仲裁时效的，应当向委托人事先进行风险提示。

第四十条律师代为起草仲裁申请书后，应当交由委托人签字盖章再递交仲裁委立案，律师应尽量避免代替委托人签署包括申请书、起诉状等法律文书，授权委托书必须由委托人亲自签署。

第四十一条劳动争议仲裁委员会收到仲裁申请之日起五日内，认为符合受理条件的，应当受理，并通知申请人；认为不符合受理条件的，应当书面通知申请人不予受理，并说明理由。对劳动争议仲裁委员会不予受理或者逾期未作出决定的，律师可代理申请人就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。

第二节举证

第四十二条律师代理劳动争议仲裁案件的，应全面搜集与该案有关、对委托人有利的证据材料，并列好证据清单，注明证据要证明的内容，及时向仲裁委员会提交。

第四十三条律师代理劳动争议仲裁案件的，应在仲裁委员会规定的期限内提交证据，确有客观原因不能提供的，应当提前向仲裁委员会说明并申请延期。

第四十四条劳动者无法提供由用人单位掌握管理的与仲裁请求有关的证据，仲裁庭可以要求用人单位在指定期限内提供。用人单位在指定期限内不提供的，应当承担不利后果。法律法规或地方政策另有规定除外。

第四十五条律师代理劳动者提出仲裁的，涉及经济补偿金、赔偿金、加班工资等请求事项的，应当分项列出详细的计算清单，与证据材料一并提交，以便于仲裁员的审理。

第四十六条律师代理劳动者追索加班工资的，用人单位否认有加班的，用人单位应对劳动者未加班的事实负举证责任。但两年以前加班事实由劳动者承担举证责任。

第三节开庭

第四十七条律师代理劳动争议案件，应在开庭前做好充分准备，起草答辩状，列出质证意见，研究庭审可能的辩论焦点，查找本案涉及的法律法规。

第四十八条律师在收到仲裁员名单后，发现仲裁员有下列情形之一，应当代理委托人以书面方式提出回避申请：

(一)是本案当事人或者当事人、代理人的近亲属的；

(二)与本案有利害关系的；

(三)与本案当事人、代理人有其他关系，可能影响公正裁决的；

(四)私自会见当事人、代理人，或者接受当事人、代理人的请客送礼的。

第四十九条律师收到案件开庭通知后，如与其他案件已经安排在先的开庭日期冲突的，应当向仲裁委员会申请延期，如延期不成的，应与委托人协商更换代理人或解除合同。

第五十条律师在开庭前发现尚有请求事项未能主张的，应当在开庭前向仲裁委员会申请增加请求，仲裁委员会未能准许增加的，如与原请求事项上具有不可分性的，可在一审起诉时增加，如与原请求事项上具有可分性的，应另行提出仲裁申请。

第五十一条律师可以根据具体情况，建议委托人参加或不参加庭审，如委托人参加庭审的，律师应在开庭前提醒委托人携带身份证件并准时到庭。

第五十二条在劳动争议仲裁委员会开庭审理前，律师应与委托人充分交换意见，分析案情，核对证据，说明举证责任，明确请求事项，以便双方在庭审时相互配合。

第五十三条律师在开庭前应征求委托人是否调解的意见，如同意调解应商讨可以接受的调解方案。

第五十四条如需要申请证人到庭作证，律师应在开庭以前将证人的姓名、身份、工作单位或住所、联系电话以及与本案的关系等情况写成书面申请告知劳动争议仲裁委员会，并联系好证人，明确要作证的内容，告知开庭时间和场所，提醒携带身份证件。

第五十五条律师在庭审质证时，应当结合证据是否超过举证期限及证据的真实性、合法性、关联性发表意见，律师应注意：即使认为对方所举证据超过举证期限，律师仍应对证据发表看法并声明不视为同意质证。

第五十六条律师在庭审时，如涉及案件对委托人有利的事实而庭审没有查明的，可以通过向对方发问或补充陈述的方式向仲裁庭进行阐明。

第五十七条律师在庭审过程中，应尊重仲裁员，并仅针对证据及案情进行陈述，并尽量保持专业的姿态与语速，切忌哗众取庞，夸夸其谈，不得使用过激语言，更不得对对方当事人、代理人甚至仲裁员进行人身攻击。

第五十八条律师对庭审笔录应当仔细核对，对记录错误或少记、漏记时，应提出补正并在旁边签名，同时在笔录后面签署日期和留下联系电话。

第五十九条律师收到仲裁委员会的裁决文书后，应当及时当面或按约定的地址及方式向委托人送达，对于委托人享有起诉权的仲裁裁决，应征询委托人是否起诉并提醒起诉的期限，送达回证应妥善保管并在结案后归档。

第六章诉讼阶段

第六十条根据《劳动争议调解仲裁法》及广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会《关于适用<劳动争议调解仲裁法>、<劳动合同法>若干问题的指导意见》的规定，下列劳动争议中，对用人单位实行终局裁决，裁决书自作出之日起发生法律效力：

(一)追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金，其仲裁请求涉及数项，分项计算数额不超过当地月最低工资标准十二个月金额的争议；

(二)因执行国家的劳动标准在工作时间、休息休假、社会保险等方面发生的争议。

前述第（二）项所称“社会保险”争议是指以下劳动争议：（1）劳动者与用人单位因养老保险缴费年限发生的争议；（2）劳动者以用人单位未为其缴纳社会保险费导致其损失为由，要求用人单位支付工伤、失业、生育、医疗待遇和赔偿金的；（3）劳动者以用人单位降低其缴纳社会保险费的工资标准导致其损失为由，要求用人单位承担工伤待遇损失的。

劳动者对上述仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。

第六十一条劳动者和用人单位均不服劳动争议仲裁委员会的同一裁决，向同一人民法院起诉的，人民法院应当并案审理，双方当事人互为原告和被告。在诉讼过程中，一方当事人撤诉的，人民法院应当根据另一方当事人的诉讼请求继续审理。

第六十二条根据《劳动争议调解仲裁法》第二十九条的规定，委托人申请仲裁的，如果劳动争议仲裁委员会不予受理或者逾期未作出决定的，申请人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。

根据《关于适用<劳动争议调解仲裁法>、<劳动合同法>若干问题的指导意见》规定，律师代理委托人以劳动争议仲裁委员会不予受理为由起诉的，应当分别提交劳动争议仲裁委员会出具的已接受其申请材料的凭证及尚未受理的证明；以劳动争议仲裁委员会逾期未作出决定为由起诉的，应出具的《受理通知书》及尚未裁决的证明，且不存在鉴定、延误送达、移送管辖、案件排期及等待工伤复议、诉讼、评残结论等中止事由的，人民法院才予以受理。

第六十三条律师办理劳动争议一审案件，应当重新编制证据清单，在规定的举证期限内提交证据。在仲裁阶段时未提交的证据，无论是否属于新证据，均可在一审阶段重新提交。

第六十四条律师应于一审判决后认真研究、分析原审判决，并公正、客观地向委托人做好解释或说明工作，仔细了解委托人上诉的目的等。

第六十五条若律师认为原审法院的事实认定清楚、法律适用正确且程序合法等，但委托人仍坚持提起二审诉讼的，律师应当慎重考虑是否接受委托人的委托承办二审诉讼业务。

第六十六条律师接受二审委托后应将上诉状交由委托人签章确认，并告知其二审诉讼风险及证据规则等，并制作谈话笔录以附卷备查。

第六十七条律师办理完毕上诉手续后应当告知委托人受托事务的进展情况。

第六十八条律师接到二审法院的开庭通知后应当及时通知委托人并征询其是否出庭参加诉讼的意见，并依时参加诉讼。

第六十九条在二审庭审过程中，律师应当尊重事实以维护委托人的合法权益，避免使用过激或不实之语激化双方当事人之间的矛盾，并争取在法官主持下努力斡旋促成调解。

第七十条律师于二审判决前应经常与委托人沟通并通报二审案件的进展情况。二审判决后，律师应将判决书及时送达给委托人并就判决书所确定的义务的履行方法等向委托人进行说明，同时注重与委托人沟通、解释工作，努力做好委托人的服判工作，以维护法律的尊严等。

若二审判决确有不妥之处，律师应当告知委托人依法申请再审或向人民检察院提出申诉。

第七十一条本章未规定的其他事项，可参照第五章的相关规定。

第七章调解

第七十二条律师参与劳动争议的调解工作时应当坚持如下原则：

1、恪守律师执业道德及执业纪律；

2、尊重历史和现实，维护劳资双方的合法权益；

3、及时迅速处理，防止久拖不决导致事态恶化；

4、注意双方的动向及情绪变化等，对涉及社会稳定事件，应当及时向事务所或相关部门通报情况。

第七十三条发生劳动争议，律师可以于受托后建议委托人向下列调解组织申请调解：

1、用人单位的劳动争议调解委员会；

2、依法设立的基层人民调解组织；

3、用人单位所在地或劳动合同履行地的乡镇、街道设立的具有劳动争议调解职能的组织。

第七十四条律师代理委托人参与调解的，应当要求委托人签署特别授权书，注明委托事项、受托权限等，对最终达成的调解方案，在律师在代为签署前仍应要求委托人书面确认。

第七十五条律师接受委托后申请劳动争议调解的，应当以书面申请，并于调解申请书中说明申请人基本情况、申请调解的争议事项、理由和时间。

第七十六条经调解达成协议的，调解组织应当制作调解协议书。调解协议书由双方当事人签名或者盖章，经调解员签名并加盖调解组织印章后生效，对双方当事人具有约束力，当事人应当履行。第七十七条达成调解协议后，一方当事人在协议约定期限内不履行调解协议的，律师应及时或告知当事人依法申请仲裁。

因支付拖欠劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金事项达成调解协议，用人单位在协议约定期限内不履行的，律师应告知当事人可以持调解协议书依法向人民法院申请支付令，同告知支付令的法律后果。

第七十八条自劳动争议调解组织收到调解申请之日起十五日内未达成调解协议的，律师应告知委托人可以直接依法申请仲裁，或接受委托后代为办理仲裁申请手续。

第八章执行

第七十九条劳动争议案件作出生效裁判后，义务人未依法履行裁判的，律师可以接受权利人的委托，代为申请强制执行，并积极向执行机构提供被执行人的财产线索，或配合其开展调查、执行工作。

律师应当及时将执行案件的立案及执行工作进展情况告知委托人。

第八十条劳动争议仲裁委员会在其终案裁决做出前裁决用人单位预先支付劳动者工资、医疗费的，则用人单位不得就该部分裁决向人民法院提出诉讼。若用人单位拒不执行该裁决的，则劳动者可以向人民法院申请执行。

第八十一条律师不得从应付给劳动者的执行款项中直接扣除委托人欠付的律师报酬或其他费用，但双方于委托合同中明确约定的除外。

第八十二条在劳动争议案件执行过程中，人民法院可能存在不允许律师代为领取执行款的做法，除非律师能提供经公证的特别授权手续。

第八十三条律师转交其代为领取的执行款时应当保留委托人出具的代为收款委托书、收款收据或邮寄执行款的汇款凭证等，以附卷备查。

第九章法律援助案件的办理第八十四条

根据《律师法》、《法律援助条例》、《律师和基层法律服务工作者开展法律援助工作暂行管理办法》等有关规定，律师每年应当接受法律援助机构的指派，办理一定数量的法律援助案件，以履行法律援助义务，为受援人提供符合标准的法律援助，维护受援人的合法权益。

第八十五条律师办理劳动争议案案件的法律援助业务时应当注意如下事项：

1、充分考虑劳动争议案件于我国现阶段的特殊性、紧迫性和重要性；

2、律师应当及时、迅速、有效地为受援人提供法律服务；

3、律师应积极地与事务所、法律援助机构以及相关部门沟通、汇报案件处理的时展等情况；

4、律师应积极向劳动争议双方宣传法律、法规等，要求各方循法律途径维权；

5、律师在办案过程中始终坚持并注重调解的原则。

第八十六条律师在日常处理劳动争议法律业务中发现当事人符合法律援助条件时，可以将当事人的有关案件材料转交其所在地的法律援助机构进行审查，或者告知当事人可向当地法律援助机构申请法律援助。

法律援助机构应当在其接到事务所转交的有关案件材料后的3个工作日内完成审查，作出是否提供法律援助的决定。

第八十七条律师在承办劳动争议之法律援助案件过程中发现受援人有《法律援助条例》第二十三条规定列举的情形时，应当及时向法律援助机构报告，由法律援助机构负责审查核实，决定是否终止该项法律援助。

第八十八条若律师在办案过程中发觉受援人可能采取上访、游行、罢工等行为的，则律师应当予以归劝、阻止，并及时通报事务所和法律援助机构，劝阻无效的，律师可以根据法律规定及双方签订委托代理合同的约定解除委托。若律师在办案过程中发现其所承办的劳动争议在用人单位内部普遍存在且可能引发其他较大规模的纠纷或威胁社会稳定的，则律师应当及时将此情形反馈到法律援助机构。

第八十九条律师应当于法律援助案件办结后15日内办理归档手续。

第十章结案后的工作

第九十条律师完成当事人的委托事务后应当及时按规定完成归档工作。

第九十一条根据《中华全国律师协会关于律师办理群体性案件指导意见》的规定，律师承办的群体性案件结案后，应向律师事务所出具结案报告，由律师事务所及时将情况报告所属律师协会。

第十一章附则

第九十二条本指引由广东省律师协会制订，由广东省律师协会劳动法律专业委员会负责解释。

第九十三条

本指引自公布之日起实施，《广东省律师协会律师代理劳动争议仲裁案件操作指引》自本指引公布之日起废止。

篇2：广东省律师代理劳动争议仲裁案件业务操作指引

律师办理劳动人事争议仲裁案件操作指引

【草案】

第一章

总则

第二章

收案阶段

第一节

接待咨询第二节

接受委托第三节

律师收费第三章

仲裁前的工作第四章

仲裁阶段

第一节

仲裁立案第二节

仲裁开庭前的准备第三节

仲裁开庭第四节

和解、调解和裁决第五章

执行和结案

第六章

附则

第一章总则

第一条

为了指导本省律师依法办理劳动人事争议仲裁案件，规范办案流程，提高办案质量，维护委托人的合法权益，特制定本指引。

第二条

本指引所称的劳动争议仲裁案件，是指《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条规定的下列案件：

（一）因确认劳动关系发生的争议；

（二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；

（三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；

（四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；

（五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；

（六）法律、法规规定的其他劳动争议。

第三条

本指引所称的人事争议仲裁案件，是指《人事争议处理规定》第二条规定的下列案件：

（一）实施公务员法的机关与聘任制公务员之间、参照《中华人民共和国公务员法》管理的机关（单位）与聘任工作人员之间因履行聘任合同发生的争议；

（二）事业单位与工作人员之间因解除人事关系、履行聘用合同发生的争议；

（三）社团组织与工作人员之间因解除人事关系、履行聘用合同发生的争议；

（四）军队聘用单位与文职人员之间因履行聘用合同发生的争议；

（五）依照法律、法规规定可以仲裁的其他人事争议。第四条

本指引所称的办理劳动人事争议仲裁案件的主体，是指已取得律师执业证且未受到停止执业处罚的执业律师。

实习律师不得单独办理劳动人事争议仲裁案件，但可协助执业律师工作。

第五条

律师办理劳动人事争议仲裁案件，应当严格遵守法律、法规、规章的规定。法律、法规、规章没有规定的，应当遵守有关政策。

第六条

律师办理劳动人事争议仲裁案件，应当严守职业道德和 2

执业纪律，努力化解矛盾，促进和谐稳定，实现法律效果和社会效果的统一。

第七条

律师办理劳动人事争议仲裁案件，应当加强自我保护，降低执业风险。

第二章收案阶段

第一节接待咨询

第八条

律师接待劳动人事争议咨询时，应当结合具体诉求了解相关情况，包括但不限于下列内容：

（一）个人基本信息；

（二）单位基本信息；

（三）劳动合同或者聘用合同订立、履行、变更、解除、终止情况；

（四）劳动报酬、福利待遇相关情况；

（五）社会保险费、企业年金、住房公积金缴纳情况；

（六）工时制度、作息制度、休假制度相关情况；

（七）商业秘密、竞业限制相关情况；

（八）特殊工种、劳动保护相关情况；

（九）经济补偿金、赔偿金、违约金相关情况；

（十）工伤、职业病、患病或者非因工负伤相关情况；

（十一）引发劳动人事争议相关情况；

（十二）向有关部门反映、投诉、申诉相关情况。

第九条

律师接待劳动人事争议咨询时，应当制作谈话笔录，结合相关规定进行客观理性分析，对仲裁和诉讼风险作必要提示，不得 3

作出不实承诺。

第十条

律师接待劳动人事争议咨询时，应当正确引导，避免激化矛盾。对于群体性劳动人事争议案件，更应当慎重对待，防止出现突发事件和事态。

第十一条

律师接待劳动人事争议咨询时，需要收取咨询费用的，应当提前告知收费规定及收费标准。

第二节

接受委托

第十二条

经过咨询接待，当事人有委托意向的，律师应当进一步审查下列事项：

（一）审查委托人是否具有主体资格；

（二）审查委托事项是否属于劳动人事争议仲裁案件的受理范围；

（三）审查委托事项的管辖级别和管辖地域；

（四）审查委托人的各项仲裁请求是否超过了法定的仲裁时效；

（五）审查委托人是否能够提供支持其主张的相关证据；

（六）审查委托人是否需要申请先予执行或者部分裁决，是否需要申请工伤认定或者劳动能力鉴定。

第十三条

律师事务所拟承接劳动人事争议仲裁案件时，应当向委托人明示下列事项：

（一）可能涉及的审级以及审理程序、审理期限；

（二）律师代理费的收费标准和收费方式；

（三）可能存在的风险，并可要求其签署风险告知书；

（四）委托人和被委托人双方的权利和义务。

第十四条

律师事务所拟承接的劳动人事争议仲裁案件属于重大影响法律事务的，应当遵循律师办理重大影响法律事务的工作机制和程序。

根据《中华全国律师协会关于律师办理群体性案件指导意见》和《湖北省律师办理重大影响法律事务报告、指导和监督工作规定》的规定，下列劳动人事争议仲裁案件属于重大影响法律事务：

（一）当事人一方人数达十人以上的群体性、集团性案件；

（二）涉及国有大中型企业改制、企业破产、职工下岗安置、农民工工资保障等社会热点问题的案件；

（三）涉及国家安全、国家秘密、国际组织、民族关系、宗教信仰的案件；

（四）涉外及涉港、澳、台非企业性组织的案件；

（五）以政府或政府部门为被诉单位的案件；

（六）以监狱、劳教所、公证处或司法行政机关为被诉主体或者赔偿主体的案件；

（七）直接以律师为当事人的公益性诉讼案件；

（八）法律关系复杂、标的额巨大的案件；

（九）开拓新业务领域的案件；

（十）涉及对现行法律法规提出修改完善建议的案件；

（十一）律师或律师事务所认为需要提请指导的其他案件。

第十五条

律师事务所承办劳动人事争议仲裁案件，应当进行利益冲突审查。如发现委托人或委托事项与本所或承办律师有利益冲突，应当不予接受委托，已经接受委托的应当立即终止委托，并向委托人说明理由。

第十六条

律师事务所决定接受委托办理劳动人事争议仲裁案件后，应当立即与委托人签订委托代理合同，并要求其出具授权委托 5

书。委托代理手续应当特别注意下列内容：

（一）明确界定委托代理的事项、阶段，已有案件编号的，则应明确案件编号；

（二）特别授权的，应当明确权限范围。

委托代理合同和授权委托书应当由委托人亲自签字或者盖章。第十七条

鉴于劳动人事争议仲裁案件的特殊性，律师事务所应当尽可能指派专业律师担任委托人的代理律师。如果委托人选定律师为其代理的，律师事务所应当尽量安排。

第十八条

律师事务所在接受委托后，律师无正当理由不得拒绝代理。但有下列情况之一的，律师事务所可以单方解除委托代理合同：

（一）委托人隐瞒案件重要事实;

（二）委托人提供伪证、假证或要求律师提供伪证、假证；

（三）委托人利用律师提供的服务从事违法活动；

（四）委托事项违法；

（五）委托人有严重违反委托代理合同约定的情形，符合解除条件的。

第十九条

律师事务所接受委托时，应当要求委托人如实告知案件的全部事实，提供相应的证据或证据线索，并对其真实性负责。

律师应当要求委托人提供证据复印件，同时核对原件，核对原件后当即交还委托人妥善保管；若向委托人收取原件，应当制作清单，由承办律师向委托人签收，在质证完毕后及时交还给委托人，并将委托人签收的证据原件清单附卷。

第二十条

律师事务所和律师在订立委托代理合同过程中知悉的国家秘密、商业秘密和个人隐私，无论委托代理合同是否成立，都不得泄露或者不正当地使用。

第三节

律师收费

第二十一条

按照《湖北省律师服务收费管理实施办法》的规定，律师服务收费实行政府指导价和市场调节价。

律师服务收费可以根据不同的服务内容，采取计件收费、按标的额比例收费和计时收费等方式。

第二十二条

办理涉及财产关系的劳动人事争议仲裁案件时，委托人被告知政府指导价后仍要求实行风险代理的，律师事务所可以实行风险代理收费，但下列劳动人事争议仲裁案件除外：

（一）请求给予社会保险待遇或者最低生活保障待遇的；

（二）请求给付赡养费、抚养费、扶养费、抚恤金、救济金、工伤赔偿的；

（三）请求支付劳动报酬的等。

第二十三条

禁止群体性劳动人事争议仲裁案件实行风险代理收费。

第二十四条

实行风险代理收费，律师事务所应当与委托人签订风险代理收费合同，约定双方应承担的风险责任、收费方式、收费数额或比例。

实行风险代理收费，最高收费金额不得高于收费合同约定标的额的百分之三十。

第二十五条

律师费由律师事务所统一收取，并向当事人开具税务发票。律师不得以个人名义向当事人收费，不得向当事人开具收款收据或者打白条。

第三章仲裁前的工作

第二十六条

办理劳动人事争议仲裁案件，可根据案件可调查收集下列证据、材料：

（一）个人身份证、户口簿；

（二）单位营业执照、登记证书或者信息咨询报告；

（三）劳动合同、聘用协议；

（四）“登记表”、“报名表”等招用记录；

（五）“工作证”、“服务证”、“出入证”等记载了身份信息的证件；

（六）工资支付凭证或者记录，特别是争议发生前十二个月经劳动者签收的工资发放花名册或银行进账凭证，用人单位月平均工资凭证；

（七）社会保险、企业年金、住房公积金缴费记录和异动记录；

（八）员工手册，规章制度，考勤记录；

（九）解除或终止劳动合同（关系）文件，开除、除名、辞职、辞退、处分、处罚、降职、下岗、调岗、降薪等文件；

（十）劳动人事档案转移记录；

（十一）工伤认定文件及劳动能力鉴定文件，诊疗记录，休息休假记录；

（十二）涉及仲裁时效中止、中断的记录；

（十三）其他与案件相关的证据、材料。

第二十七条

根据证据规则，下列劳动人事争议仲裁案件中，举证责任倒置，由用人单位承担：

（一）因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，8

（二）与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，如工资支付记录等；

（三）劳动者主张加班工资，且有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据的。

第二十八条律师不得伪造证据，不得威胁、引诱他人作伪证；律师不得阻止证人提供证据或出庭作证。

第二十九条

律师调查取证时，须持律师事务所专用介绍信，并出示律师执业证。

律师调查取证时，应当将专用介绍信填写完备，以两人以上共同进行为宜。

第三十条劳动人事争议仲裁案件涉及鉴定事项的，律师应及时告知委托人，并代表其提出鉴定申请。鉴定应当由具有法定资质的鉴定机构提做出。

第三十一条对证人陈述的案件事实，律师应当制作调查笔录或者由证人书写书面证言，也可在证人同意的情况下录音取证。单位的证言应由法定代表人或者主要负责人签名或加盖单位印章。

第三十二条律师完成调查取证后，应当对已经收集的证据进行分类和筛选，并根据时间或者逻辑关系编写证据目录。

第三十三条

律师可以根据委托人的要求，在诉前向对方发出律

师函件，要求对方承担相应的法律责任，以达到节省成本、提高效率的目的。

第三十四条

律师起草律师函件，一般应当避免对案件事实作详尽描述，对于不确定的事实或明显对委托人不利的事实，不应在律师函件中披露，以免在仲裁或诉讼程序中对委托人不利。

第三十五条

律师发出律师函件前，应尽量要求委托人在拟发出的律师函件上签章，或者在留存的律师函件上签章。

第三十六条

律师代理委托人申请仲裁前，可以应委托人的要求参与和解。

第三十七条

律师代理劳动人事争议仲裁案件时，委托人是单位的，应当告知委托人该案是否属于一裁终局的案件。

第四章

仲裁阶段

第一节

仲裁立案

第三十八条

律师代理仲裁申请人的，应制作仲裁申请书，向劳动合同履行地或者用人单位所在地的劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。

第三十九条

仲裁申请书应当载明下列事项：

（一）劳动者的姓名、性别、年龄、职业、工作单位和住所，单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务；

（二）仲裁请求和所根据的事实、理由；

（三）证据和证据来源、证人姓名和住所。

律师按照被申请人人数提交仲裁申请书的副本。

第四十条

律师代为起草仲裁申请书后，应当交由委托人签字或者盖章再递交仲裁委员会立案。

律师应尽量避免代替委托人签署申请书、答辩书等法律文书。

第四十一条

律师代理劳动人事争议仲裁案件的，应当在法定仲裁时效内提交仲裁申请。对于确因客观原因导致可能超过仲裁时效的，应当事先向委托人进行风险提示。

第四十二条

根据《湖北省企业劳动争议处理实施办法》等文件规定，湖北省辖区内劳动人事争议的级别管辖范围为：

省劳动人事争议仲裁委员会，负责处理省属用人单位和中央在鄂用人单位、驻鄂部队所属用人单位以及各地人民政府驻汉用人单位发生的劳动人事争议。

市（含自治州）劳动人事争议仲裁委员会，负责处理市属用人单位发生的劳动人事争议。

县、区劳动人事争议仲裁委员会，负责处理本行政区域内用人单位的劳动人事争议。

第四十三条

律师可以代表委托人提出管辖异议。异议是否成立，由仲裁委员会决定。仲裁委员会之间因管辖权发生争议，由双方协商解决；协商不成时，由共同的上一级仲裁委员会指定管辖。

第四十四条

劳动人事争议仲裁委员会收到仲裁申请之日起五日内决定是否受理。仲裁委员会作出不予受理决定的，律师可代理申请人就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼，但应当与委托人办理委托代理关系变更手续。

第二节仲裁开庭前的准备

第四十五条

律师在知晓仲裁员名单后，发现仲裁员有下列情形之一，应当代表委托人以书面方式提出回避申请：

（一）是本案当事人或者当事人、代理人的近亲属的；

（二）与本案有利害关系的；

（三）与本案当事人、代理人有其他关系，可能影响公正裁决的；

（四）私自会见当事人、代理人，或者接受当事人、代理人的请客送礼的。

以上回避事由同样适用于书记员。

第四十六条

律师收到案件开庭通知后，如与其他案件已经安排 11

在先的开庭日期冲突的，应当持安排在先的开庭传票或者通知，向仲裁委员会申请延期。延期不成时，应与委托人协商更换代理人或解除委托代理合同。

第四十七条

律师代理劳动人事争议仲裁案件，仲裁委员会送达了举证通知的，应在仲裁委员会规定的举证期限内提交证据。确有客观原因不能如期提供的，应当提前向仲裁委员会说明并申请延期。

律师可以在规定期限内代表委托人增加或者变更仲裁请求、提起反诉等，但对方答辩期相应延长，除非对方明确表示放弃答辩期。

第四十八条

律师代理劳动人事争议仲裁案件时，涉及经济补偿金、赔偿金、加班工资等涉及给付标的的请求事项的，应当分项列出详细的计算清单，与证据材料一并提交，便于仲裁庭审理。

第四十九条

律师应在开庭前做好充分准备，重点研究庭审可能的辩论焦点，查备案件涉及的法律、法规和政策。

第五十条

如需要申请证人到庭作证，律师应在开庭以前将证人的姓名、身份、工作单位或住所、联系电话以及与本案的关系等情况写成书面申请告知仲裁委员会，并联系好证人，明确要作证的内容，告知开庭时间和场所，提醒其携带身份证件，提示其开庭时在庭外等候，不得走远，也不得旁听。

第五十一条

律师可以根据案件具体情况，建议委托人参加或不参加庭审。委托人参加庭审的，律师应在开庭前提醒委托人携带身份证件并准时到庭。

第五十二条

在仲裁委员会开庭审理前，律师应与委托人充分交换意见，分析案情，核对证据，沟通庭审思路、策略，以便双方在庭审时相互配合。

第五十三条律师出庭前应当备好律师袍，出庭时应当着律师袍，不宜佩戴过多的饰物。

第五十四条律师出庭前不得饮酒。在庭审过程中应举止端庄，态度谦和。

第三节仲裁开庭

第五十五条

律师在庭审过程中，应尊重仲裁员、书记员，针对证据及案情进行陈述，并尽量保持专业的姿态与语速，切忌哗众取庞，夸夸其谈，不得使用过激语言，更不得对对方当事人、代理人甚至仲裁员、书记员进行人身攻击。

第五十六条

律师在庭审质证时，应当结合证据是否超过举证期限及证据的真实性、合法性、关联性发表意见。对于对方所举证据超过举证期限，律师仍应对证据发表看法并声明不视为同意质证。

第五十七条

律师在庭审时，如涉及对委托人有利的案件事实而庭审没有查明的，可以通过向对方发问或补充陈述的方式向仲裁庭阐明。

第五十八条

律师对庭审笔录应当仔细核对，对记录错误或少记、漏记时，应提出补正并在旁边签名。

第五十九条

对追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金的案件，符合下列条件的，律师可以代表委托人向仲裁委员会申请先予执行：

（一）当事人之间权利义务关系明确；

（二）不先予执行将严重影响申请人的生活。

劳动者申请先予执行的，可以不提供担保。仲裁委员会裁决先予执行的，移送人民法院执行。

第四节和解、调解与裁决

第六十条

委托人与对方和解后撤诉的，律师应留存和解协议附卷备查。

第六十一条

仲裁庭组织调解时，律师应与委托人商讨调解策略和调解方案。达成调解协议的，由仲裁庭制作仲裁调解书，仲裁调解书经双方当事人签收后即发生法律效力。

第六十二条

劳动人事争议仲裁案件，自仲裁委员会受理仲裁申请之日起四十五日内结束。案情复杂需要延期的，经仲裁委员会主任批准，可以延期十五日。

仲裁委员会逾期未作出仲裁裁决的，律师可以就该劳动人事争议事项代表委托人向人民法院提起诉讼，但应当与委托人办理委托代理关系变更手续。需追加律师费用的，也应一并提出。

第六十三条

律师代表委托人签收仲裁裁决的，应当及时转交委托人，并告知代为签收的日期，做好转交记录并要求委托人确认。

对于委托人享有起诉权的仲裁裁决，律师应征询委托人是否起诉并提醒起诉的期限。

第六十四条

下列劳动争议案件，对用人单位实行终局裁决，裁决书自作出之日起发生法律效力：

（一）劳动者追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿金或赔偿金的劳动争议案件，涉及多项仲裁请求的，单项裁决数额均不超过当地最低工资标准十二个月金额的，仲裁裁决为终局裁决；单项裁决金额超过当地最低工资标准十二个月金额的，仲裁裁决为前置裁决。

（二）劳动者要求按国家法定标准执行工作时间、享受休息休假、社会保险、劳动保护等方面的争议，属于确认争议的为终局裁决，属于给付争议且各分项裁决均不超过当地最低工资标准十二个月金额 14 的，仲裁裁决为终局裁决；各分项裁决金额超过当地最低工资标准十二个月金额的为仲裁前置裁决。

第六十五条

一裁终局仲裁裁决书有下列情形之一的，律师可以接受单位的委托，自委托人收到仲裁裁决书之日起三十日内，向劳动人事争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：

（一）适用法律、法规确有错误的；

（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；

（三）违反法定程序的；

（四）裁决所根据的证据是伪造的；

（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；

（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。

仲裁裁决被人民法院裁定撤销的，律师可以接受单位的委托，自委托人收到裁定书之日起十五日内，就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。

第五章执行和结案

第六十六条

发生法律效力的劳动人事争议仲裁裁决书、仲裁调解书，一方不履行的，律师可以接受委托，代理另一方向人民法院申请强制执行。

第六十七条

申请执行的期限为两年。申请执行的期限，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算。法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。

第六十八条

发生法律效力的劳动人事争议仲裁调解书、仲裁裁

决书，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。

第六十九条

律师代理委托人申请执行的，应提交以下材料：

（一）申请执行书，写明执行的依据和理由，申请执行的内容，被执行人财产线索；

（二）个人身份证复印件或者单位营业执照、登记证书、信息咨询报告一份；

（三）仲裁裁决书、仲裁调解书生效证明。

第七十条发生法律效力的仲裁裁决书、仲裁调解书有下列情形之一，律师可以接受委托，根据《民事诉讼法》第二百一十七条之规定，向人民法院提出执行异议，申请不予执行：

（一）裁决的事项不属于劳动人事争议仲裁范围，或者劳动人事争议仲裁机构无权仲裁的；

（二）适用法律确有错误的；

（三）仲裁员仲裁该案时，有徇私舞弊、枉法裁决行为的；

（四）人民法院认定执行该劳动人事争议仲裁裁决违背社会公共利益的。

人民法院裁定不予执行的，律师可以接受委托，自委托人收到裁定书之次日起三十日内，就该劳动人事争议事项向人民法院提起诉讼。

第七十一条

仲裁裁决书、仲裁调解书有下列情形之一的，执行终结：

（一）仲裁裁决书、仲裁调解书确定的内容全部履行完毕；

（二）人民法院裁定终结执行；

（三）人民法院裁定不予执行；

（四）当事人之间达成和解协议并已履行完毕。

第七十二条

律师依据委托人的授权代为领取执行款的，应当保 16

留委托人出具的收讫凭证附卷备查。

第七十三条

律师办结劳动人事争议仲裁案件后，应当及时按规定完成案卷归档工作。

第六章附则

第七十四条

本指引并非强制性规定，仅供律师在办理劳动人事争议仲裁案件时参考。

第七十五条

本指引是根据现行劳动人事法律法规制订，如新颁布的劳动人事法律法规有新的规定，按新的规定执行。

第七十六条

本指引由湖北省律师协会制订，由湖北省律师协会劳动与社会保障法律专业委员会负责解释。

第七十七条

篇3：广东省律师代理劳动争议仲裁案件业务操作指引

（2012年3月3日经广州市律师协会第七届第十八次常务理事会通过）

为提高我市律师办理医患纠纷案件的质量，帮助律师在办理医患纠纷案件中依法为当事人提供法律服务，广州市律师协会特制定本操作指引，供广州市律师在办理此类案件时参考适用。

本操作指引所称的医患纠纷是指在医疗服务合同履行过程中或履行后，患方对医方所提供的医疗服务不满意，或认为由医方所实施的医疗行为、提供的药品、消毒药剂、医疗器械存在缺陷以及输入的血液制品不合格，侵害其合法权益而引发的纠纷。

第一章诉前准备阶段

一、接待客户，初步审查医患纠纷基本事实

（一）办理律师需要审查有无证据可以证明患者与医疗机构之间存在医患关系（即看病或求医的法律事实）。审查资料主要有： 1.挂号凭证； 2.门诊病历本； 3.医疗费收据； 4.检查、检验报告单； 5.出院记录； 6.诊断证明书； 7.休假证明； 8.其他相关文件。

（二）办理律师决定是否接受委托时，需要考查和分析的主要因素，包括但不限于以下因素：

1.是否存在医患关系； 2.是否发生人身损害结果； 3.是否发生经济损失； 4.是否存在泄露患者隐私或未经患者同意而公开其病历的事实； 5.是否发生违法、违规行为； 6.医方或者患方是否存在过失；

7.医方行为与患方损害结果之间是否存在因果关系； 8.诉讼时效。

医患纠纷并不都是医疗损害赔偿纠纷。有的医患纠纷既有人身损害结果也有经济损失发生；而有的医患纠纷虽然没有人身损害结果，但却有经济损失发生；有的仅存在精神损害结果（例如：泄露隐私）。

（三）人身损害结果，指在医疗活动过程中或之后，医疗机构及其医护人员由于过失而导致患者遭受不良后果（如延长病程、增加痛苦、功能障碍或丧失、存活期缩短、死亡等）。

办理律师需要审查用于证明患者发生了某种具体损害结果的相关证据，包括在医疗过程尚未终结、损害结果尚不能确定时，与损害结果发生相关的证据。在通常情况下计算赔偿额时，这些证据不仅是患者进行索赔需要明确的事实，而且具有使患者保留有关的诉权，待损害结果可以量化后便于进行追加赔偿额或另行起诉的作用。

（四）经济损失，指医疗机构及其雇员因为过度医疗（检查）而过失地对患方造成的经济损失（包括患方已发生的实际损失和预期必然遭受的损失）。办理律师应特别注意分析患者预期必然遭受的损失。

（五）患者隐私，指由于被非法泄露，或未经患者同意而公开其病历，从而给患者带来精神损害的事实。

（六）违法、违规行为，对医方而言是指违反法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范、操作常规的医疗行为。

办理律师依上文所列之范围逐项审查医方是否存在违法、违规行为。

（七）因果关系，指医方对患方实施完毕的医疗行为与患方目前发生的损害后果之间具有法律上难以排除的因果关系。

办理律师需要分析判断医方的医疗行为与患方的损害后果之间是否具有法律上的因果关系。

（八）诉讼时效，与其他人身损害赔偿的法定诉讼时效相同。需要注意，医患纠纷的特殊性在于其所涉及的人身损害结果，往往系“多因一果”。患者由于缺乏医学专业知识及医疗行业信息，往往处于“信息不对称”地位，导致难以区分造成人身损害结果的原因是患者疾病的自然转归还是医方的医疗过失，以至于患方通常无法知道权利已被侵犯。因此，诉讼时效的起始日往往难以确定。实践中，常以患者从对其实施了损害行为的医疗机构出院日或在出院后初次确定损害结果日为诉讼时效的起算日，但依生活常识能判断的除外。要注意，患方向医方或行政主管部门提出赔偿请求可致诉讼时效中断。另外，以医疗服务合同为诉由的，诉讼时效为二年。

二、进行风险告知，签订相关办理合同

（一）风险告知

医患纠纷案件覆盖多学科知识，涉及司法文检、医疗事故、医疗过错、因果关系、伤残等级、营养护理期限以及医疗依赖等多种鉴定，致使开庭次数多、审理周期长，加之各种人为因素的影响，使得诉讼风险难以预料，诉讼成本相对较高。因此，律师在受理案件时应注意履行风险告知义务，将涉及案由选择、法律适用、诉讼标的、办理费的收费标准及费用交纳期限和方式、诉讼风险等内容，明确告知当事人，并按广州市律师协会的规定，要求当事人在《诉讼风险告知书》上签字。

（二）律师费收取方式

由于相关法律、法规及司法解释规定的赔偿标准存在明显的不一致，加之此类案件存在许多主、客观影响因素，律师办案难度大。因此，律师可参考《广东省物价局、司法厅律师服务收费管理实施办法》，按件收费或协商收费。患方办理律师采取风险办理协商方式收费的，建议收取一定的基础办案费用，尽量避免完全风险收费。

（三）签订《聘请律师委托合同》

医患纠纷案件的委托办理合同有其特殊性，一般分为全过程事务委托办理合同和专项事务委托办理合同。全过程事务委托办理通常是指办理案件的某一诉讼阶段，如一审、二审或从起诉到本案执行完毕。专项事务办理包括但不限于： 1.代为调查、取证；

2.提供《个案分析咨询报告》； 3.参与封存病历或“现场实物”； 4.办理“现场实物”鉴定申请；

5.提起尸体解剖申请及监督尸体解剖过程； 6.参加当事人协商；

7.代为提请卫生行政部门进行医疗争议处理、调解以及进行“医疗事故罪”刑事控告；

8.出席初次或再次医疗事故技术鉴定或由法院委托的各种司法鉴定听证会。

（四）签订《代为聘请专家辅助人合同》

医患纠纷案件涉及医、药学专业知识，当事人可聘请专业人士出庭作为专家辅助人解答有关专业问题。当事人要求代为聘请专家辅助人的，律师事务所在具备条件的情况下，可接受委托签订相关合同。

三、根据当事人提供的案件线索全面审查事实，完善相关证据搜集工作

（一）案件线索包括但不限于纠纷发生时的诊疗经过、既往病史、家族史、临床体征和症状、医方所实施的全部医学处置措施、使用的药品、消毒药剂、医疗器械、输血情况及其它与案件有关的重要信息。

（二）证据搜集范围包括但不限于就诊资料（包括门诊、急诊、住院病历、各种检验申请单、医药费清单、注射、治疗单和处方、鉴定报告、护理证明、误工及收入证明、交通费单据、住宿费单据、丧葬费单据、抚养/赡养/扶养证明、伤残用具证明、有关部门的调查材料、身份及亲属关系证明）。

（三）患方律师对当事人提出建议

包括但不限于：

1.对疑似因输液、输血、注射、药物、消毒药剂、医疗器械等引起的不良后果，指导当事人立即与医方共同对“现场实物”进行封存并提请相关检验机构及时对其进行检验；

2.对某些死亡原因不明或死因存在争议的案件，指导当事人在患者死亡后48小时之内（有冰冻条件的，在死亡后7日之内）提出尸体解剖申请、办理委托手续； 3.在病情允许的情况下，为防止证据灭失或得到其他医疗机构诊疗行为的佐证，律师可以建议当事人在适当时机转院；

4.搜集门诊、急诊、住院病历及与医患纠纷相关的其他书证；

5.在第一时间复制由法律及卫生部相关规范规定的可复制的病历资料，并加盖医院公章，同时封存全部病历资料（原件为佳）； 6.提起证据保全申请； 7.查找并准备出示相关的医学理论专著、医疗护理技术操作常规和规范以及法律、法规、司法解释及部门规章等法律规范；

8.建议患方就本次医患纠纷涉及的专业知识咨询相关专家。

（四）审查病历资料是否存在不真实、不合法或不准确情形包括但不限于：

1.违反蓝黑、碳素墨水书写的书写规定或采用电脑打印而没有医护人员手写签名的病历资料；

2.添加或篡、涂改的；

3.非经治医生书写、无经治医生签名或无资质人员书写的； 4.没有医生、护士签名的；

5.上级医生修改病历而未按规定作记录的； 6.重要病历记载内容相互矛盾的；

7.重要病历，如医嘱、手术记录、麻醉记录、护理记录、检验报告、影像报告等缺失或被藏匿的；

8.影像资料记载的姓名、摄像时间与患者实际情况不一致的； 9.病理送检申请单、病理切片与检验报告互相矛盾的。

（五）审查医方是否发生拒绝、拖延治疗等违规行为

包括但不限于：

1.对急诊患者拒绝治疗的； 2.对病重、病危患者拒绝治疗的；

3.对其他正在住院且尚未医疗终结的患者拒绝、拖延治疗的； 4.对病情需要转院检查或转诊治疗的患者拒绝转院、转诊的。

（六）审查诊断阶段是否发生违规行为 1.疏于履行法定注意义务的违规行为包括但不限于： ⑴检验报告、影像检查、病历书写发生就诊对象错误的； ⑵未作常规检查即得出临床诊断的；

⑶未对常规检验所提示的异常情况作病因鉴别检查（包括其他常规检查和特殊项目检查）即直接作出临床诊断的

⑷患者病情需要留置观察而未予留置观察的；

⑸对患者病情、既往史、家族史及药物过敏史没有追问或记录即得出临床诊断的； ⑹对病情复杂或危重患者未按规定请示上级医生或未及时安排院内、院外会诊的；

⑺护理人员没有按照护理规范、常规要求进行护理观察的； ⑻病理穿刺、活检组织未按规定置放或标记的； ⑼病历书写违反规定的；

⑽医疗机构提供的大型医疗设备不符合法定标准或安全要求的； ⑾隐匿或拒绝提供与纠纷有关的病历资料的； ⑿伪造、篡改或者销毁病历资料的。

以上疏于履行法定注意义务在先，造成漏检、漏诊、误诊、误治的，医疗机构可被推定为医疗实体上违规。医疗实体上违规与全部或部分损害后果可能具有法律上的因果关系。

2.疏于履行法定充分说明告知义务违规行为包括但不限于：

⑴使用有明显毒、副作用的药物而没有充分说明告知； ⑵使用创伤性或风险性的特殊检查项目而没有充分说明告知； ⑶使用费用昂贵的特殊检查项目而没有说明告知； ⑷病情危重或恶化没有及时说明告知； ⑸进行试验性诊疗未说明告知；

⑹手术治疗、特殊检查或特殊治疗而没有充分告知医疗风险、替代医疗方案，且没有取得书面同意。以上疏于履行法定充分说明告知义务的, 初步判断医疗机构侵犯了患者知情权和选择权，如患者有损害后果的，医疗机构的上述违规行为可视为与患者的损害后果间具有难以排除的因果关系。

（七）审查治疗阶段是否发生违规行为 1.疏于履行法定注意义务违规行为包括但不限于：

⑴没有适应症就盲目用药或手术的；

⑵虽有适应症，但同时存在禁忌、慎用症而未予注意和及时调整药物仍予使用或手术的；

⑶违反药物剂量、维持量、使用期限、输液速度、给药途径、配伍等规定的； ⑷麻醉前对病情评估不足而影响手术效果的； ⑸麻醉前、麻醉期间用药不当的； ⑹硬膜外麻醉选择不当的； ⑺全身麻醉选择不当的；

⑻麻醉恢复期治疗、护理不当的； ⑼手术适应症及时机掌握不当的； ⑽清理呼吸道操作不当的；

⑾探查、切除手术违反相应手术规程的； ⑿术后拔管时机不当的。

2.疏于履行法定说明告知义务违规行为包括但不限于：

⑴使用有明显副作用的治疗药物而未说明告知的；

⑵择期手术未告知患者可选择输入自身血而予输入异体血的；

⑶未履行术前谈话、签字程序而施予手术的（体表手术除外）；

⑷明知医疗技术条件欠缺而未建议患者及时转诊的； ⑸虽有手术指征但擅自扩大手术范围的；

⑹未用合理、经济的手段进行治疗的。

以上疏于履行法定告知义务直接侵犯患者知情同意权，造成损害结果的，医疗机构难以免责。

（八）审查其他违规行为包括但不限于：

1.雇佣医护人员是否具有执业资格；

2.雇佣或合作交流的外国医生是否申领临时行医证； 3.是否发生执业类别错误：

⑴医疗机构是否超出执业类别、科目许可范围；

⑵医师是否符合其执业类别；

⑶护士是否取代医生下达医嘱或改变医嘱；

⑷护士是否在手术室巡回间隔期间实施应当由麻醉师完成的工作；

⑸雇佣的护工是否实施应当由护士完成的工作；

⑹雇佣的护工是否具有生活护理的健康证。

4.医疗机构的大型医疗器械是否取得使用许可证（包括工作人员是否具有上岗证书）；

5.医疗机构自制药剂是否取得制剂许可证以及药剂质量是否符合国家标准。

（九）在医方明确充分地说明告知的情况下，患者及其亲属是否存在不配合诊断、治疗、护理行为包括但不限于：

1.拒绝使用适当治疗或抢救药物的； 2.拒绝进行有关常规及特殊项目检查的； 3.拒绝在手术单上签字的； 4.拒绝医生留院观察建议的； 5.拒绝医生转院检查或治疗建议的； 6.拒绝支付有关医疗费用的；

7.对猝死或其他死亡诊断有异议或疑义而又拒绝进行尸体解剖的；

8.拒绝提供或提供不真实病史、既往病史、家族史、药物过敏史等情况的； 9.违反医嘱自行服药的；

10.住院期间经常擅离病房，导致医方无法开展系统且正规治疗的。

患方有但不限于上述行为之一的，除了医方没有履行充分说明告知义务外，即使发生确定的损害结果，医方亦可能不承担民事责任或可免除、减轻医方的民事责任。

（十）实物封存与检验

疑似因输液、输血、注射、药物等引起不良后果的，医患双方应当共同对“现场实物”进行封存，封存的“现场实物”由医疗机构保管；需要检验的，应当由双方共同指定依法具有检验资格的检验机构及时进行检验。

（十一）病历资料复印和封存

医患纠纷发生后，为避免医疗机构伪造、涂改、隐匿病史资料，患方应复制根据《侵权责任法》、《医疗事故处理条例》及卫生部相关规范规定可复制的相关病历内容、收费清单等病历资料，由医疗机构加盖病史复印专用章，然后医患双方将全部病史资料予以封存，在封条上签名盖章并写明封存日期。复制或封存病历的时机越早越好，如能够在封存前对拟封存的病历进行逐页编码（用大写汉字）或列出封存清单则更好。

（十二）尸体解剖

医患双方不能确定死因或对死因有异议的，双方可在患者死亡后48小时内提出尸体解剖委托或向卫生行政主管部门提出尸体解剖申请（具有冰冻条件的情况下，可于死亡后7日内提出），拒绝或者拖延尸检，超过规定时间，影响对死因判定的，由拒绝或者拖延的一方承担责任。尸检申请应当经死者近亲属同意并签字。通常情况下，医疗机构可向患方告知拒绝尸检的法律风险；医疗机构仅具有尸检建议权，最终能否尸检或申请尸检的决定权均在患方。办理医方的律师可提示医院将尸检建议记载在病历中并应当有患方是否同意尸检的签名。患方拒绝签名的情况下，可建议在场的第三方人员或医方两名工作人员签名佐证。

四、参与医患协商及行政部门调解

（一）医患双方协商程序当事人协商解决医疗争议民事责任时，应当制作协议书。协议书应当载明双方当事人基本情况和医疗事故原因、双方当事人共同认定的医疗事故等级以及协商确定的赔偿数额、付款方式和付款期限等，并由双方当事人在协议书上签名或盖章。

（二）卫生行政部门调解程序

已确定为医疗事故的，卫生行政部门应医疗事故争议双方当事人请求，可以进行医疗事故赔偿调解。调解时，应当遵循当事人双方自愿原则，并可结合《侵权责任法》、《医疗事故处理条例》等相关规范的规定计算赔偿数额。

（三）当事人委托医疗事故技术鉴定程序

医患双方合意，共同书面委托医方所在地的市级医学会进行医疗事故初次鉴定或省级医学会进行医疗事故再次鉴定；双方不能合意的，患方可以向医疗机构所在地的卫生行政主管部门或双方任何一方向法院提起申请，由其审核后移交或委托有关医学会组织鉴定。

（四）医疗事故技术鉴定申诉程序

该程序是当事人为争取再次鉴定而提起。根据《医疗事故处理条例》规定，卫生行政主管部门负责对参加医疗事故技术鉴定中的鉴定专家资格、执业类别、鉴定程序三方面进行具体行政审核。必要时，可以组织调查，听取医疗事故双方当事人的意见。但由法院委托的医疗事故技术鉴定除外。

第二章诉讼阶段

一、医疗行政诉讼程序

医疗行政诉讼是指当事人因卫生行政部门处理医疗纠纷的具体行政行为不当而提起的诉讼。对方当事人律师则可能作为第三人参与诉讼。

二、医疗刑事诉讼程序

医疗刑事诉讼是指患方认为医务人员涉嫌医疗事故罪的，依法可以向司法机关提请启动刑事诉讼程序。在该程序中，办理医方的律师受委托可为相关医务人员提供法律帮助及辩护。

三、医疗纠纷民事诉讼

医疗纠纷民事诉讼是指医患纠纷发生后，患方向医疗机构所在地法院提起侵权之诉或医疗技术服务合同纠纷之诉；医方就患方拖欠医疗费向患方所在地或医方所在地法院提起医疗技术服务合同纠纷之诉的程序。

（一）起诉时注意的问题包括但不限于： 1.责任竞合。根据民事责任竞合原理，患方可以选择提起医疗侵权民事赔偿之诉或医疗技术服务合同纠纷之诉。医方一般提起医疗服务合同纠纷之诉。2.诉讼请求可综合案情、证据提起。医疗损害涉及的经济赔偿（包括伤残补助费、营养、护理期限、休息期限、医疗依赖期限及费用等）需要鉴定后方可确定，办理律师可根据鉴定结果及最后一次法庭辩论时间适时变更诉讼请求。

3.事实与理由。根据证据审查情况或已获取的证据范围决定书写简易诉状或非简易诉状。书写简易诉状的，一旦相关证物具备或搜集到对方当事人过失证据的，则可夯实事实与理由。

4.递交诉状时可根据情况提交证据目录、经济损失赔偿计算依据、提起证据保全申请以及相关司法鉴定申请。

上述步骤是不可或缺的，尤其对办理患方的律师而言。其中证据保全申请主要针对诉前无法查阅或复制的部分病历（包括但不限于死亡讨论记录、疑难病例讨论记录、上级医师查房记录、会诊意见、病程记录）。

（二）行为能力鉴定

对涉及精神疾患或患者处于神志不清的状态的医患纠纷案件，在提起民事诉讼时，律师应协助当事人向法院提起行为能力司法鉴定申请，并提供相关的鉴定材料。

（三）当事人举证责任分配 1.医疗机构举证责任

医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为是否有过失，过失行为与损害结果之间不存在因果关系以及患方不配合医疗机构诊疗及限于当时医疗水平难以诊疗等承担举证责任。

办理医方的律师应首先确认医患关系发生且未超过诉讼时效，而后决定，在举证期限内可以主动提出医疗事故技术鉴定申请，证明医方无过失行为或过失行为与损害结果之间无因果关系、提出患方不配合治疗的相关证据或提供相关医学专著以证明限于当时医疗水平难以诊疗等证据。

如患方提起医疗技术服务合同违约之诉的，医方也可提出相关证据证明医院已依约按规范进行医疗服务。2.患方举证责任

患方就是否存在医患关系、医疗过错、损害结果及损害结果涉及经济赔偿范围、数额、医方存在隐匿或拒绝提供与纠纷有关的病历资料及伪造、篡改或者销毁病历资料等承担举证责任。办理患方的律师要完成是否存在医患关系、损害结果的举证。在此基础上，该方律师还要对经济赔偿数额进行举证，举证前应当确定合理的赔偿预算方案，不能发生漏项。当医疗尚未终结或情势复杂造成预算困难时，应保留相应的诉权，避免举证不力。此外，在医疗过错及因果关系方面，可提出对医疗过错进行司法鉴定的申请。对伪造、篡改病历方面亦可提出相关笔迹、痕迹等司法鉴定申请。由于存在责任竟合，患方亦可提起医疗技术服务合同的违约之诉。在医疗技术服务合同违约之诉的案件中，患方即原告应承担“谁主张，谁举证”的责任。按照现行法律规定，合同违约之诉中，守约人是不存在精神损害的。因而，诉讼请求中主张“精神抚慰金”这一赔偿项目不会得到支持。建议律师在办理患方时，如无特殊原因，尽量以医疗侵权损害赔偿纠纷的案由提起诉讼。3.当事人举证期限

当事人应对举证期限协商一致，并经法院认可；一般情况下，依普通程序审理的案件，法院指定的举证期限不得少于30日；依简易程序审理的案件，法院指定的举证期限不得少于15日。举证期限自当事人收到案件受理通知书和应诉通知书的次日起计算。当事人应当在举证期限内向法院提交证据材料。在举证期限内不提交的，视为放弃举证权利。在举证期限内提交确有困难的，及时向法院申请延期。

4.诉讼证据保全和调取申请

为避免医疗机构伪造、隐匿、篡改、销毁病历的争议发生，防止尸体、检验标本等灭失或为了查阅和复制涉案证据，在提起民事诉讼时，患方律师应当协助当事人向法院提出证据保全和调取申请。医方律师则应向法院申请调取患者在其他医院就诊资料，保存于患方的诊治资料或封存诊治资料。5.诉讼阶段查阅并复制证物

在诉讼过程中，患方律师对无法查阅或复制的相关病历资料及证据保全后由法院调取的证物进行查阅、复制，用以质证和书写补充诉状及初步推定前述内容是否适合作为医疗事故技术鉴定或医疗过错司法鉴定的检材。6.司法文检鉴定

病历资料或其他证据有伪造、涂改、添加或其它违反《病历书写基本规范》情形的，患方律师可协助当事人向法院提起司法文检鉴定申请。在患方对相关说明告知文书上的签名进行否认等情况下，医方律师可协助当事人向法院提起司法文检鉴定申请。法院文检鉴定项目一般包括签名笔迹鉴定、是否连续书写笔迹鉴定、添加、篡、涂改笔迹鉴定等。7.诉讼证据交换与质证程序在该程序中，注意审查以下事项： ⑴审查病历资料是否完整；

⑵审查病历资料书写是否符合《病历书写基本规范》； ⑶决定是否申请司法文检鉴定；

⑷确定是否存在鉴定不能的情形（鉴定不能是指检材不真实、不合法、缺失或不完整，因而不能提交医疗事故技术鉴定或医疗过错司法鉴定等）。8.法院委托医疗事故技术鉴定

涉及医疗事故争议的医患纠纷案件，法院一般委托医学会组织医疗事故技术鉴定。对首次鉴定结论不服的，律师可协助当事人在收到鉴定书之日起15日内向法院提起再次鉴定申请。首次、再次鉴定意见有瑕疵或有缺陷的，律师可以协助当事人向法院提起对有瑕疵或有缺陷部分的鉴定意见进行补充鉴定。与诉前当事人委托医疗事故技术鉴定相比，法院委托鉴定能够及时发现鉴定材料上的瑕疵或缺陷。

9.出席医疗事故鉴定听证会应注意的问题包括但不限于：

⑴在规定期限内，办理律师向医学会递交医方或患方持有的有关病历资料及对是否构成医疗事故的陈述意见，同时提交本方陈述意见所引用的公认学说（实践中，鉴定专家难以阅读全部病历资料以及某些医学专业涉及的规范、常规）； ⑵抽签选择专家库专家时，应注意案件涉及的主要学科鉴定专家人数不得少于二分之一。在需要查明死亡原因及明确伤残等级的鉴定中，可以抽取法医专家； ⑶充分准备鉴定专家可能发问或提出的问题；

⑷提请医学会调查相关医务人员是否具备或符合执业资格、执业类别； ⑸注意审查医学会对本案主要学科和辅助学科的划分是否科学准确（因涉案学科可能不止一个医学专科，不同的医学专科又涉及不同的专业知识。如果专业学科、主要学科和辅助学科的划分不科学、不准确，则无法保证鉴定的科学性和公正性）；

⑹听证过程中，尊重专家，认真回答专家的提问，听从医学会工作人员安排。10.质证医疗事故技术鉴定书

包括但不限于：

⑴鉴定书依据的鉴定材料（病历资料等）是否真实、合法； ⑵鉴定程序是否违反《医疗事故处理条例》、《医疗事故技术鉴定暂行办法》；

⑶鉴定结论是否与本案客观病历（包括门诊病历、住院志、体温单、医嘱单、化验单（检验报告）、医学影像检查资料、特殊检查同意书、手术同意书、手术及麻醉记录单、病理资料、护理记录以及国务院卫生行政部门规定的其他病历资料）及《执业医师法》、《医疗机构管理条例》、《病历书写基本规范》、《中华人民共和国药典》、《药物说明书》、医学诊疗、护理规范和常规相抵触；

⑷申请法院调取鉴定笔录、申请鉴定人员出庭作证，以判断是否存在与鉴定结论相互矛盾之处。

如发现有但不限于上述任一情形者，可依法申请进行再次医疗事故技术鉴定。11.避免或克服因缺乏医、药学知识而盲目采信医疗事故技术鉴定结论现象包括但不限于：

⑴办理患方的律师应尽量通过对病历证据的质证，证明其缺乏真实、合法、准确性，从而有效阻断医疗事故技术鉴定结论；

⑵办理患方的律师需要依据前述方法据理反驳并申请医疗过错司法鉴定（司法部门公布的合法资质鉴定机构）；

⑶办理患方的律师要在收到医疗事故鉴定报告后,尽量主动咨询、征求医学专家的专业意见，以弥补自己医学、医药专业知识的不足； ⑷组织专家讨论并向法院有关部门交换意见。12.医疗过错司法鉴定

出现以下情形，承办律师应及时提醒并指导当事人向人民法院申请医疗过错司法鉴定：

⑴医疗事故技术鉴定结论认为不构成医疗事故或者虽经医疗事故技术鉴定构成医疗事故,但当事人对伤残等级、医方过错程度等的鉴定意见有异议； ⑵通过质证发现鉴定意见与争议案件的客观事实及有关规范标准相冲突； ⑶直接申请司法行政部门核准的鉴定机构进行鉴定。13.伤残等级鉴定

伤残等级鉴定是指为证明患方实际发生的损害结果所涉及的经济赔偿范围，根据《民法通则》、《侵权责任法》、《医疗事故处理条例》及国家有关人身伤害伤残评定标准等规定，向法院申请伤残等级鉴定。14.营养期限鉴定

营养期限鉴定是指发生不良后果,不论是否构成伤残等级，该不良后果造成患者产生住院期间的医疗伙食或出院后的营养调理费用，其计算期限必须针对具体的不良反应由鉴定部门作出鉴定。15.护理期限、护理等级鉴定

发生不良后果不论是否构成伤残等级，该不良后果造成患者部分或全部丧失生活自理能力而必须依赖生活护理的，其护理期限及等级应当由鉴定部门作出鉴定。16.医疗依赖鉴定

对医疗过失行为造成患者伤残，为维持或恢复组织、器官生理功能需要继续治疗并已形成护理、药物或其它医疗依赖的，对于医疗依赖的期限或费用数额，可由司法鉴定机构通过鉴定和评估确定。17.医疗器械、药品质量鉴定

对医疗损害纠纷中因医疗器械、药品质量产生争议，可申请由相关司法鉴定机构通过鉴定和评估确定。