论中国古建筑的保护

2022-08-19

第一篇：论中国古建筑的保护

论中国生物多样性保护的现状与前途

北京联合大学师范学院

生物多样性是生物及其与环境形成的生态复合体以及与此相关的各种生态过程的总和，包括数以百万计的动物、植物、微生物和它们所拥有的基因以及它们与其生存环境形成的复杂的生态系统，是生命系统的基本特征。生命系统是一个等级系统，包括多个层次或水平：基因、细胞、组织、器官、种群、物种、群落、生态系统、景观。每一个层次都具有丰富的变化，即都存在着多样性。但在理论与实践上重要且研究较多的主要有基因多样性(或遗传多样性)、物种多样性、生态系统多样性和景观多样性。现在，人们往往把生物多样性视为生命实体本身，而不仅仅看作生命系统的重要特征之一。人类文化的多样性也可被认为是生物多样性的一部分。正如遗传多样性和物种多样性一样，人类文化(如游牧生活和移动耕作)的一些特征表现出人们在特殊环境下生存的策略。同时，与生物多样性的其它方面一样，文化多样性有助于人们适应不断变化的外界条件。文化多样性表现在语言、宗教信仰、土地管理实践、艺术、音乐、社会结构、作物选择、膳食以及无数其它的人类社会特征的多样性上。

生物多样性是人类赖以生存的物质基础，其价值可以从下列两个方面得以了解。第一，直接价值。从生物多样性的野生和驯化的组分中，人类得到了所需的全部食品、许多药物和工业原料，同时，它在娱乐和旅游中也起着重要的作用;第二，间接价值。间接价值主要与生态系统的功能有关，通常它并不表现在国家核算体制上，但如果计算出来，它的价值大大超过其消费和生产性的直接价值。生物多样性的间接价值主要表现在固定太阳能、调节水文学过程、防止水土流失、调节气候、吸收和分解污染物、贮存营养元素并促进养分循环和维持进化过程等7个方面。随着时间的推移，生物多样性的最大价值可能在于为人类提供适应当地和全球变化的机会。生物多样性的未知潜力为人类的生存与发展展示了不可估量的美好前景。

生物多样性受到的威胁

近年来，物种灭绝的加剧，遗传多样性的减少，以及生态系统特别是热带森林的大规模破坏，引起了国际社会对生物多样性问题的极大关注。生物多样性丧失的直接原因主要有生境丧失和片段化、外来种的侵入、生物资源的过度开发、环境污染、全球气候变化和工业化的农业及林业等。但这些还不是问题的根本所在，根源在于人口的剧增和自然资源消耗的高速度、不断狭窄的农业、林业和渔业的贸易谱、经济系统和政策未能评估环境及其资源的价值、生物资源利用和保护产生的惠益分配的不均衡、知识及其应用的不充分以及法律和制度的不合理。总而言之，人类活动是造成生物多样性以空前速度丧失的根本原因。

中国是生物多样性特别丰富的国家之一。据统计，中国的生物多样性居世界第八位，北半球第一位。同时，中国又是生物多样性受到最严重威胁的国家之一。中国的原始森林长期受到乱砍滥伐、毁林开荒等人为活动的影响，其面积以每年0.5×104km2的速度减少;草原由于超载过牧、毁草开荒的影响，退化面积达

87×104km2。生态系统的大面积破坏和退化，不仅表现在总面积的减少，更为严重的是其结构和功能的降低或丧失使生存其中的许多物种已变成濒危种或受威胁种。高等植物中有4000—5000种受到威胁，占总种数的15%—20%。在“濒危野生动植物种国际贸易公约”列出的640个世界性濒危物种中，中国就占156种，约为其总数的1/4，形势是十分严峻的。

生物多样性保护关系到中国的生存与发展。中国是世界上人口最多人均资源占有量低的国家，而且是85%左右的人口在农村的农业大国，对生物多样性具有很强的依赖性。中国是近年来经济发展速度最快的国家之一，在很大程度上加剧了人口对环境特别是生物多样性的压力。如果不立即采取有效措施遏制这种恶化的态势，中国的可持续发展是不可能实现的，甚至会威胁到世界的发展与安全。生物多样性保护的重要行动

生物多样性包括生物种类的多样性、基因的多样性和生态系统的多样性。生物多样性的意义主要体现在生物多样性的价值，对于人类来说，生物多样性具有直接使用价值、间接使用价值和潜在使用价值。

直接使用价值：生物为人类提供食物、纤维、建筑和家具材料、药物及其他工业原料。

生物多样性还具有美学价值。如大千世界色彩纷呈的植物和神态各异的动物与名山大川相配合才构成赏心悦目的美景。还激发文学艺术创作的灵感。

间接使用价值：是指生物多样性具有重要的生态功能。无论哪种生态系统，野生生物都是不可缺少的组成成分。在生态系统中野生生物之间具有相互依存=相互制约的关系。共同维系生态系统的结构和功能。野生生物一旦减少，生态系统稳定性就要遭到破坏，人类生存环境也就要受到影响。

潜在使用价值：野生生物种类繁多，人类对他们已经做过比较充分研究的只是极少数，大量野生生物的价值目前还不清楚。但可以肯定，这些野生生物具有巨大的潜在的使用价值。一种野生生物一旦从地球上消失就无法再生，它的各种潜在使用价值也就不复存在了。

鉴于生物多样性面临的严峻局面，有关的国际组织或机构以及许多国家政府都纷纷采取措施，致力于生物多样性的保护与可持续利用工作。联合国环境规划署在1987—1988年起草的1990—1995年联合国全系统中期环境方案中提出了保护生物多样性的目标、策略以及实施方案。1992年6月在巴西里约热内卢召开的联合国环境与发展大会(UNCED)通过了1994年至2003年为国际生物多样性十年的决议。同时，通过了《生物多样性公约》(以下简称公约)，当时有150个国家首脑在《公约》上签字。《公约》的宗旨是保护生物多样性、可持续利用生物多样性以及公平共享利用遗传资源所取得的惠益。《公约》主要包括国家主权与人类共同关心的问题、保护和可持续利用、有关获取的议题和资助机制等4个方面的内容。该《公约》是一个框架文件，强调国家水平的行动，为各缔约国如何履行公约留下了充分的余地。为了纪念《公约》生效，更好地宣传和履行《公约》，联合国大会于1994年12月29日通过49/119号决议，决定从1995年起，每年的12月29日为“国际生物多样性日”。联合国环境规划署分别于1994年、1995年、1996年和1998年在巴哈马首都拿骚、印度尼西亚首都雅加达、阿根廷首都布宜诺斯艾利斯和斯洛伐克首都布拉迪斯拉发召开了四次缔

约国大会，对《公约》的履行起到了重要的推动作用。为了保证科学有效地履行《公约》，还专门成立了科学、技术和工艺附属机构(SBSTTA)。

我国积极参与全球性生物多样性保护行动，1992年李鹏总理代表中国政府参加了在巴西召开的联合国环境与发展大会，并在《公约》上签字。继而，中国政府批准了这个《公约》，并履行承诺的义务。在国务院环境委员会下成立了国家履行《公约》工作组，协调我国的履约工作。分别于1994年和1997年完成了《中国生物多样性保护行动计划》和《中国生物多样性国情报告》，并正式发布。同时，加强物种保护和自然保护的法规建设，并陆续启动了天然林保护工程等有关生物多样性保护的工程。为中国生物多样性保护奠定了较好的基础。政府的决心和措施是十分重要的。但光有政府的努力是不够的，必须全国人民齐动员，共同奋斗，才能保护好我国的生物多样性，实现社会经济的可持续发展。

中国的生物多样性正受到非常严重的威胁，中国的生态系统有40%处于非常严重的退化状态，各种开发建设的人为破坏仍在继续，物种生存面临威胁;外来入侵物种危害日益严重，生物安全管理亟待加强;生物遗传资源流失问题突出，保护和管理不到位;西部地区生物多样性急需采取抢救性保护措施。

为了我们的唯一生存的家园，我们不能在这样下去了，地球只有一个，我们应该共同维护我们的家园。

第二篇：论中国传统建筑文化的继承与创新

《中国传统文化》作业

论中国传统建筑文化的继承与创新

摘要: 探究了中国传统建筑文化的内涵，并通过分析中国传统建筑文化认识上的三大误区，对传统建筑文化的继承与创新进行了论述，同时给出一些创新途径，从而形成和谐的、多元化的建筑文化环境。关键词: 传统建筑文化继承创新

在我们有着五千多年文明历史和辉煌灿烂古建筑文化传统的国家里，如何继承和汲取传统建筑文化的精神，创造出具有中国特色的现代建筑，是历史赋予建筑师的时代重任，是一个值得我们探讨的重要课题。

一、中国传统建筑文化的内涵

我国有着五千多年的文明历史，传统建筑更是独具一格，无论是皇家宫殿还是民间寺庙，无论是陵寝还是园林，在世界建筑之林都独树一帜，有着区别于世界其他建筑的鲜明特点。

1、从传统建筑的物质文化属性来看，中国传统建筑具有强烈

的秩序感和中轴对称的均衡层次。例如我国的许多传统建筑如故宫、孔庙、寺院、道观，这些建筑中的坡屋顶、木构架和斗拱等，由受力形式和结构需要而产生，随着技术、结构及材料的进步而更新发展。传统的构件、符号及装饰在提炼与简化形式中得到延续与发展，并发挥着积极的作用。如上海世博园的中国馆，就体现了中国传统建筑文化的博大精深，中国馆的国家馆居中升起，形如冠盖、层叠出挑、制拟斗拱。“匠人营国”中的九经、九纬之道，成为国家馆屋顶平台建筑构架的文化基础。而平卧于国家馆之下的地区馆，为人们的活动提供了厚重坚实的平台。经的四面或以台阶步道，或以园林小品与周围环境巧妙衔接，建筑外观上还刻着古代叠篆文字;悬挑在基地最外侧的环廊立面，印着中国历史朝代名称，象征中华历史文化源远流长;而环廊中为休憩设置的小品表面，则镌刻着中国各省市自治区名称，象征中国地大物博和各地区间的团结与进取。

2、从传统建筑的精神文化属性来看，中国传统哲学思想对传统建筑文化发展有着深厚的影响，具体体现在三个方面: 首先，“天人合一”的哲学思想，强调人尊重自然，与自然协调发展。建筑环境自然化，自然环境人文化，是中国传统建筑创造的永恒主题。其次，中国传统建筑文化具有重情知礼的人本精神。中国建筑空间自然和谐、尺度合理、意境独特、组合巧妙，无论何种建筑类型均注

《中国传统文化》作业

重意境、讲求人伦、礼乐并行、情理有度，建筑艺术与功能相统一。最后，中国传统建筑文化具有注重功能、结构和艺术统一的实用精神。中国传统建筑在结构及构件运用上注重遵循内在的力学法则，建筑形象呈现出清晰的结构逻辑，不同功能的建筑采用不同的结构形式和屋顶形式，通过室内外结构、色彩、装修、陈设、工艺品及美术作品等有机结合，达到功能所表现的艺术效果和空间意境。

3、从传统建筑的艺术文化属性来看，中国人很早就把自然山水风景作为审美的观照对象，“天地有大美而不言”，在传统儒道文化培育下把山水赋予“中和之美”的特征加以推崇，追求平和、宁静、淡泊、雅致、自然而不造作。此外，中国建筑艺术最高的美学思想是对“诗意美”“意境美”的追求，给人以只可意会不可言传的审美情趣，并同时给人以人伦的教化，人文的熏陶。从自然的意境美达到人的精神境界的升华，直抒胸臆，得到最大的精神享受，得到“大美不言”“物我两忘”的崇高境界。

二、中国传统建筑文化认识上的三大误区

对于中国传统建筑文化是什么，在今天的城市化进程中究竟应该起到什么作用，存在着很多认识上的误区。误区一: 认为中国传统建筑文化就是一种形式，主要是大屋顶、廊子、院子，不了解这些建筑形式形成的内涵和人文精神，只会在现代建筑的楼体上硬搬某种廊子、亭子。误区二: 认为中国传统建筑文化已经过时了。他们承认中国传统建筑文化很有特色，但这些传统已经与现代的技术和材料不相适应，是过时的文化，因此，在是否需要发扬传统的问题上犹豫不定。误区三: 就是体系的对立。认为中西文化体系各不相同，要搞现代建筑就不要讲传统，两者不可兼得。新一代的建筑师认识上的浅薄，再加上迫于市场激烈竞争的压力，必然导致不顾传统而想方设法去满足政府领导和开发商的意愿。另一方面，在我们的建筑报刊、书籍、报告中到处充斥着西方的建筑文化，许多建筑师难免受其影响随波逐流。有一位著名的外国建筑师曾这样说，我在中国看到的建筑基本上只有两种: 要么是模仿，要么是彻底的破坏。看来我们真的到了为中国传统建筑文化重新定位，走出重重认识误区的时候了。

三、继承传统建筑文化，实现当代建筑创新

1、继承和发扬中国传统建筑文化

传统建筑的美学原则、建筑形态、注重环境和崇尚自然等以人为本的设计理

《中国传统文化》作业

念都是传统建筑中的精华，中国传统建筑是几千年的历史发展过程中逐步形成的，它的独特魅力是任何别的建筑艺术形式所无法取代的。我们不能割断历史，抛弃民族传统，去追求那种没有传统文化根基的建筑形式，而是从传统建筑中汲取其精髓。同时，对我国独特的历史文脉和文化传统的继承和追求，决不能仅仅停留在形式剪辑的设计层次上，而应在追求精神和内涵方面有更深层次的表现，抓住中国传统建筑文化的本质内涵，将传统的创作思想和创作方法与现代方法、现代要求相结合灵活运用。

2、立足传统，创新发展建筑文化

现代建筑新形态的出现和发展是必然的，新的使用要求，新的建造技术，新的建筑材料的出现，使建筑整体而言是新的。但如果离开了我们生长的土地，离开了人们固有的传统，一时的“新”就无法永远“新”。不尊重传统、吸收传统的做法，最终只会迫使建筑创新丧失生存的土壤和空间，迷失方向。创新不是根除传统，而是要从传统的建筑中汲取其精髓，寻找其新意。我们国家正处在一个前所未有的发展阶段，但是只能称作建设大国，而不是建筑学大国，建筑设计从质量到创新都未达到繁荣兴旺的局面。我国传统的灌输式教学方式是一种经验的传承与模仿，很难形成开阔的思维。虽然国内各大理工科高校开设了传统文化的教学课程，但是学生对传统文化的理解只能停留在最为表面的层次，设计建筑时大多采用的也是片面直观的想象。而国外采用的是一种体验式的教学方式，鼓励学生多去体验生活，多讨论、多思考，这样人的思维才能越来越活跃。不重复别人就是创新，只有创新才能表达建筑师个人的特质，每个人的特质不同就形成了多元化，只有多元化，才能形成丰富多彩的建筑设计环境，形成和谐的、多元化的建筑文化环境。

四、结语

中国建筑几千年的文化积淀，在世界建筑之林独树一帜，面对当今建筑文化全球化趋势的挑战，中国建筑师理应肩负起中国传统建筑文化现代化的使命。这就要求我们对传统文化，尤其是传统文化的精华有比较深刻的理解，认识中国传统建筑文化的本质内涵，从哲学的深度来研究传统建筑文化的起源、变化和发展，从传统建筑的演变过程中，探索出继承及发展创新的思路。

《中国传统文化》作业

题目：中国传统建筑文化的继承与创新

姓名：许敏

班级： 09级小教普通

学号： 091160119

第三篇：《古建筑的保护》教案

教学目标：

1、了解中国古建筑的风格特点及保护古建筑的意义。

2、增强对传乘民族文化的强烈责任感和使命感。

教学重、难点：

重点：通过欣赏，让学生了解这些伟大的古建筑物是祖国古代劳动人民智慧和技术的结晶，从而认识到，爱我中华，保护好国宝是我们新一代神圣的职责。

难点：通过考察，调查，史学声进一步认识到我国古代建筑的文化特色，从而提高认识美丑的能力，潜移默化地爱护文物的道德教育。

课前准备：

(教师)课件，古代建筑资料。

(学生)收集古代建筑的图片，资料，绘画用品。

教学过程：

(一)揭示课题——《古建筑的保护》,作启发性谈话。 “我们伟大的祖国有着悠久的历史。”

“我国的建筑，历史悠久，具有独特的民族风格，在东方乃至世界享有盛誉。今天介绍的我国古代建筑均具有代表性和历史意义，是人类建筑宝库中的瑰宝，是我国历代劳动人民智慧的结晶。”

“如中国的万里长城与埃及的金字塔称得上是世界的奇迹。还有北京的故宫，是世界上现存最雄伟，最古老的宫殿建筑;西藏的布达拉宫，是世界上现存海拔最高，保存最好，历史最悠久的宗教建筑……”

(二)请同学谈谈见到古建筑时的心情,描述见到的古建筑的外貌等等。

(三)教师谈谈自己见过的古建筑，谈谈身临其境的感受，(如青岛崂山瀑布;曲埠孔府，孔庙;泰山绝顶;海南南山等等。) (四)根据部分古建筑的文化内涵和特定的历史背景，教师作适当的介绍和讲述，进行爱国主义教育。(破坏，偷盗，价值) (五)弄清古建筑与仿古建筑不同的概念：古建筑：是前人保存下来的遗产，是国宝。仿古建筑:是现代人按古人建筑的模样新做的，不是文物。

中国的古建筑一般都由石，砖，木构成，特别是木结构的建筑常因战争，火灾等人为因素和自然灾害的破坏，原貌很难保存。

但宁波的保国寺历千载而完好如初，它是江南至今保存最好的一座北宋木结构殿堂。其建筑奇特雄伟，令人神往。保国寺由此成为我国第一批全国重点文物保护单位。

(六)简介部分古建筑：

万里长城嘉峪关布达拉宫北京故宫太和殿颐和园。杭州西湖山西恒山悬空寺苏州网师园拙政园。 (七)课后小结

师：我们已对家乡的古建筑进行了考察，了解到古建筑有各种各样的风格样式，具有共同的一般特点，你能说说吗?

学生述说后教师小结：

①造型优美，对称，渐变，顶有脊，檐翘等。 ②结构科学，斗拱，柱梁，不用钉子，稳固。 ③极尽装饰，檐，雕梁，画栋，窗饰等。

师：要画好古建筑，先要进行观察分析，把看似复杂的建筑物变得简单易于理解，如亭阁的屋顶，有飞檐呈流线却是三角形或梯形。其实它的各部分均可看成大小不同的△口。等形的组合，大家看是不是这样。

师：提问，古建筑的很多细部是很科学的，也是有趣的。飞檐是怎样翘起的重檐是怎样建的斗拱是怎样结构的梁柱是怎样连接的连接，支撑，穿插，卯榫卯合，竹钉。

教师演示学生观摩

教师讲授线画写生步骤，要求：a.观察思考后构图定位;b.从屋顶处开始下笔;c.线条要流畅肯定，尽可能用长线画;d.画出些细部，看不清的想像完成。教师边指点实物边画。

布置学生作业

1.在室外时教师安排学生自选一处建筑物或建筑物的一部分进行写生描画，注意组织好学生。教师旁观，对有问题的学生解惑，提示。

2.在室内时，则按古建筑照片进行线描。作业相互观摩

1.在室外时教师将学生所画之作业集中摆放一起进行评价，比较与改进，对照实景能解决很多问题。 2.在室内画古建筑照片时，所画作业可以放在投影仪下打出，能更便于指出优点改进不足。

评价总结

教师引导学生对学习活动全过程进行评价。 1.学习工具的准备情况。 2.学习态度表现;表扬与批评。 3.学习效果的评价;知识获得怎样。

第四篇：论虚拟财产的法律保护

2007级法学专业研究生班

雷志军

2009年5月12日，《魔兽世界》大陆服务器例行更新之后，玩家在登陆时发现其用户条款出现变化，其中第七条声明第九城市有权终止和删除用户账号。此条款引发玩家不满，纷纷将矛头对准九城。但很快，九城发布声明称该补丁并非自己所为，自己对此毫不知情。而游戏开发商暴雪则表示，该条款去年10月份就已修改成现有内容，不过是这次更新才出现而已。5月20日中午，CCTV2的《全球资讯榜》栏目中出现了《魔兽世界》的报道，持续时间长达5分钟多，且被冠以“今日特稿”，节目对魔兽“补丁门”事件做了大致回顾，虽然有“买装备花数十万人民币”这种语句出现，但一改以往“战网魔”的立场，完全视作是对日常民众生活的正常报道，态度上客观正面。值得注意的是，这是CCTV第一次旗帜鲜明对虚拟财产的保护问题进行了关注。

一、虚拟财产法律保护的意义

虚拟财法律保护问题首先是一个认识问题。特别是在中国这样一个后发国家，大众对这一财产形式还没有形成普遍的认同，因此，明确虚拟财产法律保护的意义是在立法、司法等环节保护虚拟财产的前提条件。

(一)虚拟财产的概念什么是虚拟财产?一般认为，虚拟的财产，非现实的财产，又称网财，实际上是存贮在游戏服务器上的电磁记录,是一组数据，一个程序。因此，虚拟财产一般定义为：数字化的、非现实的、观念上的财产。虚拟财产不仅指网络游戏中的虚拟物品，还应包括ID号、QQ号、电子邮件、网络寻呼等等。

可以称之为“虚拟财产”的事物，都有以下几个方面的特征：

1、现实性的结合

虚拟财产的最大特征就是具有虚拟性，又称无形性。这种虚拟性表现为它以数字化的形态存在于虚拟的“赛博空间”。正如学者指出的，“虚拟财产首先要满足虚拟的特性，这就意味着虚拟财产对网络游戏虚拟环境的依赖性，甚至在某种程度不能脱离网络游戏而存在，当然也正是这一特征使得按照现行的法律难以调整与规范。” 但是，虚拟财产如果仅仅发生在虚拟空间里也不能成为法律意义上的虚拟财产，只有与现实社会发生了某种联系才有可能被界定为法律意义上的财产。由此，就排除了纯粹游戏行为产生并仅存在于虚拟空间的财产，比如大富翁游戏里的楼房、股票等，对玩家而言在虚拟世界里是有‘定的意义的，但这不能作为法律上的虚拟财产。但如何判断这种联系，这种联系达到何种程度才能称其具有了现实性这一特征呢?笔者以为，一个可的衡量标准就靠是，这种所谓的虚拟财产能在现实中找到相应的对价，而且能实现在虚拟世界和现实社会间的自由转换。

2、可再现性

作为民事法律关系客体的有形财产，一旦被毁损、灭失或者消耗，就会出现财产的绝对减少(排除使用价值转移的情形)，不可重新出现。但是，存在于网络空间里的虚拟财产，由于它以数字化的电子数据形态存在，如果遇到数据丢失(如电脑死机)的情况，在多数情况下，可以通过一定的技术手段重新获得该份数据，达到虚拟财产再现的目的。所以，较之于有形财产，虚拟财产具有一定的可再现性。

3、合法性

这一特征之所以区别于传统(形态)财产主要在于强调虚拟财产获得方式的合法性，而非符合现行法律的规定，因为我国目前法律尚未明确对虚拟财产能否作为法律关系的客体作出任何限制性的规定。所以，那些通过非法方式获得虚拟财产，比如通过使用“私服”、“外挂”。、通过玩非法游戏积累以及通过非法途径入侵游戏程序修改虚拟财产属性等手段而得到的虚拟财产，它们对于特定范围内的玩家而言或许有一定价值，也可能发生了真实的交易关系，但这种虚拟财产不能被界定为合法的财产，这也体现了打击私服、外挂等网络游戏顽症以维护虚拟世界之公平秩序的法律价值。

此外，单就娱乐本身而言，我们认为也完全可以成为获得财产的一个合法方式。比如购实彩票应成为市民的娱乐活动，一旦中奖，奖金便是其合法所得。因此，笔者认为，上述借“游戏不是劳动，而是娱乐”的论调以否定虚拟财产的获得，显然是缺乏填密逻辑的。

4、期限性

期限性这一特点对虚拟财产法律属性的界定有着举足轻重的作用，当然，这也是理论和实务中都最易引起争议之处。我们认为，虚拟财产是具体网络游戏的组成部分，并依托其而存在，否则便荡然无存。作为自主经营的SIP 向市场推销的一种依托于网络的娱乐服务，网络游戏必定随着ISP的经营状况、经营成本以及市场需求等因素的变化而存在服务期限，该期限也就决定了虚拟财产的期限性。否则，会给ISP带来难以估量的影响:游戏中虚拟财产往往数额巨大，勉强维继经营某些衰落的游戏，ISP将无利可图甚至不堪重负，尤其是当ISP经营不景气而被申请破产时，面临对玩家巨大的损失赔偿，无疑会给新兴的网络游戏产业成长带来毁灭性的打击。

5、易变性

虚拟财产主要存在于游戏玩家所控制的帐号(DI)项下，该DI所记载的虚拟财产等是一系列可变的动态参数。功相关的参数(正面)提高后所产出的虚拟财产能给玩家带来更多的乐趣和刺激，这也是虚拟财产交易活跃的重要原因。

(二)虚拟财产在现实生活中的地位

为什么要对虚拟财产予以法律保护?从根本上说是因为网络游戏中的虚拟角色和虚拟物品独立于服务商而具有财产价值，这一财产形式在现实生活中己经占据重要地位，实际上己成为公民乃至国家、单位财产的重要组成部分。

1、虚拟财产虽然是虚拟的，但产生的利益却是实际的。网络空间中的虚拟财物究竟有没有真实价值?对普通群众而言，这依然有点陌生。虚拟财产虽然虚拟的其本身并不具有价值，但我们也应该看到虚拟财产的获得主要是通过个人劳动和财产投入而取得的。在游戏过程中，游戏参与者获得的虚拟财产，往往是通过数百小时乃至数千小时的时间和精力投入，以及个人智力投入来获取的。虚拟财产获得时所投入的劳动量，丝毫不比现实社会中真实财产所投入的劳动量小。同时，玩家在游戏过程中所消耗的数千小时的上网费也是不可忽视的。因此，虚拟财产的价值及其重要性，绝对不亚于实体世界里的真实财产。我们还应该看到，网络现在已经完全融入生活，人们可以通过网络进行商务、消费、创作等各种活动，产生的数据普遍被认为是有价值的。中国政法大学副教授于志刚认为，虚拟财产既可以从游戏开发商处直接购买，也可以从虚拟的货币交易市场上获得，因而虚拟财产已经具有了一般商品的属性，其真实价值不言而喻。中国政法大学教授刘心稳则认为，网络玩家的“虚拟财产”其实是由实际财产演变过来的，玩家有实际花费，也能从这些财产中得到满足和快乐。现在法律中虽然没有针对保护“虚拟财产”的明文规定，按照《民法通则》中保护公民合法利益的精神，虚拟财产是虚拟的，但是产生的利益却是实际的。

2、立法保护虚拟财产也是打击网络犯罪的一个有效方法。在我国仅2009年1月到10月，仅仅去公安机关报案的案件中与网络有关的犯罪达到4.5万件，其中与网络游戏有关的虚拟犯罪占到36%，达到16200件。这仅仅是报案的，如果加上因为各种原因未报案的那网络犯罪的数字就远远不是这个。电脑犯罪现状调查结果显示，全体犯罪中网络游戏的黑客攻击及欺诈占47.9%，一般欺诈占 10.7%，黑客及病毒传播占7.4%，个人信息侵害占6.1%。近年来因为好奇心、冲动而引起犯罪的少年明显减少，反而在网络游戏现金交易等财产取得上的欺诈行为增加，而实施这种犯罪行为的则以青年、中年为主。在台湾地区，网络游戏犯罪案件属于高发性案件，数量占整个网络犯罪案件的第二位。根据资料显示，以2008年为例，总数五千多件的网络犯罪里就有三千余件属于网络游戏犯罪案件，犯罪型态包括：盗取玩家的虚拟宝物、虚拟货币、游戏账号，用社交或是木马工具，入侵或骗取诈欺虚拟物品、账号。另外还有强盗、恐吓以取得游戏相关物品等事件。众所周知，网络犯罪的一大目标就是通过各种欺诈或者盗窃甚至是攻占的方法，实现侵占用户私密信息和网络虚拟财产的目的。打击网络犯罪，在一定程度上也有助于整顿混乱的网络秩序，培养良性网络使用习惯。

3、权利需要法律来保护，虚拟产权作为新生的权利更需要法律的保护。

在国外立法和司法上承认网络虚拟财产已经成为一种趋势。在网络游戏发达的韩国，在立法和司法上均明确承认虚拟财产的价值，规定网络游戏中的虚拟财产独立与运营商而具有财产价值。运营商只是为游戏玩家的这些私有财产提供一个存放的场所，无权对其肆意删改。我国台湾地区、香港地区均已出台了相关法律，并且已经出现了侵犯虚拟财产刑事判决的先例。尤其是台湾地区有关部门作出规定，确定虚拟财产属于存在于服务器的“电磁纪录”，在诈骗罪及盗窃罪中均可看作动产，被视为私人财产的一部分。网易、盛大、九城、金山、腾讯五家互联网企业曾联合发表《关于联合打击网络盗窃、维护游戏产业健康发展的声明》，强烈要求加快立法保护虚拟财产。但在我国始终没有从法律的角度给予虚拟财产一个合法的名义，在这种尴尬的背景下，关于虚拟财产保护问题就显得越来越重要。

4、加快立法保护虚拟财产可以更有效地保护玩家的权益，完善国家权益保护法律体系。

不管游戏厂商允不允许买卖虚拟宝物，虚拟宝物都有行情表，玩家之间的买卖及交易非常普遍，而且数量相当庞大。由于网上游戏的武器有价，“网上武器失窃”层出不穷。2008年11月中旬。由于香港葵涌16岁的游戏参与者梁某不能忍受被人偷去辛苦“练功”换来的网上“武器”而跳楼自杀。从法理角度说，受到侵害必然需要赔偿。但在《消费者权益保护法》中，网民对虚拟财产的权利也不属于现有的消费者权利中的任何一项。法律缺失导致网络游戏玩家“网财”失窃以后只能“独自受伤”，即使索要也无门。近年来网游投诉居高不下，玩家游戏账户和网游装备被运营商肆意封杀或者修改，或者出现越来越多的虚拟财产被盗事件，都充分说明当前虚拟财产保护的缺位。如果这些矛盾不能很好地解决，我们的游戏产业将很难得到发展，社会稳定也将受到很大的影响。加快立法保护虚拟财产，也是当前我国虚拟财产保护现状的内在要求。

二、我国虚拟财产法律保护现状

面对越来越多的虚拟财产纠纷，我国的立法表现出明显的滞后性。《宪法》和《民法通则》只对公民的合法收入、储蓄、房屋和其他合法财产予以认可，而并没有对虚拟财产的合法性作出明确规定;已经颁布和实施的《关于维护互联网安全的决定》、《计算机信息系统安全保护条例》等法律法规和行政规章中，对于网络虚拟财产的认定、所有、交易、保护还处于空白状态。当前，在我国没有具体的法律法规对网络虚拟财产进行有利的保护。2009年，中国的网民数量已经超过3.8亿，网络物品正成为日常生活必不可少的一部分。靓号、网游装备、虚拟货币等等越来越具备现实货币价值规律聊天记录、通讯录、博客文章往往还具有超越金钱的纪念意义。网游公司“数字巧克力”总裁崔普。霍金斯称，“中国的虚拟物品市场达到了70亿美元”。网络游戏已经开始并将继续成为我国经济的新的增长点，这种“注意力经济”的出现不仅对传统的经济模式提出了挑战，更是对我们的法律，司法机关提出挑战，面对越来越多的因虚拟游戏而引发的纠纷，因虚拟财产被盗，遗失而产生的诉讼，我们的理论和时间如何应对?对这些纠纷如何处理和解决?这些无疑都是值得认真思考和研究的。

(一)现状之一：以刑法第264条盗窃罪加以认定案情简介：2004年8月至10月期间，被告人颜某在广州网易互动娱乐有限公司(以下简称网易公司)组织的“大话西游Ⅱ”网络游戏两周年庆典活动上，利用其担任工作人员的便利，盗取被害人梁某、程某、金某等参加庆典活动的游戏玩家的个人资料，伪造被害人的身份证和截取被害人的网易通行证号，然后以被害人网络游戏帐号的安全码被盗或丢失为由，骗取网易公司向其发出新的安全码，之后再利用该安全码登陆“大话西游Ⅱ”网络游戏，先后盗得被害人的游戏装备一批，其中包括被害人梁某的六级男衣避水甲、八级男帽子乾坤帽、十级项链万里卷云„„非法获利人民币3750元。经网易公司估算，被盗装备价值虚拟货币69，070万大话币，折合人民币4605元。

法院判决：被告人颜某以非法占有为目的，利用骗取网易公司后获得被害人游戏帐号安全码，非法进入被害人帐号，盗取多名被害人在网络游戏中价值人民币4605元的虚拟装备，并销赃非法获利人民币3750元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。„„判处被告人颜某罚金人民币5000元。(参见广州市天河区人民法院刑事判决书(2005)天法刑初字第1230号，第2～3页，第11～12页) 。

另外，2006年上海、宁波、林芝等各地宣判数起虚拟财产盗窃案。盗窃虚拟财产的行为是否符合现行刑法所规定的犯罪构成，有待证成。

盗窃罪是一种最常见的侵犯财产的犯罪，罗马法中，作为财产罪的“盗”(furtum)，被定义为“以获利为目的而非法夺取他人动产的行为”，不仅包含现代刑法中的盗窃罪，而且还包括抢劫、侵占、诈骗等多种犯罪类型;我国早在夏代就已有强盗罪的规定，①可谓源远流长。盗窃罪，是指以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，数额较大，或者多次盗窃公私财物的行为。②不难发现，盗窃虚拟财产的行为能否以盗窃罪来评价，主要看财产罪(盗窃罪)的对象是否包括虚拟财产，也就是说虚拟财产的法律属性决定了其作为犯罪对象进而影响罪名的归类。财产罪的犯罪对象是他人的财物与财产上的利益。盗窃罪是以财物作为侵害对象的犯罪，因此，对盗窃罪而言，行为的对象是财物还是财产性利益，决定了盗窃罪的成立与否，是罪与非罪的分水岭。

各国刑法对于财产罪中“财物”的概念大多没有加以明文规定，这给司法实践带来诸多的分歧与争论。在法律没有明文规定的情况下，“作为解释者，心中当永远充满正义，目光得不断往返于规范与事实之间。惟此，才能实现刑法的正义性、安定性与合目的性”。③(P1) “面对具体的个案，永远也不可能放弃个人所感觉到的正义的活生生的声音;这种声音是永远不可能被排除的。不管法是多么努力想把正义变成原则的制度，法也不可能缺少正义，相反，只有在正义里面，法才变得生机勃勃”。④(P186)

盗窃罪的对象——财物是否包括无体物以及财产性利益呢? 首先，财物是否包括无体物，各国司法实践中的处理方式也不一样。例如，对窃电行为，德国过去的帝国裁判所从有体性的立场出发，认为电不具有财物性，对盗用电的行为应该另外立法，而不能按盗窃罪处罚;但法国的审判实践则把财物的范围扩大到了包括电力。在日本，刑法理论与实务界也有较大争议，主要存在有体性说与管理可能性说两种观点的对立。其刑法学界通说与法院判例所持的立场是“管理可能性说”中的“物理的管理可能性说”，认为财物应限定在有物理的管理可能性的范围内，仅有事务管理可能性，而无物理管理可能性的东西不是财物。如电力、热能等有物理管理可能性的能源是财物，但权利等观念上的东西不是财物。⑤(P22-23)我国台湾学者认为，“关于财物之概念上特质，其可得而言者，有如下述，即(1)须为有体物，即有形体之财物，惟刑法例外将有管理可能性之电气以动产论(刑法第三二三条)，苟无法律此项特别规定，自不宜将无体物视为财物，惟是利益自非财物。(2)须为有价值之物，„„无此则亦不能称其为财物”。⑥(P153)而我国大陆刑法学界的通说是“作为盗窃对象的财物，不仅指有体物，而且包括无体物，如电力、煤气、天然气等”。不仅如此，我国现行刑法第265条规定：“以牟利为目的，盗接他人通信线路、复制他人电信号码或者明知是盗接、复制的电信设备、设施而使用的，依照本法第二百六十四条的规定定罪处罚。”但不能以此推断出通说理论的合理性与合法性，刑法第265条的规定是一种特别规定，除此规定之外的无体物，自然不能依照刑法中盗窃罪来定罪处罚，否则就是一种实质的类推解释，也是违反罪刑法定原则的。一切不合理的任意解释，都会使刑法文本失去其固有的含义，进而使刑法失去其应有的效力。因此，罪刑法定主义并不只是排斥类推解释，而是排斥一切的不合理的解释。“法治表现在刑法领域，就是没有法律就没有犯罪、没有法律就没有刑罚格言所表述的罪刑法定原则。如果信仰法治，就必须信仰罪刑法定原则。”⑦(P39)

我们认为，最好的规范方式是以有体物为原则，以法律的特别规定为补充，法律明文规定的无体物以财物论，而法律没有规定的无体物，不能任意的进行解释。“通晓正义的诸方面，或者如果人们愿意„„是解释法律的一个必要的基础;解释犹如法律本身一样，也服务于正义，正义的各种原则表现在实在法的解释里。”⑧(P213)虚拟财产本质上也是一种无体物，所以，在刑事法没有明文规定的情况下，不宜作为盗窃罪的犯罪对象。

其次，财物是否包括财产性利益?一般的说，财产性利益是指财物以外的有财产价值的利益。按照日本学者前田雅英教授的观点，“取得财产性利益的方法，主要有三种类型：一是使对方负担债务;二是使自己免除债务(或延期履行债务);三是接受别人提供的劳务。”⑨(P38-39)我国刑法并没有像《日本刑法典》中规定了利益罪，只是因为盗窃罪的性质决定了财产性利益不能成为该罪的侵害对象，应现有的刑法典规定而言，虚拟财产作为一种财产性权利当然就不能成为盗窃罪的犯罪对象。但这并不妨碍财产性利益成为刑法加以保护的对象以及侵害虚拟财产的行为以其它的刑法规范来评价。因此，刑法应作适时调整，这不仅是保护法益的要求，更是罪刑法定主义的必然选择。

(二)现状之二：以刑法典第252条侵犯通信自由罪加以认定案情简介：1999年2月，深圳市腾讯计算机系统有限公司推出即时通信软件——腾讯QQ软件。腾讯QQ软件能够为注册用户提供文字语音通讯、传达文件、视音频交流、电子信箱、网络硬盘等功能。用户向腾讯公司提出申请，在接受腾讯拟定的有关协议后，由腾讯公司向用户派发QQ号，并由用户自设密码，用户凭QQ号获得本人对QQ软件的使用权。依据该协议，腾讯QQ号的使用权仅属于初始申请注册人，并禁止转让、继受、售卖;用户若有违反协议或长期不使用QQ号码，腾讯公司有权无条件将号码回收。

被告人曾某于2004年5月受聘入深圳市腾讯计算机系统有限公司(以下简称腾讯公司)，后被安排到公司安全中心负责系统监控工作。2005年3月初，被告人曾某与被告人杨某在网上相识，二人遂合谋通过窃取他人QQ号出售获利。2005年3月至7月间，由被告人杨某公司将随机选定的他人的QQ号(主要为

5、6位数的号码)通过互联网发给被告人曾某。曾某本人并没有查询QQ号用户密码保护资料的权限，便私下破解了腾讯公司离职员工柳某使用过但尚未注销的“ioioliu”帐号的密码(该帐号拥有查看QQ用户原始注册信息，包括证件号码、邮箱等信息的权限)。曾某利用该帐号进入本公司的计算机后台系统，根据杨某提供的QQ号查询该号码的密码保护资料，即证件号码和邮箱，然后将查询到的资料发给杨某，由杨某将QQ号密码保护问题答案破解，并将QQ号的原密码更改后出售，造成QQ用户无法使用原注册的QQ号。经查，二被告人共卖出QQ号约130个，获利61，650元。公诉机关认为，被告人曾某、杨某秘密窃取他人QQ号出售获利的行为已经构成盗窃罪，指控的法律依据是将QQ号码归入《刑法》第九十二条第

(四)项规定的“依法归个人所有的股份、股票、债券和其他财产”中的“其他财产”并以盗窃罪起诉至法院。二被告人的辩护人认为，QQ号码不属于刑法规定的“其他财产”，因此，二被告人的行为不构成犯罪。

法院判决：被告人曾某、杨某采用篡改他人电子数据资料的方法，侵犯公民通信自由，情节严重，其行为构成侵犯通信自由罪，且系共同犯罪„„。依照《中华人民共和国刑法》第二百五十二条、第六十四条、全国人民代表大会常务委员会《关于维护互联网安全的决定》第四条第

(二)项及《最高人民法院关于执行<中华人民共和国刑事诉讼法>若干问题的解释》第一百七十六条第

(二)项„„判处被告人曾某、杨某拘役六个月，违法所得予以没收，上缴国库。浙江省金华市也有一起类似的案件。

首例QQ号码案件由检察院以盗窃罪起诉，法院在查明事实的基础上充分考虑控、辩双方观点后，最终以侵犯通信自由罪定罪处罚。理由如下：刑法规定盗窃罪的犯罪对象是公私财物，而现行的刑法和司法解释尚未将QQ号码纳入到《刑法》第九十二条所规定的“其他财产”之中。鉴于QQ号码不属于刑法意义上的财产，所控二被告人构成盗窃罪的法律依据尚不充分，根据刑法的罪行法定原则，本案不宜认定盗窃罪。反观该案公诉机关出示被害人的陈述可以证实，腾讯QQ软件的功能是对外联络和交流，以QQ号码为代码提供的网络通信服务为才是其核心内容。不论是QQ软件的实际使用功能，还是从本案被害人所证实被损害的内容看，QQ号码应被认为是一种通信工具的代码，因此，在目前立法和司法解释不具体、不完备的情况下，应依法认定二被告人的行为构成侵犯通信自由罪。

“为了市民的安宁，法律设计的内容必须是确定的”，这是罪刑法定原则明确性的要求，“法律不安定、不确定时，事态就不幸”，“在模糊的情况下，做出的解释应当避免不协调和不合理”。⑩(P29-37)所以，明确性的实现不仅有赖于立法质量的提高，而且有赖于解释水平的提高。实现刑法的明确性不仅是立法者的任务，也是解释者的任务。其中，有些根本性的问题并不是通过单纯的解释就能够解决的，还要通过立法使之明确化，从这一角度来看，是催生对刑法中“财物”重新思考、重新定位的一剂“催化剂”。

(三)现状之三：以刑法典第286条破坏计算机信息系统罪加以认定的困境。

如在广东省的一起案件中，法院认为被告人违反国家规定，对计算机信息系统中处理的应用程序进行增加操作，后果严重，其行为均已构成破坏计算机信息系统罪。11 根据刑法的规定，破坏计算机信息系统罪，是指违反国家规定，对计算机信息系统功能进行删除、修改、增加、干扰，造成计算机信息系统不能正常运行，以及对计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据和应用程序进行删除、修改、增加的操作，或者故意制作、传播计算机病毒等破坏性程序，影响计算机系统正常运行，后果严重的行为。12(P602)不能说按此罪名定罪没有道理，但也会存在诸如“困境二”同样的难题与困境，究其实质，也是对传统刑法理论中“财物”的定位出现偏差的结果。“通过事实解释规范，与将某些事实强加于规范、以某种事实限制规范大相径庭。‘将熟悉与必须相混淆’是人们常犯的错误。人们在解释具体犯罪的构成要件时，习惯于将自己熟悉的事实视为应当的事实，进而认为刑法规范所描述的事实就是自己熟悉的事实。”13(P36)所以，传统的未必就是合理的，有时需要对其进行变革，以适应时代的发展、社会的变迁，以实现刑法的正义性、安定性与合目的性，以实现法律正义。

可见，对虚拟财产加以刑法保护的三种困境皆产生于虚拟财产是否属于“财物”的范围，刑法无明确性的规定。刑法虽具有谦抑性的品格，但在该介入时必须及时介入社会生活，所以，当务之急是提升或构建刑法对虚拟财产保护的路径。

三、我国虚拟财产法律保护的困境与出路

现实生活中不断出现新的犯罪，即使是传统犯罪，也不乏新的手段和方式，所以，刑法如何应对新的犯罪、如何做出适时性调整则是一个重大的理论与实践问题。通过以上的分析，对虚拟财产的法律保护，尤其是刑法保护有诸多的困境与无奈。但“法的理念作为真正的正义的最终的和永恒的形态，人在这个世界上既未彻底认识也未充分实现，但是，人的一切立法的行为都以这个理念为取向，法的理念的宏伟景象从未抛弃人们;哪怕在最苍白无力的节日讲话的腔调，谈论责无旁贷的‘法的理念’也还总是余音绕梁，继续发挥影响。”14[10]按照亚里士多德的观点，正义是一种社会的美德。刑事法的立法与司法都应符合这一美德，即实现正义，对虚拟财产的刑法保护也要在正义理念的指导下进行。基于此，着眼于现实刑法欲保护虚拟财产而苦于于法无据的困境及未来刑法对虚拟财产保护的发展方向，着眼于刑法典的成熟程度及社会对刑法适用效应的宽容限度，渐次通过以下路径达致刑法对虚拟财产的全面保护：

(一)路径之一：通过司法解释，完善对虚拟财产的刑法保护 “司法解释，是指由司法机关对刑法条文含义所做的解释。有权进行司法解释的机关是最高人民法院和最高人民检察院，司法解释通常表现为解释、通知、批复、规定、意见的形式。”15(P95)由于“刑事立法规定的概括性、立法语言的歧义性、立法规定的漏洞性等因素的存在”，16(P98)即成文刑法的局限性决定了司法解释存在的必然性，刑法的司法解释在审判实践中是大量存在的，其作用也是有目共睹和不容忽视的。我们认为，现阶段可以首先通过对司法解释的方式实现刑法对虚拟财产的保护。这有先例，1997年刑法典盗窃罪中的财物限于有形财物，对于盗窃电力、煤气、天然气等无形财产的行为应否以盗窃罪进行认定，就是先通过司法解释加以确认的，最高人民法院《关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》(1998年3月17日起施行)第一条第

(三)项明确规定了，“盗窃的公私财物，包括电力、煤气、天然气等”。通过这样的司法解释，就将盗窃罪的犯罪对象扩大至电力、煤气、天然气等无体物，有力的保护了法益。同样，最高司法机关可以通过颁布类似的司法解释来保护虚拟财产。当然，“不存在任何纯粹理性的刑法，也不存在任何纯粹理性的刑法解释，刑法解释的合理路径是在接近理性的刑法基础上产生接近理性的刑法解释。而接近理性的刑法的标志是刑法关怀的倡行。刑法的关怀最大价值在于刑法必须以维护人的自由、尊严和社会安全为自己的终极目标。人是全部刑法制度的出发点和归宿，我国应以此构架以刑法的立法解释的普适性、司法解释的具体性和判例制度的针对性为模式的刑法解释体系”17(P93).

(二)路径之二：通过立法解释，完善对虚拟财产的刑法保护刑法的立法解释作为刑法解释的一个分支，带有明显的中国特色的标签，是指最高立法机关对法律条文和法律事实所作的有权解释。其法律依据是《中华人民共和国宪法》第67条第

(四)项的规定，解释法律是属于全国人大常委会行使的职权之一。立法解释一直活跃于应然的刑法理论研究之中而逊于实然的刑法实践，“刑法的立法解释权则是对立法机关所形成的法律文本的一种阐释和说明，目的在于刑法规范的正确适用，重心在于关注共性的法律与事实间的互动关系，相对法律文本而言，刑法的立法解释是一种事后行为。所以，不能抹杀刑法的立法解释的独立性，而将其归入立法权。刑法的立法解释的独立性不仅仅是与刑法的立法权相比较的结果，而且是法律规范自身和社会境况赋予了其独立性。我们可以从成文法不能自足、立法语言的空缺性和模糊性及法律依据等方面论证刑法的立法解释存在的法理基础”。“刑法的立法解释必须遵循合目的性原则，刑法的立法解释者一定弘扬合目的性原则。合目的性原则从宏观上讲就是符合刑法所保护的法益，从微观上讲，就是对立法文义射程的追问。”18(P60-64)按照这样的解释原则与解释方法，我们认为，也可以对“虚拟财产”进行单独的立法解释从而实现刑法保护。从法的效力位阶上来看，立法解释的效力要高于司法解释的效力，有利于在司法实践中得到较好的贯彻与执行，有利于法益的刑法保护，有利于实现法律的人文关怀。

(三)路径之三：通过刑事立法，完善对虚拟财产的刑法保护刑法的司法解释与立法解释或许只是一种权宜之计，要想从根本上解决问题，还得从刑事立法方面着手。也就是说，适时修订刑法。

首先，修正或明确刑法第92条关于“其他财产”的规定。现行刑法第92条主要是规定公民私人所有财产的范围，“本法所称公民私人所有的财产，是指下列财产：

(四)依法归个人所有的股份、股票、债券和其他财产。”1997年刑法修订时，社会还处在转型时期，即建立社会主义市场经济的初期，而今科技的进步可谓是日新月异，社会主义市场经济稳步发展，诸多观念需要随着社会的发展进步而变革或者更新，而不能抱残守缺，无视社会的变迁。刑法观念也是如此，当今刑法也可称之为变动中的刑法，如果不适时做出调整与应对，则不能充分的保护法益与保障*，损害刑法社会控制、法益保护以及保障机能的实现。活生生的正义也就不能被具体化、实证化。 “其他财产”作为“兜底式”条款是成文法所必须的，这样避免了列举的不周延，有效的保障了法的形式合理性，符合程序正义。但是，随着“生活事实”的开放，“这些原则需要进行某种具体化，才能应用于某些特定的生活情景。这种必要的改造由实证化(Positivierung)来完成，实证化把那些原则变为具体的、切实可行的法的规则。这是一种至关重要的、创造性的贡献。”19(P5-7)因此，建议将刑法第92条的第四项修改为：

(四)依法归个人所有的股份、股票、债券;增加一项作为第

(五)项：与现实社会关系发生具有法律意义的联系的虚拟财产和其他财产。

其次，对刑法第264条盗窃罪的重构。

在对刑法第92条修改的基础之上，完善刑法第264条关于盗窃罪的规定，建议增加“盗窃虚拟财产”一款作为刑法第265条的一部分。这样有了成文刑法的明确规定，在司法实践中，就会避免出现以上类似的诸多困境，这是罪刑法定主义的必然要求，是实现刑法关怀的有效途径，也是实现法律正义的必然选择。当然，在侵犯虚拟财产的过程中，往往伴随着其他的犯罪行为，对其则按照刑法的有关规定定罪处罚。

刑法对虚拟财产的保护已是一个十分迫切的问题，刑法不能回避，同时，只有正视刑法对虚拟财产保护的困境，才能厘清刑法对虚拟财产保护的合法和合理的的路径。刑法应及时回应社会生活对其及其适用提出的挑战。

① 刘明祥.财产罪比较研究[M].北京：中国政法大学出版社，2001.

② 高铭暄.新编中国刑法学：下册[M].北京：中国人民大学出版社，1998. ③ 张明楷.刑法分则的解释原理[M].北京：中国人民大学出版社，2004. ④ 德]H.科殷.法哲学[M].北京：华夏出版社，2002.

⑤ 刘明祥.财产罪比较研究[M].北京：中国政法大学出版社，2001. ⑥ 蔡墩铭.刑法各论[M].台北：三民书局，2001.

⑦ 张明楷.刑法格言的展开[M].北京：法律出版社，2003. ⑧ [德]H.科殷.法哲学[M].北京：华夏出版社，2002.

⑨ 刘明祥.财产罪比较研究[M].北京：中国政法大学出版社，2001. ⑩ 张明楷.刑法格言的展开[M].北京：法律出版社，2003.

11 格西.法律责任：从虚拟到现实[N].人民法院报，2007-01-29，(3). 12 高铭暄，马克昌.刑法学[M].北京：北京大学出版社，高等教育出版社，2007.

13 张明楷.从生活事实中发现法[J].法律适用，2004，(6). 14 [德]H.科殷.法哲学[M].北京：华夏出版社，2002.

15 徐岱.刑法关怀与刑法解释[J].当代法学，2004，(1). 16 徐岱.刑法关怀与刑法解释[J].当代法学，2004，(1). 17 徐岱.刑法关怀与刑法解释[J].当代法学，2004，(1).

18 徐岱.刑法的立法解释论[J].吉林大学社会科学学报，2003，(6). 19 [日]曾根威彦.刑法学基础[M].黎宏译.法律出版社，2005.

第五篇：论消费者权益的保护

[内容摘要]《中华人民共和国消费者权益保护法》自1993年10月颁布实施以来，在唤醒消费者权益自我保护意识、加快我国市场经济立法进程、促进有中国特色社会主义法制建设等方面发挥了积极的作用。本文通过阐述消费者权益保护的重要意义，分析消费者权益保护的现状，从而提出消费者权益保护的建议，以及完善消费者权益保护法律体系的必要性。

[关键词]消费者权益保护现状完善

目前，随着我国社会主义市场经济体制的逐步建立和完善，消费者权益保护问题不仅是消费者个人的人身和财产安全问题，它已涉及到社会的稳定和经济的稳定、健康、持续发展。

一、消费者权益保护及其重要意义

(一)消费者权益保护概述

所谓的消费者权益是指在社会生产发展的一定阶段，在某种商品经济关系和社会制度下，消费者在进行具体消费行为和完成具体消费过程时所享受的权利和利益的总和。消费者的权益，又称消费者的权利，是指消费者在购买、使用商品或接受服务时依法享有的权利。其特点：(1)消费者权利是消费者享有的权利，

(2)是消费者实施行为的具体表现，(3)是法律基于消费者的弱者地位而特别赋予的法定权利，(4)是消费者特殊的地位而享有的特定权利。我国《消费者权益保护法》(以下简称《消法》)明确规定了消费者享有9项权利：安全权、知悉权、选择权、公平交易权、求偿权、结社权、受教育权、受尊重权、监督权。

(二)消费者权益保护的重要意义

1、消费者保护是建立市场经济体制的客观要求。

首先，消费者保护是建立竞争机制的必然要求。市场经济体制要求等价交换和公平竞争，若消费者合法权益受到侵犯，假冒商品泛滥，不公平交易泛滥，竞争机制就不可能真正建立和发挥作用。其次，消费者保护是市场机制发挥功能的必然要求，市场经济体制是自然资源获得最优化配臵的机制，具有消费的多用途最大化的实现，确立消费者主权自然资源才能充分得到配臵，市场机制功能才能得以发挥，要求对消费者权益予以保护。

随着经济体制改革的不断深入，商品经济既是市场经济，也是法治经济。众所周知，作为经济社会两大阶层的消费者与经营者来讲，经营者有自主经营的权利，同时也受法律的约束，消费者相对于经营者而言处于弱势地位，必须有健全的法律制度保障其合法权益的实现，以推动消费需求，拉动经济增长，维护社会稳定，促进社会主义市场经济健康的发展。于是保护消费者合法权益也是国家应有的职责，而且运用法律手段保护消费者的合法权益，符合市场经济和法律经济的客观要求。

2、消费者保护是我国经济生活客观实际的必然要求。

我国目前尚处于社会主义市场经济发展的初级阶段，市场机制以及与其配套的法律、法规很不完善，一些不法经营者从单位或个人利益出发，利用这一时机，大肆进行侵犯消费者权益的活动，严重地损害消费者利益。我国目前的消费者问题比较严重，若不严厉打击违法经营行为，保护消费者权益，必将影响到广大人民群众的生产生活，损坏社会主义制度的信誉，增加社会的不安定因素。

3、目前，我国市场经济逐步走国际化道路，加入WTO对我国消费者、消费者组织及消费者权益保护事业都是十分有利的。

我国当前正在进入新的发展阶段，正是消费需求不断扩大，消费结构优化升级，产业结构优化升级的时期，更需要加强对消费者权益的保护，保护消费者权益是市场经济的内在要求。

二、近年来我国消费者权益保护的状况

(一)社会消费形式的发展使消费者权益保护的难度日益加大

随着经济的发展和消费者保护意识和保护能力的日益增强，我们明显地感觉到市场的力量，市场自身的调节力不断提高了产品质量和服务水平，但同时不得不承认消费者依然没有完全享有其应该享有的权利。消费者权益受损状况仍时有发生，《消法》颁布实施十三年后的今天，消费者权益保护领域中仍存在问题。首先，市场上商品和劳务日渐丰富，又加上高科技不断渗透于消费领域，新产品层出不穷，情况错综复杂，消费者对新事物一时很难适应。其次，由于高科技的发展，在高科技产品的消费知识上，生产经营者与消费者之间信息占有量的不平衡，导致消费者权益受损。再次，某些生产、经营者缺乏职业道德，加上高科技的不断渗透，制假售假花样翻新，手段高明，甚至向集团化、组织化、专业化、高科技方向演变，地方利益集团、专业化经济犯罪团伙、涉黑社会性质的犯罪集团纷纷向假冒行业渗透;跨国、跨境犯罪分子或组织与国内的造假分子相勾结，形成国际性的制假售假犯罪集团，损害的不仅仅是消费者权益，也给国家造成巨大经济损失。最后，加入WTO后，中国内地市场必将进一步开放，涉及进口产品质量和服务方面的情况将会更多，消费者权益保护具有更大的难度和复杂性。

(二)近年来，消费者权益受损状况堪忧，消费者投诉案件不断增加

经调查，①据有关单位统计，2005年12315和96315两条热线共受理消费者投诉32735件，投诉量比上年增加了61%。电视直销、网上购物、信贷服务等新型营销方式和服务方式引发的投诉数量大幅上升，是去年投诉的一个显著特点。2005年投诉量最多的仍是家用电子产品，其中手机投诉连续多年位居首位，除了常见的质量、售后问题，手机投诉还反映出新问题：经营者不提供维修凭证或更换新机后仍以最初的售机日作为“三包”起算期，还有的商家利用消费者对三包规定不了解钻空子。家具有异味则是家具投诉中最主要的问题，健身中心、美容院、洗车、送奶等服务场所，常以会员制、积分制发售消费卡促销，但中途退卡不能如愿、商家携款逃走等，给消费者带来损失。2006年上半年共受理消费者投诉318868件，因误导欺诈消费者、进行加倍赔偿的投诉数量明显上升。一些销售者和生产者虚假宣传、设计陷阱、吹牛承诺、偷换概念、隐瞒真情、混淆标准、化整为零、无所不能，诱导众多消费者掏钱购物、上当受骗。总而言之，消费者投诉的增加，

从积极方面反映消费者维权意识的提高，从消极方面反映消费者权益受损的情况愈益严重。

(三)消费者的索赔权维护状况最差，加倍赔偿难以实施

这是因为《消法》对加倍赔偿规定尚不够明确，致使消费者利益受损。《消法》第49条规定：“经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的一倍”。这对消费者来说，应具有充分弥补其损失的作用，而对经营者，应具有惩罚警戒作用，如果消费者基于受到欺诈买了假冒伪劣产品，应依法获得赔偿。②

然而事实并非如此，加倍赔偿的司法实践各不相同：第一，经营者许诺的赔偿责任超过了该条规定赔偿限度，应按哪个进行赔偿?如商场有时为了促销承诺“假一赔十”。第二，该条规定的加倍赔偿若小于消费者购买商品后所造成的实际损失，应按哪条来赔偿?如电视报道假奶粉事件，奶粉才几元钱，但婴儿的生命健康却是无法用金钱来弥补的。

三、加强消费者权益保护的几点建议

(一)消费者自身素质有待提高

1、提高消费者权益保护意识。

据统计，当消费者权益受损害时，只有22.3%的消费者能主动投诉，维护自身权益;多数消费者放弃了自己应有的权利，抱着“多一事不如少一事”的心理。消费者维权效果在相当程度上取决于维权意识的觉醒，取决于消费者自身捍卫合法权益的积极性、主动性。然而消费者维权意识的觉醒并非一日之举，需要对自身这种权利有较为深刻的认识，这就需要深入开展消费教育。政府、新闻媒介、消费者组织要通过各种方式进行消费者教育，使消费者了解自己有哪些正当的权利和义务，树立科学的消费观，选择正确的消费方式，促进社会生产力和社会购买力的和谐统一，努力培养具有文化意识的消费者，迎接新挑战，还要进一步学习和宣传《消法》，需要全社会宣传消费知识，消费运动的发展和全民文化素质、法律意识的提高。

2、提高消费者权益自我保护能力。

主要是提高消费者本身的判断能力以及积极行动的能力，实施自我保护。消费者应加强相关商品知识的学习，了解有关商品信息，积极做好消费前的准备工作，尽量避免消费过程中产生的矛盾，为使消费者能够确切的判断且付诸行动，必须向消费者提供各种正确的信息，使消费者能够面对繁华多样的商品和服务时做出合理的选择，建立和完善各种商品和服务信息网络对消费者的选择以及完善市场竞争机制发挥更大的作用。购物、消费过程中，消费者一定要索要并保存好有关证据，以备为消费者权益受损时投诉的依据，平常，消费者疏忽证据的保存，以致于利益受损时，哑巴吃黄莲有苦说不出，同时，也增加投诉难度和诉讼风险。

因此，首先要提高对消费教育的认识，把消费教育逐步转变为政府行为，把

它纳入学校基础教育、素质教育之中，纳入学校的教学计划中，除了教育消费者端正价值导向，树立正确的价值观、消费观之外，还要加强当代消费知识的教育，消费法规和消费道德的教育以及环保知识绿色消费知识教育，自身素质本质上得到提高，消费力也得以提高，同时也提高维权意识和能力。使消费者敢于消费，善于消费，促进人的身心健康和全面发展，促进社会经济、文化的发展。

(二)积极受理消费者和经营者之间发生的争议投诉案件

1、积极受理申诉案件，消费者在购买、使用商品或接受服务过程中，由于经营者不依法履行义务或履行义务不适当，使消费者的合法权益受到侵害时，消费者向有关行政部门提出申诉，是《消费者权益保护法》规定的解决消费者权益争议的重要形式。各有关部门接到消费者的申诉，应及时立案，并依法进行调解，调解不成，应提起仲裁或诉讼，解决纠纷。对于违法行为，依法予以行政制裁，各部门应依据《消法》结合实际情况，大胆摸索，总结经验，处理好消费者的申诉案件，切实保护消费者的合法权益。

2、完善中国消费诉讼制度。

消费纠纷的特点要求消费者诉讼机制不仅要解决消费纠纷，强调消费者权益保护，还要制定和执行公共政策，维护公共利益。因此消费诉讼侧重简便易行的程序，强调简易、迅速、经济地解决消费纠纷，体现国家对处于“弱势”地位的消费者的特殊保护。我国必须借鉴吸纳发达国家的消费者诉讼制度，建立小额诉讼法庭、集团(体)诉讼制度。同时提高司法人员的法律意识，增强他们的正当程序与公平观念，摆脱压制性权威的影响，真正实现司法独立，赢得广大消费者对法律和法院的信赖。

3、开展法律援助，支持消费者诉讼。

消费者协会的职能之一“就损害消费者合法权益的行为，支持受损害的消费者提起诉讼”。要彻底履行这项职能，这就要求消费者协会和其它司法机关向消费者提供有关法律知识的咨询服务，使消费者了解和掌握诉讼所必需的法律知识，成立法律服务部，支持帮助消费者向人民法院提起诉讼，为消费者无偿提供法律援助，设立法律援助基金，给经济上有困难的消费者提供物质帮助，聘请律师成立志愿者律师团，义务为消费者打官司。那么消费者权益保护社会效果会更好。最完美的法律制度，应该是最有利于保护弱方当事人，就是为处于弱势地位消费者提供服务。从现在我国国情来看，消费者团体很难在近期内有大的进展，这就需要强有力的国家保护予以填补，各有关机关对保护消费者权益都应投入更大的热情和积极的行动，确保《消法》对经营者和消费者权益争议问题的有关规定得以实施，进而使消费者的合法权益得到切实维护。

(三)对制售假冒伪劣的行为，要狠打严惩

我们要把保护消费者权益工作与全面加强市场监管结合起来，动员各方面的力量，建立消费者权益保护的联动体系，扩大监管执法的覆盖面，要加大打假的力度。

《消法》规定：经营者提供商品或服务欺诈行为，“可以根据情节单处或者并处警告，没收违法所得，处以违法所得一倍以上五倍以下的罚款，没有违法所得的，处以一万元以下的罚款”。③我们认为，这种处罚还太轻。以商品市场而言，我们过去对假冒伪劣的行为，打击得还不狠，处罚还轻，处罚主要体现在赔偿金额上，假如商品标的额过小，一倍的赔偿额对消费者无济于事，对商家更不痛不痒，他们也许会为了追回损失，变本加厉，制假售假更猖獗。所以对那些不法之徒要狠打严惩，就不敢再犯了。我们打得不狠，有些人就无所畏惧!前面曾提到过，市场经济在本质上是法制经济，狠狠打击假冒伪劣，净化市场环境，正是市场经济的客观要求。各地工商行政管理机关充分发挥其职能，严惩经营者的违法行为，做好消费者权益保护的经济卫士。

(四)建立和完善有关消费者权益保护的法律体系

1、完善相关立法。

在实体法方面，我国虽然已先后颁布了一系列保护消费者权益的法律法规，但是涉及服务领域保护消费者权益的法律法规却很少。有些法规和条例在实践中缺乏一定的协调力，法律效力层次不高，对损害消费者权益的案件处理和打击的力度不够。在我国程序法研究领域，节省诉讼成本是一项基本的原则。在程序法中的消费者权益保护方面，我国应当仿效国外设立小额程序，专门受理并解决消费者因缺陷产品造成损害、争议标的额较小的纠纷案件。我们也可以在消费者权益保护法修改时增加消费者争议仲裁制度。

另外《消费者权益保护法》有些条文也要根据形势发展的要求适应进行修改。《消费者权益保护法》是保护消费者权益的根本大法，自制订和试行以来，曾起了很大作用。但现在看来，有些条文还不具体，不明确，如第11条规定：“消费者……享有获得赔偿的权利”。但如何赔偿，却没有具体规定，其他有关法规的规定，或者是没有具体规定，或规定了，但处罚太轻。对《消费者权益保护法》，还可进一步扩大消费者权益保护的范围，特别是安全权，应加以扩充。对于处罚，应参阅其他国家有关法律，适当加大处罚力度，以利于防治不法行为。④

2、抓紧制订消费者援助制度。

由于消费者的弱势性，分散的消费者要面对的是经济实力雄厚的大企业，诉讼费用影响了消费者的诉讼能力。消费者援助制度实施后，保护消费者权益的行政机构可以向法院起诉，要求给予违法者以民事处罚并赔偿受害者的损失，也可以支持消费者起诉，追究侵权者的民事责任，法庭也可以对特殊消费者实行诉讼费用救济制度，体现在司法程序中保护弱者的原则。

市场经济快速发展的同时，消费者权益的保护是不可忽视的，对消费者权益加大保护力度，一方面需要进一步完善有关消费者权益保护的立法，在立法上要体现出前瞻性，以能及时应对新情况、新问题。另一方面在立法政策倾向和救济手段上，需进一步向保护弱者、消费者利益方面倾斜，以便消费者利用各种救济手段及时维护自己的合法权益。

注释：(注释格式不规范，应写明“出版社”和参考的“页码”)

①中国消费者协会对2005年全国投诉情况统计及2006年上半年全国投诉情况统

计。

②王众孚：《消费者权益保护法律理解与适用》，2000年10月出版

③符启林：《消费者权益保护法概论学习指导书》，2002年2月出版

④符启林：《消费者权益保护法概论》，2001年9月出版

参考文献：

[1] 张严方著：《消费者保护法》研究，2003年3月第1版法律出版社

[2]国家工商行政管理局条法司：《消费者权益保护法讲话》1993年12月出版新华出版社。

[3] 王众孚：《消费者权益保护法律理解与适用》2000年10月出版工商出版社。

[4] 符启林：《消费者权益保护法概论学习指导书》 2002年7月出版南海出版公司。

[5] 陈华彬：《物权法原理》 1995年4月国家行政学院出版社。