申请恢复强制执行申请书

申请恢复强制执行申请书（共14篇）

篇1：申请恢复强制执行申请书

恢复强制执行申请书

申请人：许A，男，汉族，19年 月 日生，住（详细住址）申请人：

申请人：

申请人：

被申请人：

申请事项：

申请恢复对例如（2014）德城民初字第号民事判决书的强制执行。即强制执行判决确定的：

1……

2……

3按同期银行贷款利率的两倍支付迟延履行期间的债务利息（从判决确定的被申请人履行义务期满之日起算）。

4.本案的执行费用由被申请人负担。

事实与理由：

贵院业已受理了原申请执行人许某某诉被申请人（名字）机动车交通事故责任纠纷执行一案。由于被申请人的原因，导致执行程序中止。执行程序中止期间，原申请执行人许某某去逝。故原申请执行人对被申请人享有的债权作为遗产由其继承人继承并享有权利。上述申请人经法院裁定已经成为适格的执行主体。现申请人已经发现导致执行程序中止的因素已经消失。故向贵院提出如上申请，望贵院及时恢复执行，维护申请人的合法权益。

此致

XXX人民法院

申请人：

年月日

篇2：申请恢复强制执行申请书

申请执行人：张某某，男，汉族，19XX年X月X日出生，贵州省桐梓县人。住贵州省桐梓县娄山关镇X号。联系电话：？？？？？

委托代理人：张绍明，贵州名城（桐梓）律师事务所律师。电话：0851-26738099、*** 被执行人：贵州某某房地产开发有限公司。住所地：贵州省桐梓县娄山关镇。

法定代表人：XXX，公司总经理。案

由：民间借贷纠纷 申请请求：

1、请求贵州省桐梓县人民法院立即恢复对本案的强制执行，并重新立案登记受理；

2、责令被执行人立即偿还申请执行人借款本金498万元，并从2013年5月8日起至实际还清之日止，按照中国人民银行同期同类贷款利息的四倍向申请人支付利息；

3、责令二被执行人立即支付申请人垫付的诉讼费7800元，并承担本案的执行费用。

申请理由：

申请执行人与二被执行人之间因民间借贷纠纷一案，桐梓县人民法院已一审审结，该案（2015）桐法民初字第2258号《民事判决书》已经发生法律效力，但被执行人却逾期未履行义务。

2015年7月19日，申请人依法向桐梓县人民法院申请强制执行，法院已经立案受理。但贵院因年终案多，办案人手有限，于2015年底依照职权终止了本次执行，但至今未作出和送达执行裁定书。因被执行人贵州某某房地产开发有限公司现开发的房屋已经开始出售房屋，且被执行人有住房、门面、车辆，以及其他财产可供执行，故本案应当立即恢复执行，并由立案庭登记立案和受理。为此，依据《民事诉讼法》的有关规定，现提出恢复执行申请，要求立即恢复对本案的强制执行。

执行申请人：张某某 二0一六年六月三十日

篇3：申请恢复强制执行申请书

根据我国《民事诉讼法》的规定, 执行程序的开始有两种形式, 即申请执行和移送执行。债权人是否申请执行, 由当事人自行处分, 故执行程序的启动以申请执行为原则, 以法院依职权开始执行的移送执行为例外。

一、我国关于申请执行期限的立法现状

关于申请执行期限制度, 我国的原《民事诉讼法》第二百一十九条规定:“申请执行的期限, 双方或者一方当事人是公民的为一年, 双方是法人或者其他组织的为六个月。前款规定的期间, 从法律文书规定履行期间的最后一日起计算;法律文书规定分期履行的, 从规定的每次履行期间的最后一日起计算。”而2007年修改后现行的《民事诉讼法》第二百一十五条规定:“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断, 适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间, 从法律文书规定履行期间的最后一日起计算;法律文书规定分期履行的, 从规定的每次履行期间的最后一日起计算;法律文书未规定履行期间的, 从法律文书生效起计算。”

从这次法律条文的修改, 可以总结出以下两点区别:一是统一适用期限标准, 不再区别主体。为了能够让法人或者其他组织的当事人在有效时间行驶主张权利, 立案运用了针对不同的自然人法人, 即民事主体, 采用不同期间的标准, 对民事主体进行督促。因为这一规定对不同的法人和当事人以及其他组织的当事人采用不相同的申请执行期间标准, 不仅不符合市场主体平等的市场经济原则, 又不符合我国民事主体平等的原则, 所以当规定推出的时候, 就受到了很多专家及学者的强烈反对。第二, 关于申请执行期限的改变比较适用我国民法通则, 因为将原来不变期间的申请执行期限改为可变期间, 在诉讼时效期间, 申请执行期可以从中停止, 或者间歇执行, 这就让申请执行期间有效延长, 因为以往申请执行期限不长, 债权人很容易就会错过申请执行期限而失权, “赢了官司赔了钱”, 不利于保护执行债权。这是对债权人的利益保护的严重欠缺, 使不少债权人因此而遭受重大损失。

二、我国关于申请执行期限的司法实践

尽管2007年新颁布《民事诉讼法》已对当事人申请执行期限做出了修改, 但是因为1998年发布的《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定 (试行) 》第十八条中规定:“ (3) ……人民法院对符合上述条件的申请, 应当在七日内予以立案;不符合上述条件之一的, 应当在七日内裁定不予受理。”并且该规定现在仍然有效, 导致我国众多法院据此依然由立案部门依职权主动适用审查两年的申请期限。这对于当事人的权利保护是非常不利的。但是, 也有一些法院是适用关于“诉讼时效”的规定来对待申请执行期限, 即法院不主动审查及释明, 而是由当事人提出时效抗辩后再进行审查。

据此, 就产生了司法实践的不统一性, 各地做法不一。对于我国建设法治社会而言, 法律制度的贯彻实施不一致性将是巨大的困难。因此, 我们就有必要从实践出发, 来探讨申请执行期限问题的性质及立法本意, 从而统一认识, 统一司法实践操作, 为我国法律制度的完善奉献绵薄之力。

三、境外申请执行期限制度的立法现状

执行债权和诉讼中的权利在大陆法系中都被认为是民法上的请求权, 其权利主张被一体看待, 用于消灭时效制度。在大陆法系国家中对于执行债权的确认时间要比诉讼中意见不一致的债权的消灭时效期间要长很多, 因为前者已经被有权进行确认, 不存在争议。如果在一定期间内, 债权人不去行使权力, 那债权人的权利就自行消灭。对债权的保护在大陆法系国家 (地区) 一般给予比较长的时效期间, 在《法国民法典》《德国民法典》当中, 就规定了三十年的普通消灭时效期间, 在《日本民法典》中也规定了10年和20年两种。我国台湾地区规定为15年。当消灭时效不足五年时, 在实体法规中就会将其延长至五年。消灭时效长, 就避免了执行债权人因为时效届满丧失强制执行的权利。

四、申请执行期限的性质探讨

在民法上, 诉讼时效和期限是两个完全不同的法律制度。诉讼时效, 是指对在法定期间内不行使权利的权利人将失去自身胜诉权的法律制度。诉讼期限是从权利义务的产生、变更和中止的时间, 包括期日和期间。从法律意义上讲, 当诉讼时效到期后, 胜诉权就归于消灭。制定这一制度就是通过督促权利人行使自己的法律权力从而维护整个社会的稳定。而期限与时效的意义不同, 它规定的内容与种类很多, 用于确知和确定权利义务的产生、变更、消灭和持续的时间, 其包含的内容有确定民事主体权利能力和行为能力方面的, 有的是确定行使权利和履行义务方面的, 从外延上来说, 法律期限包含法律时效的范围。那么, 申请执行期限的性质具体该如何界定呢?

(一) 理论的探讨

关于我国申请执行期限的性质界定, 无论在学术界还是在实践上, 都具有很多不同的意见, 经过调查研究后笔者发现, 我国申请执行期限的性质与执行期限届满后的法律效力两者存在密切的联系, 在学术界对于后者存在四种不同的学说:

第一种, 实体权利消灭说。

以日本为典型代表的实体权利消灭说是指权利人在期间届满其实权权力就会归于消灭。

第二种, 诉权消灭说。

该种学说认为, 申请执行期间届满, 实体权利依然存在, 只是其诉权归于消灭。这种学说的典型代表为法国。

第三种学说, 胜诉权消灭说。

该种学说认为, 申请执行期间届满, 诉权和实体权利都不会消灭, 仅仅只是权利人受法院保护的权利归于消灭, 其诉讼请求将不会得到支持。即消灭胜诉权而不是起诉权, 权利人的权利变成自然权利。我国的《民法通则》采用此种学说。

第四种, 抗辩权发生说。

这种学说的典型代表是德国, 它们认为, 义务人在申请执行期间届满时, 就会拥有抗辩权, 其实体权利和诉讼权依然存在, 这种说法受到大多数学者赞同。

抗辩权发生说更加具有合理性。理由如下:第一, 该学说更为符合国际法学潮流, 更容易融入世界大法学, 有利于与国际接轨。第二, 该学说更加符合申请执行期间制度的立案宗旨。它设立的目的就是督促权利人及时行使权利, 实现债权, 避免被执行人长期处于被执行的不利局面, 以维护社会经济的稳定性。第三, 该学说符合私法自治精神。申请执行期限届满以后, 必须由抗辩权人针对权利人的请求提出, 如果抗辩权人不主动进行抗辩, 抗辩权人以外的人包括法院不得主动进行适用, 应当视为抗辩权人对自己权利的放弃。

因此, 申请执行期间的概念就是指在法律规定的时间内, 权利人没有行驶法律赋予的权利, 义务就相应行驶拒绝履行抗辩权, 根据这种行动, 人民法庭就不能行驶强制执行的权利让在文字规定的权利得以实现的法律制度。

(二) 实践探讨

我们国家修订前民事诉讼法规定的申请执行期限是指法院在立案时行使职权在不变期限时主动审查。申请执行期间在民事诉讼法修订之后其性质是否发生改变, 即是否由除斥期间变为时效期间?目前, 在我国司法中有三种不同的观点产生于实践过程中:一是将申请执行期限与原来的申请执行期限一样, 都由法院在立案时进行主动审查, 成为申请执行的一个必要的条件。如果超出期限, 将不会被授理。二是申请执行期限不再由法庭立案部门审查, 而是由法庭执行部门来审查, 如果超出期限, 执行部门也不会受理, 而会驳回申请。三是立案部门和执行部门都不再进行审查, 如果被执行人对执行期限存在不同的意见, 再由执行部门启动审查, 如果异议成立, 执行部门就会驳回申请, 如果异议不成立, 就会驳回时异议。如果被执行人在整个过程中都没有提出任何不同意见, 整个案件将会依法继续进行。

通过笔者参与法院执行立案工作的实践看, 同意第三种观点。即将申请执行期限适用诉讼时效的有关规定, 可称之为“执行时效”。所谓“执行时效”, 是指对生效法律文书中所确认的执行债权进行保护。在明确了以上观点之后, 再反观本文开篇之案例, 笔者得出以下结论:法院立案部门应当受理申请人的执行申请, 并且及时移送执行部门。在执行中, 只要被申请人不提出执行期限届满异议, 即使不写“承诺书” (也就是说承诺书已无关紧要) , 立案程序、执行程序都会正常进行。

更进一步探讨, 笔者认为, 新申请执行期间在性质上已经完全不同于旧的申请执行期限, 其性质上更接近于“诉讼时效”, 亦可称之为“执行时效”。即新申请执行期间是一个时效期间, 属于“诉讼时效之一种”。既然认定新申请执行期限是一个时效期间, 性质上等同于诉讼时效, 那么其法律适用也应等同于诉讼时效。目前, 诉讼时效制度在我国理论界和司法实践中都形成了统一看法:抗辩权发生主义需要诉讼时效制度来协调。被告是否提出抗辩决定了法院是否审查时效问题。这种诉讼时效制度能够实现民事诉讼中私法自治原则和当事人主义诉讼模式的落实。

我国《民事诉讼法》过去在规定申请执行期限时没有将消灭时效运用行强制执行程序, 只是在诉讼时效之外作了规定。该期限不仅远短于《民法通则》规定的两年普通诉讼时效期间, 而且不能像诉讼时效那样可以中止、中断, 容易导致债权人错过申请执行期限而失权, “赢了官司赔了钱”, 不利于保护执行债权。这次修改《民事诉讼法》, 立法者明确规定了申请执行时效制度, 执行时效不再有法定不变期间, 而是诉讼时效之一种, 从而在立法中真正贯彻了保护民事权利的精神。

根据上面的论述, 根据我国司法实践情况, 我认为应该把当事人申请执行期限与“执行时效”意义等同, 它能够很好地协调诉讼时效抗辩权发生主义的相关规定, 与<民法通则>比较适用。坚持与时俱进, 不再机械的适用1998年颁布《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定 (试行) 》中的规定。将申请执行期间的适用选择权交给当事人, 尊重和保障当事人在私法领域的意思自治。

五、对我国申请执行期限制度的立法展望和完善建议

我国2007年颁布的《民事诉讼法》对申请执行期限制度的做出了修改, 这对于督促权利人尽快行使权利, 稳定社会经济秩序, 充分保护权利当事人救济权的实现, 具有至关重要的作用。此次修改使得申请执行期限与民法的诉讼时效制度前后呼应, 完善了我国的民事理论体系, 这无疑是一大进步。但此次修改对申请执行期限的规定比较笼统, 没有对其中止中断的具体情形及相关的配套制度做出规定, 理论界和实务界也对其内涵、性质及立法例的选择等存在诸多争议。因此, 立法者有必要根据相关法学理论对申请执行期间的上述问题再思考, 做出更为详尽完善的规定。笔者认为有必要从以下几方面做出进一步的修改和完善:

1.通过修改《民事诉讼法》第215条, 将申请执行期限明确定性为“执行时效”, 适用《民法通则》中有关诉讼时效的法律规定。

2.适当延长两年的申请执行期限, 可以延长为五年或者十年, 给当事人更为周密的权利保障, 使其充分行使意思自治。

3.通过颁布相关法律法规或者司法解释 (也可包括其他有权解释) 来进一步明确对申请执行期限有关中止中断的具体情形及相关的配套制度, 使其更具有司法操作性。

4.亦可将申请执行期限定性为除斥期间, 但是要将该期间设定的足够长, 如参照《法国民法典》的三十年, 或者《德国民法典》的二十年。以使执行债权人不会担心因时效届满而丧失请求强制执行的权利。此种意见的第一大优点在于它的确定性, 简单明了, 容易计算, 法院很容易查清其起算点和届满时间, 有利于案件的及时受理和执行;第二大优点是我国社会非常熟悉这一制度, 从法律制度的稳定性和适用的方便性考虑, 如果通过小修小补可以解决问题, 就没有必要非得完全推翻原来的制度, 引入一个相对复杂和陌生的制度。

摘要：当事人申请法院强制执行期限制度是民事执行制度的重要组成部分, 是启动法院执行权的必要条件。不仅关乎案件当事人的切身利益, 也涉及法院执行权的行使。因此, 对这一制度的探讨具有重大的理论意义, 并对我国法院的司法实践也具有重要的指导意义。

关键词：执行期限,依职权,胜诉权,建议

参考文献

[1]陈桂明.诉讼公正与程序保障[M].北京:中国法制出版社, 1996:118.

[2]邵明.民事诉讼法法理研究[M].北京:中国人民大学出版社, 2004:327-329.

篇4：申请恢复强制执行申请书

我与丈夫张某是经人介绍走到一起的，几年后感情便出了问题，另有所爱的丈夫提出了离婚。维持没有感情的婚姻没有什么意义了，我同意离婚。我们协商，孩子归我，他出抚养费；房子归我，他搬出去。协商好后，我们到民政局办理了离婚手续。然而，写在离婚协议里的条款，张某一项都不执行。离婚半年了，张某一分钱的抚养费都没给过。请问：这种情况下，我能请法院强制执行离婚协议吗？

答：

强制执行是人民法院的司法行为，法律对人民法院的强制执行有着严格的要求。根据民事诉讼法、行政诉讼法等法律的规定，人民法院可作为执行根据的法律文书仅限于以下几类：人民法院发生法律效力的民事判决书、裁定书、调解书及刑事判决、裁定中的财产部分；仲裁机构的裁决；公证机关依法赋予强制执行效力的债权文书；行政机关在职权范围内依据行政法规作出的具有强制执行内容的决定。凡不在前述列举范围内的法律文书，人民法院都无权介入执行。

篇5：恢复强制执行申请书

申请执行人：XXX 身份证号：XXXXXXXXXXXXXXXXXXX 住所地：湖北省XX市XX路XXXX号 联系电话：XXXXXXXX

被执行人：XXXXXXXXXXX有限公司 社会信用代码：XXXXXXXXXXXXXXXXX 注册地址：湖北省XX市XXXX区XXXXXX号 法定代表人：XXX 联系电话：XXXXXXXXXXX

请求事项

1、请求恢复执行XX市XX区劳动人事争议仲裁委员会的裁决书：XX劳人仲案字【2018】第X号

（1）被执行人立即支付所欠申请执行人的余下劳动工资及解除劳动合同的 经济补偿金23000元。

（2）被执行人应当按照中国人民银行同期贷款利率支付延迟履行期间的利 息(以23000元为基数，自2017年8月31日起计算至实际给付之日止)。

2、依法由被执行人承担本案执行费用。

事实与理由

申请执行人与被执行人劳动争议纠纷一案，经XX市XX区劳动人事争议仲裁委员会裁决，于2018年3月31日作出了XX劳人仲案字【2018】第X号裁决书，该裁决书已于2018年4月16日发生法律效力。因被执行人未履行裁决义务，申请执行人依法于2018年4月18日向贵院申请强制执行。后贵院在被执行人给付申请执行人2万元后，于2018年10月21日以被执行人暂无其他财产可供执行为由，终结了本次执行。

现经申请执行人调查发现，被执行人所占49%股份的XXXXXXXXXX有限公司已于2018年11月转让，转让总价款2311万元，因此，被执行人现已有财产可供继续执行，故向贵院申请恢复强制执行。

此致

申请执行人：

篇6：恢复强制执行申请书

申请人：xxx，男，195x年6月17日生，住xxx区xxx路87号，电话：xxxx。

被执行人：XXX，男，196x年4月8日生，住xxx区xxx路xxx小区xx号楼xx楼x户。

请求事项：

依法恢复强制执行xxx区人民法院作出的xx民初字第10号民事判决书。

事实与理由：

申请人与被执行人借贷纠纷一案，经xxx区人民法院作出(1999)xx民初字第1101号民事判决书。申请人提出执行申请，但因被执行人当时无力还款，贵院于5月中止执行。现被执行人经济条件较好，有房、有车，已具备偿还能力。为维护申请人的合法权益，特申请人民法院恢复强制执行，恳请批准。

此致

xxx区人民法院

申请人：xxx

20xx年x月x日

恢复强制执行申请书样本二

申请人：xxx有限公司，住址：xxx经济技术开发区xx路x号

法定代表人：xxx，经理

被申请人：xxx，女，xx岁，汉族，个体业主，住xxx县xxx小区7号楼5单元502室

请求事项

1、请求强制被申请人支付水泥款及违约金xxx元及逾期利息。

2、由被申请人承担案件受理费xx元和执行费用。

事实与理由

申请人与被申请人买卖合同纠纷一案，经xx、县人民法院审理，于xxx年x月xx日作出(xx)初字第xxx号民事判决，现已发生法律效力。被申请人拒不履行判决书确定的义务。申请人于xxx年申请xx县人民法院强制执行，但因种种原因，该案被中止执行。为此，特申请贵院予以恢复强制执行。

此致

xx县人民法院

申请人：xxx

20xx年x月x日

恢复强制执行申请书样本三

申请人：xxx，男，1971年6月10日出生，汉族，农民。四川省苍溪县白合乡白荫村村民。暂住西宁市。电话：xxxxxx

被申请执行人：青海xxxx安装工程有限公司。

住所地：西宁市建设巷4号。(现住址不详)

法定代表人：xxx，该公司总经理。

申请事项：

恢复()北民二初字第122号民事判决书的强制执行。被申请人应付款项为102405.00元及按同期银行贷款利率两倍支付迟延履行期间债务利息(从年9月21日开始计算)。

事实和理由：

20xx年10月10日申请人与被申请人之间签订了内部承包协议书，协议签订后，申请人如约履行了合同，但被申请人欠109551元一直未付，此款本系10余人农民工工资。无奈申请人于年8月7日诉至贵院，贵院主持调解，于年9月21日作出()北民二初字第122号民事调解书。该判决书生效以后，被申请人一直未能主动履行。后贵院无奈作出了终止执行的裁定。至此使我负债累累 。10余人农民工兄弟工资至今未付清。今据网上查询得知。宏胜公司这几年一直正常运行，对外承揽工程中标金额达几千万，法定利润应足以履行判决书之款项。故有如上所请，望人民法院能尽快依法强制执行为盼。 附：1：网上查询业绩单两份

2：民事判决书复印件一份

此致

xx区人民法院

申请人：xxx

20xx年x月x日

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篇7：恢复强制执行申请书

申请人：。住所地：

法定代表人：，局长。

被执行人：xxx，男，1965年1月28日出生，汉族，身份证号：xxxx，住xxxx。申请事项：

1.恢复执行案号为：（2014）甬东执民字第xxx号案件的执行程序；强制被执行人立即腾退xxx及场地（该房屋坐落于xxx）；2.按年租金xxx元标准计算支付给申请人自2012年12月1日起至实际返还房屋及场地日止的房屋占有使用费； 事实和理由：

申请人申请强制执行被执行人一案（案号：（2014）甬东执民字第xxx号），已于2014年8月26日由贵院依法受理。此后，因被执行人无可供执行财产，故贵院做出终结执行裁定。

现因被执行人目前仍非法占有房屋且存在非法转租的情况，并且非法转租所得租金也由被执行人非法占有。故申请人申请法院根据已生效判决强制腾退涉案房屋，以维护申请人的合法权利不受侵犯。

申请人：

篇8：申请恢复强制执行申请书

第一条申请人民法院强制执行征收补偿决定案件, 由房屋所在地基层人民法院管辖, 高级人民法院可以根据本地实际情况决定管辖法院。

[解读]本条是关于作出征收决定的人民政府申请人民法院强制执行征收补偿决定管辖问题的规定。

征收具有强制性, 表现在市、县级人民政府依法作出征收补偿决定, 该决定具有执行力, 当行政相对人拒不履行义务时, 作出该决定的政府可以申请人民法院强制执行。在实践中往往存在作出征收补偿决定的政府所在地、被征收人户籍地和被征收房屋不一致的情况, 为了防止法院之间推诿扯皮, 必须明确征收非诉执行的管辖法院, 实现责权统一。鉴于此, 《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》 (以下简称《若干解释》) 第89条规定, 行政机关申请人民法院强制执行其具体行政行为, 由申请人所在地的基层人民法院受理;执行对象为不动产的, 由不动产所在地的基层人民法院受理。基层人民法院认为执行确有困难的, 可以报请上级人民法院执行;上级人民法院可以决定由其执行, 也可以决定由下级人民法院执行。《征收执行规定》第1条规定征收的非诉执行原则上由房屋所在地基层人民法院管辖, 符合《民事诉讼法》、《行政诉讼法》专属管辖原则。考虑到基层法院在人财物方面受制于地方政府的现状, 征收拆迁是地方党委政府的中心工作, 基层人民法院对于市、县级人民政府作出的征收补偿决定很难进行公正的司法审查。征收的非诉执行管辖法院可以由高级人民法院结合本地实际情况决定, 其中包括高级法院作出规定提级管辖和异地管辖, 防止管辖法院在审查中不负责任, 从制度上对法院和政府起到一定的制衡作用。

第二条申请机关向人民法院申请强制执行, 除提供《条例》第二十八条规定的强制执行申请书及附具材料外, 还应当提供下列材料:

(一) 征收补偿决定及相关证据和所依据的规范性文件;

(二) 征收补偿决定送达凭证、催告情况及房屋被征收人、直接利害关系人的意见;

(三) 社会稳定风险评估材料;

(四) 申请强制执行的房屋状况;

(五) 被执行人的姓名或者名称、住址及与强制执行相关的财产状况等具体情况;

(六) 法律、行政法规规定应当提交的其他材料。

强制执行申请书应当由申请机关负责人签名, 加盖申请机关印章, 并注明日期。

强制执行的申请应当自被执行人的法定起诉期限届满之日起三个月内提出;逾期申请的, 除有正当理由外, 人民法院不予受理。

[解读]本条是关于申请法院强制执行应当提供的材料及申请期限的规定。

征收补偿决定应当包含相对人的权利和义务即唇齿关系, 被征收人拒不履行义务, 政府依法申请法院强制实现行政行为。同时, 申请法院强制执行必须审查行政相对人权利落实情况。人民法院审理 (包括审查) 行政行为坚持“政治效果、社会效果、法律效果”的有机统一, 为此, 需提供一些必要材料。综合上述内容, 《征收执行规定》第2条规定, 向人民申请强制执行, 应当提供以下材料:

(一) 执行申请书。人民法院应当坚持“不告不理”的原则, 政府未依法定程序, 法院不宜主动采取强制性手段介入政府的“中心工作”, 政府不应把法院看成是政府的职能部门, 政府和法院享有同等的宪法地位。强制执行申请书应当由申请机关负责人签名, 加盖申请机关印章, 并注明日期。强制执行的申请应当自被执行人的法定起诉期限届满之日起三个月内提出;逾期申请的, 除有正当理由外, 人民法院不予受理。《若干解释》第88条规定, 起诉期限届满之日起180日内向法院申请强制执行。而《行政强制法》第53条规定, 起诉期限届满之日起三个月内向法院申请强制执行。根据上位法优于下位法、新法优于旧法的原则, 政府向法院申请强制执行, 应当在起诉期限届满之日起三个月内提出申请。

(二) 专户存储账户和补偿金额。先补偿后拆迁是《国有土地上房屋征收与补偿条例》的一个亮点, 申请强制执行时, 必须按照市场评估价及补偿安置方案的规定, 准备足够的补偿金。

(三) 产权调换房屋。《国有土地上房屋征收与补偿条例》规定, 征收时必须满足被征收人货币补偿和产权调换的选择权, 在提供足额补偿资金的同时, 还需提供符合补偿方案或者“公平补偿”原则条件的产权调换的房屋。产权调换房屋应当符合“就近安置”和“等价有偿”原则。

(四) 周转房。如果属于“回迁”的期房安置, 还需要提供周转用房, 确保被征收人不至于流落街头, 以体现民生保障原则。

(五) 征收补偿决定。征收补偿决定是法院据以强制执行的依据和法律文书, 是征收中核心的法律行为。

(六) 相关证据和所依据的规范性文件。包括:1.《征收与补偿安置方案》30天征求意见材料;2.座谈会、论证会、听证会材料;3.征收的社会稳定风险评估报告;4.入户调查情况和评估报告;5.住房保障的有关材料;6.地方性法规、规章、规范性文件;7.无照房屋的调查、认定和处理情况;8.“住改非”的有关材料;9.营业执照、纳税情况核实的有关材料。

(七) 征收补偿决定送达凭证、催告情况及房屋被征收人、直接利害关系人的意见。没有送达的具体行政行为是不发生法律效力的, 但是在实践中, 被征收人躲藏或者拒不签收法律文件, 让征收工作人员很无奈。公证 (见证) 留置送达能够很好地解决该问题。根据《行政强制法》第54条规定, 政府申请法院强制执行前, 应当催告被征收人搬迁。

(八) 社会稳定风险评估材料。征收强制执行的社会稳定风险评估, 是指市、县人民政府就征收补偿决定向法院申请强制执行前, 对可能影响社会稳定的因素开展系统的调查、科学的预测、精确的分析和全面的评估, 制定风险应对策略和预案, 为有效预防、避免、控制群体性事件、自焚等自杀事件、以及其他影响社会稳定的事前评价。社会稳定风险评估的对象包括:1.反对旧城区改造的被征收人;2.住房困难户;3.相邻权受到建设项目影响的人;4.被征收房屋的抵押权人;5.被征收房屋的承租人;6.被征收房屋的所有权人与经租人;7.被征收房屋的出售人与买受人。对社会稳定风险划分为A、B、C三个等级。群众反映强烈, 可能引发重大群体性事件的, 评估为A级;群众反映较大, 可能引发一般群体性事件的, 评估为B级;部分群众意见有分歧的, 可能引发个体矛盾纠纷的, 评估为C级。评估为A级和B级的, 评估主体要制定化解风险的工作预案。

(九) 申请强制执行的房屋状况。被执行房屋是否影响公共利益实现, 是否存在天然气、水电影响强制执行, 强制拆迁是否违反比例原则等。

(十) 被执行人的姓名或者名称、住址及与强制执行相关的财产状况等具体情况。与被执行房屋是否存在所有权关系、共有权关系、抵押权关系、承租权关系、继承权关系、相邻权关系。

第三条人民法院认为强制执行的申请符合形式要件且材料齐全的, 应当在接到申请后五日内立案受理, 并通知申请机关;不符合形式要件或者材料不全的应当限期补正, 并在最终补正的材料提供后五日内立案受理;不符合形式要件或者逾期无正当理由不补正材料的, 裁定不予受理。

申请机关对不予受理的裁定有异议的, 可以自收到裁定之日起十五日内向上一级人民法院申请复议, 上一级人民法院应当自收到复议申请之日起十五日内作出裁定。

[解读]本条是关于申请强制执行立案为形式要件审查及对不予受理裁定救济的规定。

《行政强制法》第56条第1款规定:“人民法院接到行政机关强制执行的申请, 应当在五日内受理”。根据法院“立、审、执”分离原则, 非诉执行包括立案庭立案阶段、行政审判庭审查阶段和执行局执行阶段。立案庭立案阶段的审查标准为形式要件审查, 行政审判庭审查阶段为明显重大排除标准, 执行局执行阶段为形式要件标准。具备《征收执行规定》第2条规定要件的, 立案庭应当在接到申请后五日内立案受理, 并通知申请机关;不符合形式要件或者材料不全的应当限期补正, 并在最终补正的材料提供后五日内立案受理;不符合形式要件或者逾期无正当理由不补正材料的, 裁定不予受理。

《征收执行规定》第3条第2款重申了《行政强制法》的规定, 是对行政强制法的彻底贯彻。人民政府对不予受理裁定有异议的, 可以自收到裁定书之日起十五日内向上一级人民法院申请复议, 上一级人民法院应当自收到复议申请之日起十五日内作出裁定。对受理法院是一种监督, 也防止上级法院久拖不决, 兼顾了公正与效率。

第四条人民法院应当自立案之日起三十日内作出是否准予执行的裁定;有特殊情况需要延长审查期限的, 由高级人民法院批准。

[解读]本条是关于房屋征收非诉审查期限的规定。

作出是否准予执行裁定应当区分两种不同情形:1.具备法定执行条件的, 根据《行政强制法》第57条规定的“人民法院应当自受理之日起七日内作出准予执行裁定”, 体现了人民法院支持合法的行政行为, 兼顾公正、注重效率的原则;2.不具备法定执行条件的, 根据《行政强制法》第58条规定, 明显缺乏事实根据的, 明显缺乏法律、法规依据的, 其他明显违法并损害被执行人合法权益的, 人民法院应当自受理之日起三十日内作出不予执行裁定。关于审理期限延期问题, 《行政诉讼法》第57条规定:“有特殊情况需要延长的, 由高级人民法院批准”, 《征收执行规定》第4条将审理延期的规定推而广之应用于征收非诉审查期限的延期, 是一种创新, 具有积极意义。在人民法院作出不予执行裁定之前, 政府可以完善征收程序、补充征收材料、通过非强制程序解决搬迁问题, 政府有实现行政目标的余地。但是, 《征收执行规定》第4条却忽略了《行政强制法》第57条和第58条规定的区别, “一刀切”地规定三十日作出裁定, 似存遗憾。

第五条人民法院在审查期间, 可以根据需要调取相关证据、询问当事人、组织听证或者进行现场调查。

[解读]本条是关于法院依职权调查的规定。

作出征收补偿决定的市、县级人民政府向人民法院申请强制执行时, 需要根据《征收执行规定》第2条规定提交一些材料, 对于材料的真实性, 人民法院在审查期间, 可以根据需要调取相关证据、询问当事人、组织听证或者进行现场调查。通过上述职权活动, 人民法院可以审查征收补偿决定是否明显缺乏事实根据;是否明显缺乏法律、法规依据;是否明显不符合公平补偿原则、严重损害被执行人合法权益;是否使被执行人基本生活、生产经营条件没有保障;是否明显违反行政目的, 严重损害公共利益;是否严重违反法定程序或者正当程序;是否超越职权;是否存在法律、法规、规章等规定的其他不宜强制执行的情形。也可以在审查期间, 做执行和解工作, 通过非强制的方法实现政府的行政目标, 符合和谐社会要求。

第六条征收补偿决定存在下列情形之一的, 人民法院应当裁定不准予执行:

(一) 明显缺乏事实根据;

(二) 明显缺乏法律、法规依据;

(三) 明显不符合公平补偿原则, 严重损害被执行人合法权益, 或者使被执行人基本生活、生产经营条件没有保障;

(四) 明显违反行政目的, 严重损害公共利益;

(五) 严重违反法定程序或者正当程序;

(六) 超越职权;

(七) 法律、法规、规章等规定的其他不宜强制执行的情形。

人民法院裁定不准予执行的, 应当说明理由, 并在五日内将裁定送达申请机关。

[解读]本条是关于人民法院不予执行情形的规定。

《行政强制法》第2条第2款规定:“行政强制执行, 是指行政机关或者行政机关申请人民法院, 对不履行行政决定的公民、法人或者其他组织, 依法强制履行义务的行为”。根据《征收条例》的规定, 在征收方案既定的期限内达不成补偿安置协议的, 征收部门提请政府依法作出补偿决定。根据《行政强制法》第34条的规定, 人民政府作出征收补偿决定后, 被征收人及其利害关系人在法定的起诉期限内既不向人民法院提起行政诉讼, 又不搬迁的, 人民政府可以依法向人民法院申请强制执行。人民法院应当对该补偿决定进行司法审查, 其标准应当依照《行政强制法》第58条规定进行: (一) 明显缺乏事实根据的; (二) 明显缺乏法律、法规依据的; (三) 其他明显违法并损害被执行人合法权益的。此乃称为明显重大违法排除审查标准。对行政行为的审查标准有形式审查、明显重大违法排除审查与合法性审查。根据《公务员法》的规定, 下级服从上级决定了下级对上级的审查系形式审查;行政行为的公定力决定了不具隶属关系的行政机关之间的审查系形式审查。根据《行政诉讼法》的规定, 行政诉讼的审查系合法性审查即实质审查。为了便于理解, 笔者将行政行为区分为无效行政行为、可撤销行政行为和合法行政行为。无效行政行为在三种标准的审查中都应否定其效力;可撤销行政行为在诉讼审查中必须撤销或确认违法, 在非诉审查中维护其效力;合法行为在三种标准的审查中都应当维护其效力。根据《征收执行规定》第6条规定, 下列情形属于明显重大违法:

(一) 明显缺乏事实根据。根据《征收条例》的规定, 作出征收决定应当具备七个要件:1.符合国民经济和社会发展规划、土地利用总体规划、城乡规划和专项规划;2.征收补偿方案征求意见期限不少于30天;3.旧城改造多数人反对的, 应当进行听证;4.进行社会稳定风险评估;5.属于公共利益;6.遵循公平补偿原则;7.具有足够的专项补偿资金;8.满足被征收人货币补偿和产权调换选择权;9.在征收方案规定的期限内无法达成协议才能作出征收补偿决定。不具备上述证据材料, 作出的征收补偿决定就属于明显缺乏事实根据。

(二) 明显缺乏法律、法规依据。征收补偿决定的做出应当依照《国有土地上房屋征收与补偿条例》及其下位法的规定, 不能依照《城市房屋拆迁管理条例》、《土地管理法》以及其他与《征收条例》规定相违背的其他规范性文件。

(三) 明显不符合公平补偿原则, 严重损害被执行人合法权益, 或者使被执行人基本生活、生产经营条件没有保障。公平补偿原则包括纵向不低于市场评估价, 横向被征收人之间不存在厚此薄彼。对社会保障家庭的被征收人保障了基本居住条件, 保障符合产业政策的被征收企业的生产经营条件。

(四) 明显违反行政目的, 严重损害公共利益。《征收条例》第8条对公共利益界定做出了明确规定。不符合公共利益的项目不能动用征收权, 打着公共利益旗号进行征收的, 人民法院不予强制执行。

(五) 严重违反法定程序或者正当程序。法律通过把规则程序化, 可以使国家及其权力行使机关的行为合法化, 从而有效地进行社会控制。“行政程序作为规范行政权公正合理行使的规范体系, 其巨大的作用已是不争的事实”。但至今为止, 中国的行政程序法尚未出台, 只是在单行的行政法中对程序进行规定。法律意义上的程序正当, 通常又译为“正当法律程序”或“正当程序”, 违反法定程序或者正当程序将会导致行政行为违法。我国房屋征收补偿的正当程序包括:1.征求意见公告, 组织座谈会、听证会、论证会、政府常务会议讨论;2.依法评估;3.征收补偿安置方案公告、征收决定公告;4.协商补偿;5.作出征收补偿决定。征收的细化工作程序大约有几十个步骤, 其中许多并非法定程序。

(六) 超越职权。征收补偿决定由市、县级人民政府按照辖区属地原则依法作出, 包括区政府、旗政府、自治州政府。除此之外, 开发区管委会、乡镇政府、征收部门无权作出征收补偿决定。

(七) 法律、法规、规章等规定的其他不宜强制执行的情形。

第七条申请机关对不准予执行的裁定有异议的, 可以自收到裁定之日起十五日内向上一级人民法院申请复议, 上一级人民法院应当自收到复议申请之日起三十日内作出裁定。

[解读]本条是关于申请机关对不准予执行裁定救济的规定。

本条是对《行政强制法》第58条第2款规定的重申, 该款规定:“行政机关对人民法院不准予执行的裁定有异议的, 可以自收到裁定之日起十五日内向上一级人民法院申请复议, 上一级人民法院应当自收到复议申请之日起三十日内作出是否执行的裁定。”作出征收补偿决定的市、县级人民政府对法院不准予执行的裁定有异议的, 可以通过向上级法院申请行政复议行使救济权。被执行人在起诉期限届满后丧失刚性救济权, 只是在法院审查听证中享有陈述和辩解的权利。通过复议权的行使, 对防止受理法院推诿、不作为是一有效制衡和监督。

第八条人民法院裁定准予执行的, 应当在五日内将裁定送达申请机关和被执行人, 并可以根据实际情况建议申请机关依法采取必要措施, 保障征收与补偿活动顺利实施。

[解读]本条是关于人民法院准予执行裁定送达及建议的规定。

不属于《征收执行规定》第6条规定情形的, 人民法院应当在受理后五日内作出准予执行裁定, 在五日内将执行裁定送达给申请机关和被执行人。根据最高人民法院《关于加强司法建议工作的意见》, 人民法院可以根据征收的实际情况, 向申请强制执行的市、县级人民政府提出司法建议, 确保征收目标顺利实现及补偿中保障被征收人的合法权益。例如, 哈尔滨某征收项目中有11户“钉子户”, 针对其中的4户国有土地上房屋作出征收补偿决定, 而后依法申请法院强制执行, 但是, 法院在执行中发现有两户存在上千平方米的违法建筑和5户集体土地上房屋尚未协商搬迁, 法院于是建议按照《城乡规划法》的规定, 对违法建筑进行处罚, 责令限期拆除, 而后依法申请政府强制执行;建议按照《土地管理法》第65条规定, 村委会报经原批准用地的人民政府批准, 收回土地使用权, 而后依法申请人民法院强制执行。

第九条人民法院裁定准予执行的, 一般由作出征收补偿决定的市、县级人民政府组织实施, 也可以由人民法院执行。

[解读]本条是关于裁执分离的规定。

2011年5月15日, 最高人民法院下发了法明传[2011]327号明传通知《关于坚决防止土地征收、房屋拆迁强制执行引发恶性事件的紧急通知》 (下称“紧急通知”) 规定:“鉴于目前有关征地拆迁的具体强制执行模式尚待有关国家机关协商后确定, 各级人民法院要紧紧依靠党委领导, 争取各方理解和支持。凡涉及征地拆迁需要强制执行的案件, 必须事前向地方党委报告, 并在党委统一领导、协调和政府的配合下进行。同时, 积极探索‘裁执分离’即由法院审查、政府组织实施的模式, 以更好地发挥党委、政府的政治、资源和手段优势, 共同为有效化解矛盾营造良好环境”。制定该“紧急通知”时, 正赶上《行政强制法》提交全国人大常委会审理通过的前夕, 本以为最高立法机关能够采纳最高人民法院关于裁执分离的立法建议, 遗憾的是并未如此。最高人民法院考虑到征收的强制执行难度很大而许多法院的执行力量非常有限, 难以担此重任, 于是规定由法院作出准予执行裁定, 由政府强制执行。事实上完全实行裁执分离并非上策, 根据《民事诉讼法》规定, 人民法院作出执行裁定后, 被执行人拒不履行义务的, 视为拒不执行人民法院判决裁定, 法院可以对被执行人进行司法拘留。辽宁省昌图县人民法院率先尝试此方法效果显著。通过司法拘留这一强制执行措施的威慑力达到迫使被征收人搬迁的目的, 比起政府组织现场强制拆除效果好、风险小、成本低, 值得推广。

第十条《条例》施行前已依法取得房屋拆迁许可证的项目, 人民法院裁定准予执行房屋拆迁裁决的, 参照本规定第九条精神办理。

[解读]本条是关于拆迁裁决强制执行的规定。

2011年1月21日《国有土地上房屋征收与补偿条例》颁布实施, 《城市房屋拆迁管理条例》同时废止, 但是, 此前已经颁发拆迁许可证的拆迁项目, 仍然按照《城市房屋拆迁管理条例》办理, 拒不签订拆迁补偿安置协议的, 由拆迁管理部门作出补偿安置裁决, 被拆迁人拒不搬迁的, 拆迁管理部门依法申请人民法院强制执行, 参照《征收执行规定》办理。

在广义的“拆迁”工作中, 还包括集体土地上房屋征收、违法建筑的拆除。根据《土地管理法实施条例》第45条规定, 国土部门作出“责令限期交回土地决定”;根据《土地管理法》第65条规定, 县级政府作出“收回土地决定”;根据《城乡规划法》第66条规定, 规划执法部门作出“责令限期拆除决定”。上述具体行政行为都具有执行力, 作出的机关都可以依法向人民法院申请强制执行。

第十一条最高人民法院以前所作的司法解释与本规定不一致的, 按本规定执行。

[解读]本条是关于最高人民法院其他司法解释与本司法解释效力关系的规定。

《若干解释》第88条规定, 起诉期限届满之日起180日内向法院申请强制执行;而《行政强制法》第53条规定, 起诉期限届满之日起3个月内向法院申请强制执行。本规定的申请期限为3个月, 缩短了申请期限, 值得政府重视。

“紧急通知”第5条规定“凡涉及征地拆迁的强制执行案件, 相关法院在执行前必须报上一级法院同意后方可实施”。部分地方法院迫于信访的压力, 对于正当合法的征收强制执行申请也不受理, 以需上级法院同意为由进行推诿和“打太极”, 本规定是对“紧急通知”部分内容的纠正。

篇9：申请恢复强制执行申请书

妻子于2003年初提出离婚，我不同意，她就擅自租了房子搬出去住，说是要为“感情破裂”提供证据，为离婚创造条件。一年多的“光棍”熬得我如饥似渴，找上门去哄、去求，她硬是不动“凡心”，想找条别的途径解决问题又怕以后背个“有过错”。无奈时想去法院申请“强制执行”以维护自己的配偶权，却被驳回，丈夫申请“强制执行”为什么就不予支持？既然如此，所谓的“配偶权”又在哪里呢？

王平

王平朋友：

新《婚姻法》的确规定了配偶权。配偶权是包括夫妻姓名权、住所权、同居权、生活互助权、家事代理权、平等从业权、生育权等项内容的综合权利。仅仅因为报纸披露的个别案例不合心思就对配偶权的存在提出质疑，这种观点未免偏激。

事实上，法律只是明文规定了“禁止重婚”，“禁止有配偶者与他人同居”，却没有明文规定妻子与丈夫在任何情况下都“必须”同居。不仅如此，《婚姻法》还明文规定，夫妻因感情破裂或分居满2年的应准予离婚。据此亦可推论，分居是夫妻任何一方的权利。如果强制性地要求夫妻必须同居，实质上是对夫妻人身自由的侵犯。

一般说来，夫妻中的一方要求分居大都事出有因，说白了就是夫妻感情上出了问题，婚姻面临危机。拿你来说，你妻子与你分居的目的不就是要“为感情破裂提供证据，为离婚创造条件”吗？这种情况下，法院驳回要求妻子履行同居义务的强制执行申请，难道有什么不对？

篇10：恢复强制执行申请书范本

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篇11：恢复强制执行申请书律师版

申请人：

住所地：

法定代表人（或主要负责）姓名：__________ 职务：____________________

被申请人：__________ 住所地：______________________________ 法定代表人（或主要负责人）姓名：__________ 职务： __________ 联系地址及电话：

申请事项：

请求恢复执行贵院作出的 号民事判决书。申请理由：

申请人诉被申请人 纠纷一案，经贵院受理出具判决书（案号为： 号）。判决书中写明。判决生效后被申请人并未及时履行该判决，申请人向贵院申请强制执行（执行案号为：）。

后在贵院的协调下，申请人与被申请人达成了调解。但直至今日，被申请人仍未履行该和解协议。为维护申请人的合法权益，特依据《中华人民共和国民事诉讼法》相关规定申请贵院恢复对该判决的执行。

此致 人民法院

申请人：

篇12：申请强制执行申请书

被申请人：XX，地址：XX。

申请人与被申请人XX同纠纷一案，经XX人民法院作出【20xx】X民(1)初字第XX号民事判决书，现被申请人拒不遵照生效判决履行。为此，特申请贵院给予强执。

执行请求：

1、请求法院执行被申请人应支付申请人的欠款XX元;

2、请求法院执行本案的诉讼费XX元;

3、被申请人支付本案执行费。

事实与理由：

XX。

至此被申请人于判决生效后10日内未按照判决履行，特申请贵院执行，以维护申请人的合法权益。

此致

XX区人民法院

申请人：XX

篇13：论申请执行人财产调查权

一、各地法院对调查令制度的探索实践对申请执行人财产调查权确立的实践意义

我国民事强制执行由人民法院依职权进行。我国现行诉讼法律中并无调查令制度的规定, 根据上海高院于2000年4月14日颁布的《上海法院调查令实施细则 (试行) 》, “调查令是指当事人在民事诉讼中因客观原因无法取得自己需要的证据, 经申请并获人民法院批准, 由法院签发给当事人的诉讼代理律师向有关单位和个人收集证据的法律文件。”调查令制度的目的在于增强当事人获取证据的能力, 减轻法院依职权取证的压力。执行程序同属于司法程序, 我们可以借鉴审判程序中调查令制度在执行程序中赋予申请执行人财产调查权, 减轻法院依职权调查被执行人财产的压力。

早在1998年12月上海长宁区人民法院就开始试点推行律师向人民法院申请民事证据调查令制度。2000年4月14日, 上海高院颁布了《上海法院调查令实施细则 (试行) 》。从实施情况来看, 社会对调查令较为认同, 认知配合度也在逐步提高。之后山东、北京、江苏、新疆高院也相继在其制定的文件中规定了调查令制度。除了省高院出台的文件外, 一些地区的基层法院也在积极试行调查令制度。如浙江金华市婺城区人民法院、深圳市盐田区人民法院、福建莆田区人民法院等。司法实践已经先于立法规定, 可见实践中当事人及代理律师对于包括调查取证权、执行中的财产调查权在内的权利要求强烈, 而且从实践效果来讲, 其大大提高了审判和执行的效率和效果, 更有利于实现当事人的合法权益。

二、申请执行人财产调查权的性质

申请执行人的财产调查权是指法律直接规定申请执行人有向有关单位或者个人调查被执行人财产状况的权利, 无需经法院同意, 可直接依据法律赋予的财产调查权调查被执行人的财产, 以维护自己的执行权益。

我国最高院《关于人民法院执行工作若干问题的规定 (试行) 》第28条规定:“申请执行人应当向人民法院提供其所了解的被执行人的财产状况或线索。”这一规定中的财产调查是一种告诫性或义务性规定, 申请执行人的财产调查权无从谈起 (1) 。

对申请执行人财产调查的性质, 究竟是一种权利还是一种义务学界有较大争议。权利说认为申请执行人财产调查是一种权利, 目的在于积极配合法院查明被执行人的财产, 防止被执行人隐匿财产、逃避强制执行。义务说认为申请执行人既然有请求法院强制执行的权利, 那么相应地就有协助完成整个执行程序的义务。且让其负有财产调查义务, 其积极努力的调查行为有助于克服法院财产调查中出现的范围过广、成本过高、责任过重等弊端 (2) 。

首先, 笔者不赞同义务说, 原因有四:第一, 尽管我国《执行规定》中用了“应当”这一措辞, 但不能仅凭这一点就认为这是一项义务性规范。法律规范的逻辑结构构成要素有三:适用条件、行为模式、法律后果 (3) 。该条中并未规定申请执行人不履行财产调查义务的法律后果, 因此它不是一项义务性规范。第二, 债权人申请执行本身就是因为法律文书中确定的权利得不到实现转而请求公力救济, 如果被执行人财产查明变成了申请执行人的义务, 则等于回复到自力救济的状态。第三, 根据权利义务相一致的原则, 要求申请执行人履行查明被执行人财产的义务, 必须同时赋予其采取措施调查债务人财产状况的权利。由于我国实体法律对权利规定的缺位, 若将查明被执行人财产作为申请执行人的义务, 其基本上没有完成该义务的法律基础 (4) 。第四, 在目前情况下, 规定申请执行人负有查明被执行人财产的义务缺乏现实基础。我国没有建立公民财产申报制度, 也没有统一的信用记录体系和公开的信用信息披露制度, 再加上被调查单位的不配合等因素都给申请执行人查明被执行人的财产增加了难度。

其次, 笔者认同申请执行人财产调查是一项权利, 且应当由法律进行明确规定, 属于法律授权, 而不是人民法院委托给申请执行人的权利。授权和委托是行政法上的概念, 是确定由哪个行政组织承担行政责任的重要理论基础。授权是立法机关的授权, 这种权利是原始的;而委托是基于权利主体将其自己的权利委托出去而得来, 这种权利的取得取决于权利主体的意志。笔者认为应当在法律中明确规定申请执行人的财产调查权, 使申请执行人能够根据自己的意志决定是否行使该权利。

三、申请执行人财产调查权的具体内容

据前文所述, 申请执行人财产调查权应是一项法定权利, 可由法院颁发调查令的方式落实。但这并不意味着法院有颁发调查令的自由裁量权, 除非符合法定例外情形, 如涉及国家秘密、商业秘密、当事人隐私等需要法院依职权调查的情况或者是与本案无关的内容, 法院不得拒绝颁发调查令。

(一) 执行调查令制度

执行调查令在现行法律制度框架内尚无明确的依据, 但不可否认的是其实践意义非常明显 (5) 。借鉴《北京市高级人民法院关于委托调查制度的若干意见 (试行) 》中调查令的规定, 调查令制度包括以下内容:

1.调查令的申请条件

执行程序中使用调查令调查财产的, 必须由申请执行人向人民法院提出书面申请。申请执行人委托代理律师代为申领调查令的, 必须有申请执行人的特别授权。申请执行人或其代理律师申领调查令的, 必须提供申领人和持令人的身份情况、申请调查财产的目的及其理由、申请调查特定财产的线索等材料。

2.调查令的审查和签发

执行法官收到申请之后, 应当进行审查。只要是与本案有关的申请且没有法定例外的情形, 法官应当签发调查令。调查令应当载明执行案件的案号、案件当事人的姓名或者名称、申领人的姓名或者名称、接受调查人的名称、调查收集的财产的范围、调查令的有效期限等内容。

3.调查令的法律效力

调查令是法律为保障申请执行人的财产调查权而设立的, 象征着国家权力, 具有相当的法律约束力。对于被调查人而言, 必须履行协助调查义务, 积极配合完成调查内容 (6) 。然而我国现行法律缺乏对申请执行人财产调查权的协助规定。在实践中被调查单位一般都是工商、税务、财政、民政、社保、档案局等国家公权力机关, 还有银行、电信、医院等公共事业单位。由于官本位思想和一些内部规章制度的存在, 这些单位往往不愿意配合申请执行人的调查工作。因此有必要在法律中明确规定被调查单位的范围、协助义务以及不履行义务的法律后果, 切实地发挥调查令的作用。

(二) 调查效果

申请执行人在自行调查中获取的财产信息提交法院之后, 法院不再进行调查核实, 只在合理期限内进行审查并决定是否采纳。确有可供执行之标的物, 执行法院应根据其种类、数量、所在地及是否属于禁止执行标的决定采取执行措施;当申请执行人行使财产调查权仍提供不出被执行人财产线索时, 法院仍需依职权进行财产调查。法院可以参考申请执行人财产调查中的相关信息, 但不得以此为依据中断或停止依职权进行财产调查。

有观点认为, 申请强制执行时应提供可供执行财产的线索, 如果申请执行人无法举证, 就应该承担举证不能的后果, 没有理由让法院承担执行不能的责任。调查被执行人财产的权利是强制执行实施权的内容, 由人民法院依职权行使。赋予申请执行人财产调查权并不意味着免去了人民法院依职权调查被执行人财产的职责, 法院依职权查明执行财产可位于申请执行人主动提供财产线索和被执行人依法申报执行财产之后。在权利义务已由生效法律文书确定需要用国家强制力来迫使债务人履行义务的强制执行程序中, 为迅速实现债权人之权利, 自应偏重债权人利益之保护, 不宜使债务人与债权人处于平等地位, 不应由申请执行人对被执行人的财产承担举证责任。

注释

1童兆洪主编.民事执行调查与分析[M].北京:人民法院出版社, 2005:302.

2谭兵主编.外国民事诉讼制度研究[M].北京:法律出版社, 2003:425.

3吴飞明.申请执行人财产调查权研究[J].人民司法.应用, 2009 (21) .

4夏蔚, 谭玲.民事强制执行研究[M].北京:中国检察出版社, 2005:56.

5公丕祥主编.法理学[M].2版.上海:复旦大学出版社, 2010:244.

6谭秋贵.民事执行原理研究[M].北京:中国法制出版社, 2001:301.

7童心编.民事执行改革研究[M].北京:人民法院出版社, 2010:159.

篇14：申请恢复强制执行申请书

关键词：强制性仲裁；南海争端；公约；管辖权

中图分类号：D993.5 文献标识码：A 文章编号：1673-2596（2015）11-0083-03

2013年1月22日，菲律宾按照《联合国海洋法公约》（后文简称“公约”）相关规定，提起了强制仲裁程序（第二百八十七条以及附件七），并向中国发出书面通知及权利主张，2013年2月19日，中国向菲律宾提交照会，拒绝接受通知并将其退还给菲律宾，并且拒参仲裁庭的组建，但是，中国的这种拒绝并没有影响仲裁庭的组建，仲裁庭于2013年4月24日组建完成。既然菲律宾是依据公约提起的仲裁程序，那么根据“公约”附件七提起强制仲裁程序需要什么条件呢？有受到什么限制呢？中国应如何去应对这一问题呢？等，文章将对上述等问题予以分析。

一、提请强制仲裁的条件

《公约》第十五部分建立起了一个及其复杂的争端解决机制，被认为是“海洋领域中新的世界秩序的支柱之一”①菲律宾是依据《公约》第二百八十七条提起强制仲裁程序，这一条款是《公约》解释或适用的争端解决机制的核心条款。根据该条款的规定，有四种强制程序，分别是依据公约附件八、附件七、附件六设立的特别仲裁法庭、仲裁法庭、国际海洋法庭以及国际法院，根据公约的相关规定，提请强制仲裁程序应符合以下条件：

1.自由选择解决方式。例如双方或多方谈判或协商。如果争端双方根据这种和平方式仍不能解决争端，并且争端方又不存在关于排除强制仲裁程序的协定，则争端各方可以根据公约的规定提请强制仲裁。

2.《公约》第二百八十七条第1款规定，对于强制程序，一个国家在签署、批准和加入《公约》之时或之后的任何时间，以书面声明的方式自由选择一种或者一种以上程序。②根据《公约》第二十八条第三款和第五款的规定，假若缔约国没有采用上述其中一种强制性程序，亦或所采用的强制程序并不是同一种，就认为缔约双方已同意该公约附件七规定的仲裁。

3.强制仲裁程序的提起，要求各方不能存在《公约》第十五部分第3节所规定的限制条件。第3节限制主要是指《公约》第二百九十七条限制和第二百九十八条规定的任择性例外，并且，争端各方没有根据《公约》第二百九十八条做出保留声明。

二、中菲南海争端不适用强制性仲裁的分析

（一）从启动强制仲裁的条件方面看，菲律宾违背了提起强制性仲裁的首要条件

我们知道，用谈判、协商等和平方式是提前强制性仲裁程序的前置义务，而且在某些特别问题上，争端当事方在提起强制性仲裁前，双方必须进行谈判，这是公约已有规定。比如海洋划界问题上，在国际上尚未确定海洋划界的方法，再加上海洋划界往往设计许多其它的复杂因素，所以海洋划界问题上争端方的谈判、商议或许更适合争议的解决。具体到中菲南海“九段线”海洋划界问题，谈判或者协商是中菲处理该问题的最佳方式。

公约规定，争端各方应当在对公约的解释或适用发生争端之后及时交流，对是否以谈判方式或其他和平方式解决争端发表各自的意见。③即，交换意见也是争端发生后争端各国的义务。但是争端发生后，菲律宾并未就此问题与我国进行交涉，也可以说并没有履行谈判和交换意见的义务，而是一意孤行的将争端提交海洋法庭强制仲裁。

另外，“公约”第二百八十二条也有相关规定：作为有关本公约的解释或适用的争端各方的缔约各国如已通过一般性、区域性或双边协定或以其他方式协议，经争端任何一方请示，应将这种争端提交导致有拘束力裁判的程序，该程序应代替本部分规定的程序而适用，除非争端各方另有协议。④所以，相比于强制性仲裁，区域性协定的争端解决方式更具优越性。而且，《南海各方行为宣言》于2002年由中国与东盟各国签署，其第四条规定，有关南海的“领土和管辖权争议由直接有关的主权国家通过友好磋商和谈判，以和平的方式解决”⑤中菲都是《宣言》的缔约国，因此，菲律宾有义务尽可能通过双边磋商的方式解决争端。对此《宣言》第四条的理解，有些学者片面的理解为当通过和平对方法仍未解决时方可适用强制性程序，但是，从“直接”这两个字我们可以看出，争端的解决排除了第三方的干预，所以，《南海各方行为宣言》属于《公约》中“排除任何其他程序”的协议（第二百八十一条第一款）。⑥但是菲律宾并没有同中国进行磋商谈判解决争端，而是不顾中国的呼吁，单方面提起强制性程序。

（二）从仲裁庭的受案范围来看，菲律宾提出的“强制性仲裁”不符合仲裁庭的受案范围

“公约”第二百八十一条第一款规定，只有与本“公约”有关的解释或适用的争端才能提交“公约”附件七的强制性仲裁。⑦此条款其实就是对强制性仲裁的受案范围的规定。也就是说如果争端与“公约”的解释或者适用无关，或者说根本就没有争端的存在时，就不能申请强制仲裁，因为这不属于强制性仲裁的范围。需要做进一步解释的是，这里的争端只能是法律争端，根据王铁崖先生的观点，政治争端是由政治利益引发的国际争端，它会影响到国家的主权和独立等问题，因此，国际法和法律方法并非它的最佳处理方式。法律争端属于可裁判的争端，指的是争端各方的要求以国际法为基础的争端，也就是说它可以用法律方法加以处理。从历史、法理以及中国政府和外交部多次公开表示中可以看出，中菲之间的争端属于政治争端，而非法律争端，所以，根本无法用仲裁方式来处理。外交部有许多关于中菲问题的发言，其中印象最深刻的是，外交部发言人洪磊，在谈到菲方要将黄岩岛问题提交国际仲裁时，他指出：关于黄岩岛的主权问题，不管菲律宾做了什么努力，都无法改变黄岩岛属于中国的基本事实。

（三）菲律宾提出的“强制性仲裁”悖于中国声明的保留范围

《公约》第十五部分第3节对强制程序作出了限制和排除性的规定，根据第二百九十八条的任择性例外规定，一国在签署、批准或加入《联合国海洋法公约》时，抑或在此后任何时间内，可以通过书面声明的方式，在有关海洋划界、军事活动、渔业和科研执法等重要领域选择性地排除第二节规定的强制程序。⑧由于中国一直坚持争端各方通过和平协商的方式解决争端的基本立场，而《公约》第十五部分所规定的争端解决程序具有相当程度的强制性。为了调和这一矛盾，中国政府在2006年8月25日根据《公约》第二百八十九条发表了排除性声明：“对于《联合国海洋法公约》第二百八十九条第一款（a）（b）（c）项所述的任何争端（及涉及海洋划界、领土争端或军事活动等争端），中国政府不接受《公约》第十五部分第二节规定的任何国际司法或仲裁管辖。”⑨据此，菲律宾提起仲裁显然不可能不考虑到中国的上述声明，于是，在诉讼请求中，对于大陆架界限、划定专属经济区和相关岛礁归属等问题，菲方采用的是故意回避的态度。另一方面，在“九段线”问题上，它要求判定“九段线”无效，它还要求认定相关岛礁的法律地位以及一些其它问题，且菲方认为，中国上述排除性声明对其在仲裁程序中的主张无效。但中方认为，“九段线”就是中国主张的与南海周边国家的海域划界限，这是具有历史根据的，该划界限与南海岛礁的领土主权密切相关。因此，就算菲律将此问题聚焦在“九段线”争议上，也无法避开中国所声明的保留。既然是领土主权，那么就属于中国声明的保留范围，因此就不能用仲裁的方式解决南海争端。

（四）从国际判例分析国际海洋法庭对此案无管辖权

从国际判例来看，至今以来，提交附件七的仲裁案也有不少，比如“南方蓝鳍金枪鱼案”、“巴巴多斯与特立尼达和多巴哥的海域划界仲裁案”、“圭亚那诉苏里南案”、“孟加拉湾海洋划界案”等。其中，新西兰和澳大利亚诉日本的“南方蓝鳍金枪鱼案”是第一个按照附件七组成的仲裁庭审理的案件，也是国际仲裁庭拒绝管辖权的第一个案例，因此，这个案件对海洋相关问题具有里程碑的意义，对于中菲南海案也具有借鉴意义。

日本、澳大利亚以及新西兰在1993年时缔结了《养护南方金枪鱼公约》，其中第十六条就规定，对于提交国际法院或者法庭的争端需要在争端当事方都同意的前提下才能提交诉讼或者仲裁。⑩虽然澳大利亚新西兰依据《公约》提起了强制仲裁程序，但是，仲裁庭最终依据上述的十六条裁定其对南方金枪鱼这个案件没有管辖权。2002年中国签署的《南方各行为宣言》中虽然没有明确的规定需要争端双方的同意才能提起仲裁或诉讼，但是，其第四条规定，有关南海的“领土和管辖权争议由直接有关的主权国家通过友好磋商和谈判，以和平的方式解决”。对于《宣言》许多学者认为其只是一个政治文件，不是条约，因而《宣言》难以构成仲裁庭管辖权的障碍，但我个人赞同另外一种观点，认为《宣言》即使不属于条约，但是根据一般国际法的诚信原则，该宣言也与《公约》第二百八十二条有着密切第联系，起到了排除仲裁庭或海洋法法庭的管辖的效力。

三、中方应对措施

在如何处理中菲南海争端问题上，无论是国外还是国内存在不同的意见。一些国内学者支持中国应该参加仲裁程序；亦有国外学者赞同，即使有许多的国际司法判例以及《公约》能为协商解决奠定基石，可真正的解决方法依旧是政治方法。关于此问题，国内的学者也有不同的观点，有些学者认为我国应该积极参加仲裁程序，{11}他们赞同用国际仲裁的方式解决南海诸岛问题，这是一种比其它方式更具有优越性、更符合实际的方法。所以，中国应该从实际出发，根据自身的实际情况采取策略。

（一）对于争端解决途径的司法化的问题

如今，用司法方法解决国际争端的案日趋增长，形成所谓的国际争端解决司法化倾向。{12}其实根据《公约》第1节规定的用传统的和平程序解决争端，以及《公约》二百九十八条规定的自动例外和二百九十八条的择任性例外，我们可以分析到，缔约国一般不选用司法途径来解决海洋争端，并不认为用司法途径来解决海洋争端是最好到选择，否则就不会出现对强制性程序的限制以及保留等一系列情况了。其次，中菲南海问题，涉及的不是经济发展等一些经济方面的问题，往往是涉及岛屿的归属、海洋划界等与主权相关的一些政治性问题，这些政治性问题也往往与国家领土的完整以及国家利益等等有着重大的联系，所以也不适宜用司法程序来解决。再次，从实践上来看，一些案件是通过国际海洋法法庭、国际法院和仲裁法庭来解决，但是数量很少，许多案件一旦涉及到国家领土划界等问题，一般还是用谈判、协商等传统的和平方式解决。还有重要的一点，仲裁法庭没有强制执行判决的能力，因此，在实践中，未执行的判决往往是关于海洋划界、领土划分这一类型的案件，比如，尼加拉瓜诉哥伦比亚的领土与海洋争端案、柬埔寨诉泰国的隆端寺案等。所以，相对与用司法途径解决中菲争端来说，传统的和平方式更加适合。

（二）中国应该根据自身的情况采取相关措施

因为根据《公约》的相关规定，我们可以知道，即使中国不参与仲裁程序，也不影响仲裁庭的组成，也不影响仲裁程序的继续进行。因此，我们不应该消极对待，虽说不一定要积极的参与仲裁程序中，但是我们可以通过外交、舆论、媒体等的作用，坚决的表明自身的立场，这样也可以给仲裁员不少的外在压力，也可以说是间接的参与了仲裁。因为现在仲裁程序的继续进行，所以，现在最急切的的目标是中终止裁程序的进行，最有可能终止仲裁程序进行的就是通过争端双方达成和解协议因而终，在实践中，比如“新马填海案”；还有一种可能就是期望菲律宾行终止，不过这种方案实现的可能性很小，不过无论是哪一种方式，我们都应该努力的去谈判、协商，争取仲裁程序的终止。

其次，因为我国一直是坚持的和平外交政策，因此，我国还是还是要在和平解决争端的基础上通过政治方法或者通过运用多种方法来对待中菲南海争端问题。同时，也需要加强与南海其他国家的沟通，避免中菲南海争端问题扩大化，我们需要利用各种场合发表自己的声明，表明自己的态度，时刻提醒他国不要干预中菲南海争端问题，这样就可以避免将此问题国际化。

最后，我们也应该做好最坏的准备，加强海上军事力量。现在南海周边的国家纷纷购买武器加强自己的军事力量，南海争端局势越来越严重，面对迫在眉睫的南海局势，加强我国的海军力量对维护我国的南海主权及南海航道安全至关重要。{13}同时加强海上巡航力度。

四、结束语

文章着重对《公约》附件七强制仲裁进行分析，研究提起强制仲裁的条件，排除以及例外性规定等，以及借鉴一些关于海洋争端等国际判例，对菲律宾单方面提起强制仲裁问题机型分析，指出菲律宾启动强制仲裁程序违背了启动强制性程序的条件，违背了中国所声明的保留，也指出国际海洋法法庭也无管辖权，同时也略析了中国应对菲律宾申请强制仲裁的策略。

注 释：

①J.G.M errills， International Dispute Settlement3ed. Cambridge University Press，1998：196.

②余民才.菲律宾提起南海争端强制仲裁程序与中国的应对[J].现代国际关系，2013（5）.

③高健军.《联合国海洋法公约》争端解决机制研究[M].北京：中国政法大学出版社，2012.155.

④王勇.论《联合国海洋法公约》中“强制性仲裁”的限制条件[J].政治与法律，2014（1）.

⑤南海各方行为宣言.

⑥⑦余民才.菲律宾提起南海争端强制仲裁程序与中国的对应[J].现代国际关系，2013（5）：53.

⑧吴慧.法律方法解决国际海洋争端的实践分析[J].厦门大学法学评论，2003（2）：247.

⑨参见中华人民共和国外交部.

⑩缪晓婕.海洋岛屿争议强制仲裁的不适用性研究[M].大连：大连海洋大学，2012.

{11}余民才.海洋争端强制仲裁程序及我国的对应政策[J].商法研究，2013（3）.

{12}毛俊响.菲律宾将南海问题提交国际仲裁的政治和法律分析[J].法学评论（双月刊），2014（2）.

{13}李金名.南海主权争端的现状[J].南洋问题研究，2002（1）：61.

参考文献：

〔1〕王铁崖.国际法[M].北京：法律出版社，1995.

〔2〕尚大鹏.关于菲律宾对中国海事争端申请强制仲裁的国际法思考[M].华南理工大学.

〔3〕余敏友，雷筱璐.南海诸岛争端国际仲裁的可能性[J].武汉大学学报（哲学社会科学版），2011（1）.

〔4〕毛俊响.菲律宾将南海问题提交国际仲裁的政治和法律分析[J].法学评论（双月刊），2014（2）.

〔5〕李金名.南海主权争端的现状[J].南洋问题研究，2002（1）.

〔6〕王旭.中菲南海争端的法理分析与对策建议，[M].中国海洋大学.

〔7〕李文杰，邹立刚.国际海洋法仲裁法庭对菲律宾诉中国案的管辖权问题研究[J].当代法学，2014（5）.