试论律师非诉业务的发展创新

一、律师非诉讼法律事务概述

律师办理的非诉讼法律事务, 是指委托人 (公民、法人、其他组织) 委托律师, 办理无争议的法律事务或办理虽有争议但不经诉讼程序解决的非诉讼事项。

从事非诉讼业务的律师工作范围通常包括:

对目标客户行为性质的法律定性、法律风险分析评价、市场主体的创设、变更、兼并、终止清算、破产事务等提供专业意见、方案及询证等项服务。

为目标客户在境内外的合资、合作项目提供法律层面的可行性分析及设计方案, 并指导目标客户的商事行为。

为目标客户进入境内外资本市场提供法律支持。

指导目标客户建立科学的内部管理制度, 特别对合同订立、履行及内部人事劳动制度的建立进行具体辅导。

对目标客户的重大经营决策及对外谈判等事宜进行法律评估并出具相应的法律文书。

具体包括:

1.对企业涉及到的法律问题提供法律咨询。

2.对企业草拟的法律文书进行审查, 帮助制定、修改内部规章制度。

3.为企业草拟和修改经济合同, 提供法律意见。

4.为企业草拟和修改劳动合同, 协调劳资关系。

5.协助企业管理经济合同, 监督合同的履行。

6.对企业经营管理中的决策事项进行可行性法律分析, 提供可行性报告。

7.为企业的商标权、专利权、著作权、商业秘密和专有经营权的保护提供法律建议, 协助制定保密制度和保密协议。

8.根据企业的需要, 列席会议, 现场提供法律咨询。

9.根据企业的需要, 以企业律师的名义对外签发律师函。

二、律师非诉业务的发展创新-商务律师

随着我国市场经济体制的逐步成熟, 市场主体之间的商事交易更加紧密频繁, 在整个市场体系中, 各类不同的市场主体各自承担着国家经济发展中不同的功能和作用, 社会分工更加细致化, 国家原有的粗线条的民商事法律已不能够适应对国家经济活动的调整, 为适应这种变化, 国家先后制定、颁布了专业性更加独立、适应性更加针对化的民商事法律, 因此原来对专业化较强的法律事务不熟悉的“通才”律师越来越难以胜任新形势, 与此相适应的专业从事民商事法律事务的商务律师也即应运而生。

(一) 商务律师概述

商务律师是指从事企业及商务法律服务的律师。商法领域通常包括“企业组织法”———公司法、“企业行为法”———合同法以及其他如企业日常经营中必然涉及到的担保法、涉及劳动用工事务的劳动合同法、同企业财产安全紧密相连的保险法、与企业融资相关的证券法、金融法及进出口贸易法等等。

我国的商务律师既包括律师事务所的普通社会执业律师 (这是我国商务律师的主体) , 也包括为特定目标企业提供法律服务的公司律师等。上述商务律师均与传统的普通民事律师不同, 其业务领域已与传统民事领域明显区分, 主要是涉及市场主体运营中的合同、公司事务、劳动用工等与商事相关的法律事务。目前在我国, 商务律师已成为继普通民事律师、刑辩律师之后的又一类新的律师群体。

着眼于未来国内、国际经济事务的紧密联系性, 从经济发展及经济往来角度可以预见:对国家政治、经济及历史等领域具备丰富知识储备及精准判断力的优秀商务律师将在社会生活中发挥更加重要的作用。特别是在当下, 我国具有了一大批具有高端教育背景、政府工作的背景、司法机关工作背景及海外工作学习经历的优秀商务律师, 必将成为政府、企业的法务助手, 为社会经济及企业的发展提供智能支持。

(二) 商务律师的作用

1. 为企业领导者当好参谋助手, 积极参与企业重大经营决策, 将企业各项决策纳入法制化轨道。

2. 推进企业依法经营管理, 通过建立健全企业合同、质量、招标投标、知识产权、工商事务、仲裁诉讼管理等规章制度, 规范企业行为, 防范经营风险。

3. 推进企业依法改革, 在企业改革改制、重组上市、兼并破产过程中, 积极组织法律论证, 提出法律建议。

4. 努力维护合法权益, 在处理涉及企业内部和外部的各类争议中, 切实维护企业的合法权益。” (1)

三、商务律师业务的新领域:企业投资服务

随着企业经营规模的扩大、经营领域的拓宽, 新利润增长点的开发, 企业投资新项目是一项确定的选择。商务律师在企业投资领域的服务工作主要包括:

(一) 项目投资法律意见

对投资项目的法律可行性加以分析论证;提供政府的有关政策与法规, 同时就项目有关经营模式、项目运营体制、运营计划、项目风险防控、风险分析等事宜出具意见。

(二) 项目对接与融资服务

1. 对项目作整体性法律分析, 包括但不限于:提供项目可行性和交易可行性的法律分析, 协助项目主对合作者、投资者群体作方向性选择、偏好分析, 并制定具体法律服务工作流程, 为工作做好前期准备。

2. 协助项目主建立和编写投资者阅读文档, 对项目主准备的尽职调查信息的形式真实性和内容完整性进行法律审查。对其中存在的法律风险进行有效提示。

3. 起草、修改、完善并最终确定此项目需提供给投资者的招标文件, 包括保密信息备忘录、买卖协议、投标指引。

4. 以中立地位进行律师见证或代理一方参与商务谈判, 修改项目商业条款, 完成投资意向协议或项目合作合同。

5. 通过商业征信, 出具商业征信报告或企业资信调查报告, 对项目主、投资者主体资格进行审查, 审查公司营业执照、章程、股东会或董事会决议, 起草投资意向书、保密协议。

6. 协助争取银行贷款。

7. 协助争取短期负债融资, 并提供避免法律风险的意见书。

8. 见证贷款或其他融资担保, 提供律师见证书和法律意见书。

9. 在洽谈期, 参与投资者对拟投资项目的考察、调查土地, 城市规划等事项。

(三) 项目启动时的工作

1. 协助设立项目投资公司或其他公司形式。

2. 为公司提供法律服务, 起草发起人协议、股权设置方案、章程、董事会决策。

3. 提供法人治理框架及经营管理制度范本。

4. 提供人力资源、薪酬体系、组织机构设置方案。

5. 提供经营所需的合同文本。

6. 出具项目启动法律意见书。

7. 建立律师服务跟踪文档库。

(四) 项目建设工程中的主要工作

对需要固定资产投资的项目协助进行下列工作:规划许可、征地、招投标、拆迁、监理、工程进度控制、质量异议及整改通知、工程款拨付及延期支付通知、验收备忘、调解争议、协助决算、律师见证、工程后期服务机构选择和衔接、房屋租赁、出具法律意见书。

(五) 项目营销服务

1. 提供法律咨询。协助确定营销策略。

2. 参与选择广告代理商, 参与谈判, 提供合同文本。

3. 提供律师见证。

4. 调解争议。

5. 项目资金管理。

(六) 项目资金投向和使用情况分析

1. 项目收入的监管, 出具律师见证书。

2. 项目重组。

3. 确定交易计划, 制定交易法律框架。

4. 律师尽职调查。

5. 提供重组方案, 确定安全重组措施。

6. 提供最低法律成本和最高经济效益相平衡的意见和建议, 使经营者的行为合法化。

(七) 协助处理项目战略性、预防性、治疗性法律事务及其他非法律性事务。

(八) 项目知识产权保护

1. 协助建立企业内部知识产权制度。

2. 协助建立发明奖励制度。

3. 协助建立知识产权交叉保护体系。

4. 协助建立商业秘密、技术保密制度。

5. 协助建立负责知识产权获取、使用、维护的专门管理机构。

6. 协助培养知识产权管理人员。

7. 促进企业合理运用专利文献、专利制度。

(九) 项目善后事宜

1. 对项目完成情况进行评估, 提供项目运行评估报告。

2. 提供律师跟踪服务综述报告。

3. 其他意见和建议。

商务律师在为企业提供非诉法律服务时, 要通过在服务理念、服务领域和服务内容上的拓展创新, 体现律师业务创新及在企业商务活动中不可取代的作用, 使律师的非诉服务工作成为企业不可或缺的一部分, 以维护企业的合法权益并进一步拓展律师非诉业务的新内涵。

摘要：随着我国法制环境的不断改进、完善, 市场主体法律意识、法律素养的逐步提升, 市场主体——企业依法经营、依法维权的意识已得到全面的发展、成熟。作为从事企业及商务法律服务的律师即从事非诉讼业务的律师, 其主要作用和工作内容也应有新的创新和发展。以为企业预防风险, 减少损失, 并为企业创造效益。

关键词：律师,非诉业务,创新发展

注释

11王汉军.商务律师-企业法律问答[M].广州:企业管理出版社, 2004.