第一篇：思修考试题库主观题
2018司法考试主观题
考试结束后，来重新审视一下折磨了你4个小时的真题吧!本真题据网友回忆汇编，如有差错，也在情理之中，请大家谅解，总结这些内容目的希望学法律的各位童鞋一起学习，共同进步。
司法部公告今年并未发布真题及答案的公布时间，因此可能永远不会有官方版的真题，暂时把这个版本做个参考吧!废话不多说，上题!
本版本是大多数网友辛苦及网上来源，如有侵权，请告知本人，本人及时删除。(放到这个只是方便大家交流学习，没有其他目的，同时让我们一起感谢为这个版本付出的所有人!)
一、
结合工作和学习，谈谈坚定不移走中国特色社会主义法治道路的核心要义。
二、
王某是黑社会性质组织的领导者，某日和刘某一起到餐厅吃饭时，消费3000元，刷卡付款时，服务员吴某将金额输入为30000元，王某果然没有注意到，遂刷卡付款。
离开前，王某发现银行卡少了30000元，于是大怒，欲和刘某一起劫持吴某，在捆绑过程中不慎将吴某摔成重伤，王某怕工作人员报警，就放弃劫持，和刘某迅速逃离。
在王某和刘某走出酒店时，在门口被武某等四名保安拦截。王某遂让刘某打电话喊人，刘某给林某、丁某打电话，并私下叫二人带枪过来，林某二人将枪支藏在衣服里，护送王某上了私家车。
武某等人见状遂让私人离开。王某上车以后气不过，让刘某“好好教训一下他们”，然后就驾车离开。
王某离开后，刘某指使林某、丁某向保安武某开枪，二人同时开枪，一人朝武某腿部、一人朝腹部开枪，只有一枪击中武某腹部，导致其死亡，现在无法查明是谁击中。
问题：
1、对于吴某行为的定性，有几种观点?须说明理由。
2、对于王某劫持吴某的行为应如何定性，为什么?
3、对于武某的死亡，王某、刘某、林某、丁某如何定性?为什么?(其中对王某行为性质的认定有不同见解，分别写出)
三、 王大某日和李四到饭店吃饭，遇上了王大的仇人张三，两人发生口角，李四劝阻不成，王大用饭店的板凳打张三的头部致其昏迷。李四将张三送往医院，但李四到达医院停车场后并未立即将张三送往就医，而是将车停在停车场，第二天凌晨才将张三送往医院时，张三已经死亡。
李四的口供：王大将张三打昏迷后，当晚10:20左右李四和赵二将张三抬上车，10:50李四驾车到医院停车场时，发现张三大量出血，呼吸微弱，害怕承担责任所以不敢把张三送到医院，于是把车停在停车场后，自己回去找王大商量，第二日凌晨5点和王大一起赶回停车场把张三送到医院，医院认定张三已死亡。
王大的口供：在晚上将张三打昏迷，李四送张三到医院，半夜李四找王大商量，告诉他并没有送张三就医，然后二人次日凌晨将张三送医，此处口供与李四吻合。
赵二的证言：当晚10:20左右和李四一起将张三抬上车，此时张三仍有心跳和呼吸，赵二认为如果当时及时就医，张三一定不会死亡。
饭店监控录像：当晚10:20李四和赵二一起将张三抬上车。
医院停车场监控录像：当晚10:50左右李四的车出现在停车场，李四独自下车离开，一直将车留在停车场，直到次日凌晨五点和王大一起又出现在停车场，将张三抬往医院。
法医死亡鉴定：张三头部被重击，痕迹与饭店板凳吻合，无其他伤，张三自身有凝些止血障碍，因大量出血而死亡，但无法鉴定出具体死亡时间。
医院送诊记录：凌晨5点李四王大将张三送往医院，但医院认定张三已完全死亡。
李四因涉嫌故意杀人罪被提起公诉，在庭审中，李四翻供，并提出其口供是刑讯逼供的，实际上他当晚将张三送往医院停车场时，张三已经没有呼吸完全死亡，但迫于侦查人员的淫威他才承认当时张三并未死亡。李四提供了刑讯逼供的手段和时间。李四的辩护人提出非法证据排除，公安机关仅提供了部分李四所提时间的刑讯录像，该录像显示并没有刑讯逼供发生。李四的辩护人提出重新鉴定张三具体死亡时间，但新的证据均无法证明张三的具体死亡时间。
问题：
请利用相关证据、法律规定等对李四的判决作出说理。
四、
甲公司中标了某地块的开发权，与乙公司签订合同，由乙公司负责建筑施工，但甲公司未支付工程款项，于是甲公司和乙公司协商有重新达成协议，将甲公司之前的欠款本金8500万元作为对乙公司的借款，乙公司同意以未完成的工程做抵押向银行贷款2亿元，甲公司偿还借款5000万元后剩余的1.5亿元作为资本继续开发。但甲公司的公章要交由乙公司保管，甲公司对外签订合同要经过乙公司同意。甲乙两公司约定若发生争议，由s省q市仲裁委管辖。
乙公司拿到甲公司公章后，重新做了补充协议，并加盖了甲公司公章，并且将仲裁委改成g省c市仲裁委。后来乙公司以甲公司的名义与丁公司签订购货合同，并加盖了甲公司公章。
后甲乙公司发生争议，乙公司向g省c市提出仲裁申请，仲裁委受理，甲公司提出管辖异议，认为g省c市仲裁委认为仲裁协议有效，继续审理，并作出了裁决。甲公司想法院申请撤销仲裁裁决。
后甲乙公司与丙公司的韩某签订房屋销售委托合同，加盖了甲公司公章，由丙公司负责销售甲公司的楼房，丙公司刚换了法定代表人，但为办理变更登记，韩某是被替换的法定代表.(甲乙公司派律师打听了该消息，并获知事情)后丙公司销售不力，甲公司向法院起诉以此解除委托合同，一审判决丙公司败诉，丙公司不服提起上诉，在上诉中变更了诉讼请求，请求判决合同无效，并请求赔偿。
后来甲公司还是负债很多，于是和丁签订了借款合同，同时签订了房屋买卖合同，约定丁借款2亿元给甲公司，若甲公司到期无法清偿，则房屋归丁所有。(这一部分细节表述可能有出入)
甲公司没钱给乙公司支付工程款，乙公司遂罢工，导致甲公司想建成房屋出售后营利的计划无法实现，遂提出解除合同。
后甲公司负债累累，有债权人向a省b市法院提出破产申请，a省b市法院受理了申请。之前与甲公司有购货合同的丙公司向甲公司发货，已经发货后，收到了破产通知，遂通知卡车返回。丙公司申报破产债权，被乙公司拒绝。丙公司遂向法院提起诉讼。
问题：
1.乙公司签订补充协议的行为是否属于表间代理?为什么?
2.若甲公司能证明仲裁协议是乙公司私自用甲公司公章盖的，g省c市的仲裁决议是否有效?为什么
3.若甲公司要撤销仲裁裁决应向哪个法院提出?
4.甲公司与丙公司的合同是否无效?韩某的行为如何定性?为什么?
5.甲公司是否有权解除与丙公司的委托合同?为什么?
6.丙公司在上诉中能否变更诉讼请求?为什么?
7.若甲公司到期无法偿债，丁是否有权取得房屋的所有杈?
8.甲公司与丁的房屋买卖合同能否看成物权担保?为什么?
9.甲公司是否有杈解除与乙公司的合同?为什么?丙公司的行为是否有法律依据?
10.若甲公司被受理破产后，a省b市法院能否将债权人诉讼交由其他法院管辖?
11.有仲裁协议的合同，一方破产，另一方提起财产纠纷的，应由仲裁委管辖还是法院管辖?
12.若乙公司将本金和利息分两次提起诉讼，是否属于重复起诉?
13.乙公司对甲公司的工程房屋是否有优先杈?为什么?优先权的范围是什么?
五、
王某违法建盖房屋，市国土资源局发出《违法通知》，责令停止违法行为。市建设规划局向王某发出《责令拆除违法建筑通知》，告知王某其建筑违法，限期一日内拆除。
城管大队通知镇政府、镇管委会到场，组织人员将王某违法房屋拆除。王某以镇政府、镇管委会、城管大队、市国土资源局、市建设规划局为被告，提起行政诉讼，请求行政赔偿。
市建设规划局曾向城管大队发送委托书，委托城管大队作出行政强制措施，区城建大队会同镇政府、区管委会等单位于通知第二天进行强制拆除，在拆除时，用铲车直接推倒，并且没有进行登记物品清单和保全措施。
问题：
1、市建设规划局责令王某限期拆除的行为是什么性质?
2、王某的被告是否正确?为什么?
3、市建设规划局的行为是否违法?为什么?
4、王某提出行政诉讼的期限是?
5、若在一审开庭时，行政机关的负责人没有出庭应诉，并委托城管大队的相关工作人员和律师出庭，法庭是否应予准许?为什么?
6、王某请求损失赔偿的举证责任如何分配?
最后，法考已经结束，大家该玩玩、该浪浪，把备考错过的小美好都给补回来!
第二篇：大学考试主观题答题方法（xiexiebang推荐）
2017考研专业课冲刺指导：名词解释+简答题+论述题
文科的专业课考试一般都会有名词解释、简答题和论述题，我们要充分准备，有些答题技巧和踩分点必须要知道，下面就详细为大家介绍，考试临近，大家做好准备。
一、名词解释▶总分总结构一般来说，把一个名词解释清楚，你需要用到"总分总"结构：开头第一句话开门见山，对这一名词给出一句概括性解释，截止了当地告诉阅卷老师，这是一个"什么东西";然后对这个名词展开具体论述，往往是根据教材提供的内容来，可能涉及的方面有时间、背景、内容、特点、性质、原因等，具体情况需具体分析;最后要有概括提升的结尾句，一般涉及该名字的意义、价值、影响等，既算是一个总结，也算是一种拔高。这三部分，完整连贯，缺一不可。▶5~6分钟，150~200字正如前文所述，名词解释考查对基础知识的掌握能力，不同于论述和分析，无需长篇大论。根据测算，一般一个名词解释用时5~6分钟，篇幅150~200字最为合适。利用上文所提到的总分总结构，一段答下来即可，无需再分段。这样做的目的一方面是合理规划考场上的精力和时间，另一方面，名词解释考查的就是考生的概括能力，以简洁为上，答得事无巨细、洋洋洒洒、长篇大论，反而违背了设置这一题型的初衷。▶踩点给分同所有的主观题一样，名词解释也是踩点给分的。一般来说，"总分总"结构的三段论基本能保证答题结构的完整，但在"分"的部分，要答的点比较多，可能会有遗漏，这就需要考生在复习过程中注意整理、全面记忆。此外，话语要简洁明了，每一句话都说得明确，说在点上，切忌模棱两可、重复啰嗦。▶整理与积累要想答好名词解释，除了掌握考场上技巧外，还需在平时复习过程中注意整理和积累。一般来说，容易出名词解释的考点都是比较好判断的：首先必须得是名词，动词或其他词不会拿来出题;其次都是重点，比如重要的人物、事件、作品、制度、原理、法规等;其次是有话可说的，如果一个词书上只是提了一提，并没有展开论述，一般不会考，因为"无话可说"。通过以上三个特征的判断，你基本能做到对本学科的名词解释心中有数，在平时复习过程中就有意识地积累，按照"总分总"的结构整理并记忆，到了考场上就会轻松许多。答好名词解释，既是考场上拿分的关键，又是对基础知识的整理和记忆，是文科类考研专业课必过的一关。希望小伙伴们都能重视起来，把名词解释的分稳稳握在手里，专业课妥妥通关!
二、简答题简答题是诸多专业课考试常见的一种题型，要想多拿分，考生就必须掌握对不同题型的答题方法策略，有的放矢才能拿高分，下面针对简答类题型分享6大技巧，大家学习参考。▶解析简答题一般来说位于试题的第二部分，基本考察对某些重要问题的掌握程度。难度中等偏低。这就要求考生在复习的时候要把课本重要问题梳理清楚，要比较扎实的记忆。一般来说书本看到5遍以上可以达到记忆的效果。当然，记忆也要讲究方法。▶考研答题攻略：简答题定义框架答题法定义--》框架--》总结第一，先把简答题题干中涉及到的最重要的1-2个名词进行阐述，类似于"名词解释"。很多人省略了这一点，无意中丢失了很多的分数。第二，按照要求，搭建框架进行回答。回答要点一般3-5点。第三，进行简单的总结。▶简答题答题示范例如：简析绩效管理和绩效考评的区别和联系。1."绩效管理"和"绩效考评"的定义。2.区别3.联系4.总结▶危机应对当遇到自己没有见过，或者复习时遗漏的死角。这个时候不要惊慌。只要你平时认真复习了，基本你不会的，别人也基本如此。首先要有这个自信。其次，无限的向课本靠拢，将相关的你能够想到的内容，有条理的全部列出来，把困难抛给改卷老师。▶温馨提示第一，在回答简答题的时候，一定要有头有尾，换言之，必须要进行核心名词含义的阐释。第二，在回答的时候字数一般在800-1000为佳，时间为15-20分钟。
三、论述题论述题虽难，但答题得分思路也有迹可循。下面是几点得分策略，考生们进行参考。▶解析论述题在考研专业课中属于中等偏上难度的题目，考察对学科整体的把握和对知识点的灵活运用，进而运用理论知识来解决现实的问题。但是，如果我们能够洞悉论述题的本质，其实回答起来还是非常简单的。论述题，从本质上看，是考察队多个知识点的综合运用能力。因此，这就要求我们必须对课本的整体框架和参考书的作者的写书的内部逻辑。这一点是我们育明考研专业课讲授的重点，特别是对于跨专业的考生来说，要做到这一点，难度非常大。▶答题攻略：论述题三步走答题法是什么--为什么--怎么样1.论述题中重要的核心概念，要阐释清楚;论述题中重要的理论要点要罗列到位。这些是可以在书本上直接找到的，是得分点，也是进一步分析的理论基点。2.要分析目前所存在问题出现的原因。这个部分，基本可以通过对课本中所涉及的问题进行总结而成。3.提出自己合理化的建议。▶答题示范例如：结合治理理论，谈谈我们政府改革。1.阐释"治理"的定义，然后分段阐释"治理理论的核心主张，包括理论主张和政策主张"。2.分析目前"政府改革"中存在的问题及其原因。3.结合治理理论的理论和政策主张，并结合相关的一些理论提出自己的改革措施。我们育明考研经过长期摸索，总结了一套考研专业课答题模板。▶危机应对万一遇到自己没有碰到的问题，特别是没有关注到的热点问题怎么办呢?其实，论述题虽然是考察考生运用知识点分析问题的能力，其核心还是在于课本知识，在于理论。因此在回答的时候一定要紧扣理论不放松。▶温馨提示1.回答的视角要广，不要拘泥于一两个点。2.在回答论述题的时候一定要有条理性，但是条数不宜过多，在5-8条为主。字数在1500左右。用时为25-30分钟。
第三篇：思修考试的材料题
一 、结合材料回答问题：
郭明义，鞍山钢铁集团矿山公司齐大山铁矿采场公路管理员，几十年来，他照着雷锋那样去做，“把雷锋的道路作为自己的人生选择，把雷锋的境界作为自己的人生梦想”，连续15年每天提前2小时上班，相当于多奉献了5年的工作量，连续20年先后55次无偿献血，捐献血小板，累计近6万毫升，连续16年为希望工程、工友灾区群众捐款12万元，资助180多名特困生，可是，他一家至今还是住在一间不过43平米的旧楼里。
有人曾不解地问郭明义，你这么做究竟值不值得?“如果发出一点光，放出一点热，换来孩子幸福的笑脸，换来他人生命之花的绽放，换来人与人之间温暖和谐，我无怨无悔!”“给人温暖就是给自己幸福”，他是这样说的，也是这样做的。
30年来，郭明义就像一支火把燃烧着自己，也燃烧着志愿者和社会上更多的人的爱心，他8次发起捐献造血干细胞的倡议，得到解决了1700多人的响应;他7次发起无偿献血的建议，600多人无偿献出15万毫升热血;他发起成立遗体(器官)捐献志愿者俱乐部，汇聚了200多名志愿者;他发起成立“郭明义爱心联队”，从12人已经发展到2400多人，捐款40余万元，资助特困生1000多名。
郭明义的精神是一块磁石，在鞍钢，在辽宁，在全国吸引汇集越来越多的人加入爱心行动，为他人奉献，为社会分忧，为国家尽责，凝聚成巨大的道德力量，中国社会稳定和谐发展，郭明义的先进事迹体现了“简单中的伟大”
摘选自《人民日报》
1、如何理解“给人温暖就是给自己幸福”? (6分)
2、为什么说郭明义的先进事迹是“简单中的伟大”? (4分) 【答案要点】
(1)“给人温暖就是给自己幸福”体现出人生的自我价值和社会价值两个方面的内容和辩证关系，是郭明义的人生价值观的集中体现。
人生的自我价值是个体的人生活动对自已的生存和发展所具有的价值，人生的社会价值是个体的人生活动对社会、对他人所具有的价值。
人生的社会价值和自我价值，既相互区别，又相互联系;人生的社会价值是实现人生自我价值的基础。 (2)“简单中的伟大“是人们对郭明义人生价值的评价;人生价值评价的根本尺度;是看一个人的人生活动是否符合社会发展的客观规律，是否促进了历史的进 步，是否对社会和他人作出了贡献。
郭明义多年坚持做平凡简单的事情，但是他的精神是伟大的，境界是崇高的:他影响、带动了更多的人，起了很好的示范作用;产生的社会效应是广泛而深远的。
二、结合材料回答问题：
“新年不欠旧年账，今生不欠来生债”，这是孙东林和哥哥孙水林的共同准则。1989年，孙东林与哥哥孙水林一同组建起建筑队伍，开始在北京、河南等地承接建筑工程和装饰工程。此后的20年中，无论遇到什么状况，孙东林从未拖欠过工人的工资。有时工程款不能及时拿到，他四处借钱，也要坚持将工资发放。他说，“诚信，是为人之道，也是立足之本。”
2010年2月9日，在天津承包建筑工程的孙水林，为抢在春节前赶回武汉给先期返乡的农民工发放工资，不顾路途遥远、天气恶劣，连夜赶路千里送薪。不料，2月10日凌晨遭遇车祸，一家五口不幸遇难。得知噩耗，孙东林悲痛不已。为了替哥哥完成遗愿，他带上哥哥车上的26万元钱，连续驱车15小时，返乡代兄为农民工发放工资。两天未合眼的孙东林流着泪眼赶回家中，和老人商议决定，先替哥哥完成遗愿，年前发完工钱再办丧事。他自己垫上6万以后，还差1万多元。这个时候，他们的老母亲拿着1万块现金 交到儿子手上。这可是老人家的养老钱呀!
随后，孙家立即让工友互相通知上门领钱。发工资的时候，孙东林和工友们找不到账单，都是凭着一本“良心账”，工友们说多少，孙东林就给多少。腊月二十九晚上，33.6万元工钱全部发完，竟与哥哥遇难前哥俩说过的数额相差无几。69名拿着工钱的工友对孙东林说：“明年我们跟你接着干”。
(1)基于“信义兄弟”这个事例，怎样理解诚信及其道德力量?(6分)
(2)在法律关系中，为什么也要坚守诚信?(4分) 【答案要点】
(1)诚信在道德体系中具有重要的地位，是道德的根本，人无信不立。诚实守信是公民道德建设的重点，也是职业道德的基本要求。(2分)“信义兄弟”这件事，感动人们的是孙家和工友共同表现出来的诚信为本的美德。哥哥视诚信为生命，弟弟生死接力，母亲信义为先，工友真诚相待，体现的都是人们以信为本的优良品德。这一信义之举体现了诚信美德的凝聚力和影响力。(4分)
(2)诚实信用是民法的一项基本原则，市场经济是讲究信用的经济，市场经济越发达，对诚实守信的要求就越高。(2分)在民事法律关系中，民事主体必须信守合同，依法行使权利，履行义务。孙家虽然惨遭不幸，仍然切实履行了按时发放工钱的承诺，这正是法律精神的体现。
三、结合材料回答问题: 交通环境是由人、车、路构成的公共生活之一，目前，我国机动车拥有量已超过1.78亿辆，拥有驾照的公民已超过1.3亿人。由此带来一系列的交通安全问题，引发社会公众强烈反响。
下列是有关交通问题的一些调查数据：
《人民日报》关于不文明开车行为及其原因的调查 ......
回答问题：
(1)为什么文明出行“既是道德呼唤，也是法律要求”?
(2)我们应如何从自身做起，构建文明的公共生活秩序?
【答案要点】
(1)文明出行是现代社会公共生活的重要内容，随着社会的进步，公共生活领域的范围逐渐扩大。公共生活需要公共秩序;维护公共秩序对经济社会健康发展、保障人民生活质量与安全具有重要意义。建立和维护社会秩序需要道德和法律两种手段。两者发挥作用的方式有所不同;但互为补充，相辅相成。
(2)构建文明的公共生活秩序;需要增强社会公德意识和法律意识，养成遵守社会公德和遵纪守法的良好行为习惯，学习和把握公共生活中的道德与法律规范，提升自身文明素质。
四、1955年，钱学森冲破重重阻力，回到魂牵梦绕的祖国。当有人问他为什么回国时，他说:“我为什么要走回归祖国这条道路?我认为道理很简单—鸦片战 争近百年来;国人强国梦不息;抗争不断。革命先烈为兴邦;为了炎黄子孙的强国梦;献出了宝贵的生命，血沃中华热土。我个人作为炎黄子孙的一员;只能追随先烈的足迹，在千万般艰险中，探索追求;不顾及其他。再看看共和国的缔造者和建设者们，在百废待兴的贫瘩土地上;顶住国内的贫穷;国外的封锁， 经过多少个风风雨雨的春秋，让一个社会主义新中国屹立于世界东方。想到这些;还有什么个人利益不能丢呢?“钱学森发自肺腑的言语;对我们在新时期弘扬爱国主义精神的启示是(
)
A.科学没有国界，但科学家有祖国
B.个人的理想要与国家命运、民族命运相结合
C.爱国主义与爱社会主义具有深刻的内在一致性
D.爱国主义是爱国情感、爱国思想和爱国行为的高度统一
(ABCD,2010年) (1)“给人温暖就是给自己幸福”体现出人生的自我价值和社会价值两个方面的内容和辩证关系，是郭明义的人生价值观的集中体现。 人生的自我价值是个体的人生活动对自已的生存和发展所具有的价值，人生的社会价值是个体的人生活动对社会、对他人所具有的价值。 人生的社会价值和自我价值，既相互区别，又相互联系;人生的社会价值是实现人生自我价值的基础。
(2)“简单中的伟大“是人们对郭明义人生价值的评价;人生价值评价的根本尺度;是看一个人的人生活动是否符合社会发展的客观规律，是否促进了历史的进 步，是否对社会和他人作出了贡献。
郭明义多年坚持做平凡简单的事情，但是他的精神是伟大的，境界是崇高的:他影响、带动了更多的人，起了很好的示范作用;产生的社会效应是广泛而深远的。
(1)诚信在道德体系中具有重要的地位，是道德的根本，人无信不立。诚实守信是公民道德建设的重点，也是职业道德的基本要求。(2分)“信义兄弟”这件事，感到人们的是孙家和工友共同表现出来的诚信为本的美德。哥哥视诚信为生命，弟弟生死接力，母亲信义为先，工友真诚相待，体现的都是人们以信为本的优良品德。这一信义之举体现了诚信美德的凝聚力和影响力。(4分)
(2)诚实信用是民法的一项基本原则，市场经济是讲究信用的经济，市场经济越发达，对诚实守信的要求就越高。(2分)在民事法律关系中，民事主体必须信守合同，依法行使权利，履行义务。孙家虽然惨遭不幸，仍然切实履行了按时发放工钱的承诺，这正是法律精神的体现。
(1)文明出行是现代社会公共生活的重要内容，随着社会的进步，公共生活领域的范围逐渐扩大。公共生活需要公共秩序;维护公共秩序对经济社会健康发展、保障人民生活质量与安全具有重要意义。建立和维护社会秩序需要道德和法律两种手段。两者发挥作用的方式有所不同;但互为补充，相辅相成。
(2)构建文明的公共生活秩序;需要增强社会公德意识和法律意识，养成遵守社会公德和遵纪守法的良好行为习暖，学习和把握公共生活中的道德与法律规范，提升自身文明素质。
第四篇：新《食品安全法》知识竞赛题库(主观题部分)
知识竞赛总决赛题库
(主观题部分)
一、简答题、陈述题、案例题(其中简答题可直接回答提纲;陈述题、案例题在具体回答时，应适当详细)
1、你知道哪些食品是可以免除标示保质期的?请举例说出三种食品。 (1)酒精度大于等于10%的饮料酒 (2)食醋 (3)食用盐 (4)固态食糖类 (5)味精
2、农村家宴厨师从事承办农村集体聚餐服务有哪些要求? 答题要点：
(1)每年进行健康检查;
(2)取得健康合格证明和食品安全知识培训合格证后方可承办农村集体聚餐服务;
(3)患有痢疾、伤寒、病毒性肝炎(甲型、戊型)等消化道传染病的人员，以及患有活动性肺结核、化脓性或者渗出性皮肤病等有碍食品安全的疾病的人员，不得从事接触直接入口食品的工作;
(4)应向所在地乡镇(街道)进行备案登记，定期参加当地举办的食品安全业务培训。
3、协管员、信息员在食品安全日常巡查中要重点把好哪几个方面?请具体介绍一下。 答题要点：
重点要把好“证、人、物、票、洁”五个方面。
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(1)开展日常检查巡查。 (2)组织隐患排查整治。 (3)开展宣传教育服务。
7、社区协管员、信息员主要有哪些管理制度? 答题要点：
(1)纪律管理制度; (2)巡查检查制度; (3)信息报送制度; (4)学习培训制度; (5)档案管理制度; (6)考核奖惩制度
8、餐饮服务食品安全监督量化分级管理等级如何划分?
答：餐饮服务食品安全监督量化分级管理等级评定分为综合评价和动态评定等级。综合评价分优秀、良好和一般，分别用A、B、C三个字母表示。综合评价不合格的不予评价。动态评定等级分为优秀、良好、一般、整改四个等级，分别用大笑、微笑、平脸三种卡通形象和整改字样表示。
9、保健食品非法宣传陷阱有哪些形式? 答题要点：
(1)宣传“药到病除”; (2)“健康讲座”促销; (3)“免费活动”洗脑; (4)虚构“权威证明”; (5)“专家义诊”骗局
10、食物中毒按病原物分类，可以分为哪几类? 答题要点：
(1)细菌性食物中毒;
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14、预防食源性疾病的五大要点是什么? 答题要点： (1)保持清洁; (2)生熟分开; (3)完全煮熟; (4)安全存放; (5)材料安全。
15、假如你是一名食品安全协管员，某日接到镇食安办通知，要求你协助区市场监管局在本辖区开展食品安全抽检工作，你应该做好哪些准备工作? 答题要点：
(1)了解监管部门的抽检安排，了解所需抽检的品种、批次和要求; (2)梳理辖区内与本次抽检工作相关的食用农产品种养殖和食品生产经营单位基本情况，掌握分布情况和生产经营时间规律， (3)和抽检部门做好沟通工作，根据抽检计划，协助确定具体采样单位和品种;
(4)不向外界透露即将开展抽检的消息，特别是不能向确定的采样单位透露抽检信息。
16、近期全县正对无证豆制品小作坊开展专项整治，对无证无照的豆制品小作坊一律查处取缔。你作为某行政村的食品安全协管员，应该如何协助做好无证无照窝点的查处取缔工作? 答题要点：
(1)做好违法窝点的排摸。摸清本辖区无证照豆制品小作坊分布情况;
(2)做好监管部门查处前的现场勘查。注意无证照豆制品小作坊生产经营规律，便于监管部门查处;
(3)注意做好保密工作。事先不透露消息，防止取缔工作无法进行; (4)做好执法人员的引导工作。和执法部门协商安排好行动路线，
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吃，便拿了把躺椅就在店内午休。请指出经营者在经营过程中存在哪些问题? 答题要点：
(1)经营熟食卤味店，必须申领许可证和营业执照，未经许可不得食品生产经营活动;
(2)来到店内未进行更衣,没有更换穿戴清洁的工作衣、帽; (3)加工处理肉制品与新鲜蔬菜需用不同的砧板; (4)经营场所与生活空间需分离。
19、2014年春，某区一学校食堂将未解冻的鸡块立即烹饪加工制成咖喱鸡块，在室温下放臵约4个多小时候后，供给学生使用，150名学生食用后，有45名学生出现恶心、头晕、发热、腹痛、腹泻等症状。通过检验，在剩余的咖喱鸡块中检出沙门氏菌。请你分析下，导致这起食物中毒的原因有哪些? 答题要点：
(1)食堂工作人员不按照食品加工规程操作，冷冻鸡块未进行解冻直接烹饪加工，容易造成外熟内不熟的情况。
(2)学校食堂都是大锅菜，翻炒不均匀很容易造成受热不均，且未测试食品中心温度，存在未烧熟煮透的隐患。
(3)咖喱鸡块从制作完成到供给学生食用，在室温下存放时间超过4小时，春天的室温非常适宜细菌大量繁殖。
20、假如你是某行政村的食品安全协管员，听说村里邻居王强今年5月1日在自己家中举办婚礼，届时会宴请100多人的亲朋好友来参加婚宴，问你应该如何行使食品安全管理职责? 答题要点：
(1)告知聚餐举办者王强或承办厨师提前3天将举办时间、餐次、地址、参加人数、菜单、承办厨师等内容向所在行政村进行备案。 (2)负责受理农村集体聚餐备案，并签订《农村集体聚餐食品安全承诺书》，下发《食品安全风险防控告知书》并告知注意事项。如申
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罚? 答题要点：
(1)出示协管员证件，说明来意;
(2)要求经营者在未取得餐饮服务许可证、营业执照等相应证、照前不得从事餐饮服务;
(3)向经营者宣讲食品安全相关法律法规，教育其规范经营; (4)如经营者不听劝告，声称试营业，执意继续经营的，认真做好现场巡查检查工作记录，及时将情况报告当地乡镇食安办及市场监管部门;
(5)协助食品安全监管部门执法人员现场检查。
(6)该餐饮单位可能会受到的处罚：上述无证从事餐饮服务已违反了《食品安全法》第二十九条第一款规定，食品安全监管部门可根据《食品安全法》第八十四条规定对违法行动进行查处：没收违法所得、违法生产经营的食品和用于违法生产经营的工具、设备、原料等物品;违法生产经营的食品货值金额不足一万元的，并处二千元以上五万元以下罚款;货值金额一万元以上的，并处货值金额五倍以上十倍以下罚款。
24、假如你是一名行政村食品安全信息员，在本村一家食杂店进行日常巡查时，发现该店销售的有一批次预包装大米外包装的标签上既无配料表，也没有营养标签，请问你应该如何处理? 答题要点：
(1)出示协管员证件，说明来意;
(2)向经营者宣讲食品安全相关法律法规，告知经营者销售预包装大米的标签应标明配料表并附有营养标签，要求经营者下架该批次预包装大米，停止销售，教育其规范经营;
(3)认真做好现场巡查检查工作记录，将情况上报当地乡镇食安办及市场监管部门。
(4)积极协助市场监管部门依法对该食杂店进行查处。 (5)及时向市场监管部门反馈该店的整改落实情况。
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27、乡镇(街道)协助食品安全监管部门开展抽检样品采集的工作要点有哪些? 答题要点：
(1)乡镇(街道)食安办及食品安全监管部门要根据职责要求，在日常工作中注意掌握辖区食用农产品种植、养殖和食品生产经营单位分布情况和生产经营时间规律;
(2)要和抽检部门做好沟通工作，根据抽检计划提供食品生产经营单位相关信息，协助确定采集单位和品种;
(3)做好带领和现场秩序维护工作，对于不配合抽检工作的单位要做好相关人员的思想工作，防止出现意外情况。
28、什么样的水产品不得销售? 答题要点：
(1)含禁用渔药的;
(2)有毒有害物质药残和重金属等不符合标准的; (3)含有致病生物或生物毒素不符合质量安全标准的; (4)防腐剂等不符合国家其强制性规范的; (5)其它不符合安全标准的。
29、协管员、信息员的巡查检查对象有哪些? 答题要点：
(1)本网格内从事种植、养殖、食品生产、加工、销售的种植养殖场单位(户);
(2)食品生产加工单位、超市(副食品店)、食品批发企业、食品配送中心;
(3)集贸市场、餐饮经营单位、食品摊贩等。
30、乡镇(街道)网格的硬件建设标准有哪些? 答题要点： (1)办公场所; (2)人员配备;
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品种、重点单位、重点环节、重点区域，要进行登记造册和备案，及时通报给相关食品安全监管部门。
(3)开展宣传教育服务。通过宣传橱窗、现场服务、发放资料等形式，结合日常走访巡查，加大食品安全科普宣教力度，将食品安全政策、法律法规及科普知识向网格内公众、业主进行宣传与解读。
34、食品安全五大要点? 答题要点： (1)保持清洁 (2)生熟分开 (3)完全煮熟
(4)食物要保持在安全温度下 (5)确保水和食物原材料安全
35、简述《食品标识管理规定》中食品标识的定义。 答题要点：
规定所称食品标识是指粘贴、印刷、标记在食品或者其包装上，用以表示食品名称、质量等级、商品量、食用或者使用方法、生产者或者销售者等相关信息的文字、符号、数字、图案以及其他说明的总称。
36、食品生产企业质量管理中应做的必备记录有哪些? 答题要点：
企业从业人员健康档案记录、进货查验相关记录、添加剂专用进货查验台帐和配料记录、生产过程控制相关记录、出厂检验相关记录、不合格品的相关处理记录、不安全食品召回相关记录、消费者投诉的受理相关记录、处臵食品安全事故相关记录。
37、食品安全协管员在履行职责时，一定要注意自己的行为规范，对协管工作既要严肃认真，又要热情为协管区内食品企业和小作坊服务，同时，不得有哪七种行为?
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答题要点：
(1)责任包干机制 (2)工作例会机制 (3)信息管理机制 (4)上下联动机制 (5)社会协作机制 (6)协调处理机制 (7)宣传引导机制 (8)考核评价机制
41、协管员、信息员出现哪些情形时，应解除其聘任资格，收回其证书? 答题要点：
(1)本人提出不能胜任该项工作的 (2)连续两年考核不称职的
(3)以食品安全监管部门名义违规从事食品生产经营活动的 (4)越权实施协管行为的 (5)泄露国家机密、商业秘密的 (6)向行政相对人索、拿、卡、要钱物的 (7)以检举为名威逼、利诱行政相对人的 (8)捏造事实，编造谎言，陷害报复行政相对人的 (9)有其他违法违规违纪行为的
42、食品中有没有免检产品? 答题要点：
免检是指对符合规定条件的产品免于政府部门实施的质量监督检查的活动。但经过“三鹿奶粉”事件后，公众对食品领域的免检制度提出了极大的质疑，免检后，政府有关部门监管不力导致免检产品的质量很难得到保障。《食品安全法》明确规定食品安全监督管理部门对食品不得实施免检。因此，食品包装上不应再有免检标识。
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45、处理食品中毒事件有哪些需要注意的要点? 答题要点：
(1)食物中毒患者应就近、就快送医疗机构，切勿盲目送距离较远的大型医疗机构，耽误救治时间;
(2)核实接到的相关情况，报告乡镇(街道)食安办领导后，及时报送相关监管部门和卫生计生部门;
(3)做好现场保护：患者呕吐物、排泄物，食品操作加工现场、剩余食物等;
(4)做好周围群众的安抚工作。
46、细菌性食物中毒的常见原因有哪些? 答题要点：
(1)生熟交叉污染; (2)食品贮存不当; (3)食品未烧熟烧透; (4)从业人员带菌污染食品;
(5)经长时间贮存的食品使用前未彻底加热; (6)进食未经加热处理的生食品。
47、食物中毒有哪些共同的发病特点? 答题要点：
(1)病人发病前都有进食相同食物的情况;
(2)病人都有类似的临床表现，并有急性消化道症状; (3)病人与健康人不会直接传染; (4)发病快，短时间内可以有许多人发病。
48、假如你是一名食品安全协管员，到对一家饮料生产企业日常巡查时，应从哪几个方面进行把关? 答题要点：
(1)原(辅)料进货关; (2)个人卫生关;
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51、简述《食品安全法》对食品的定义?
答题要点：指各种供人食用或者饮用的成品和原料以及按照传统既是食品又是中药材的物品，但是不包括以治疗为目的的物品。
52、简述《食品安全法》对食品安全的定义?
答题要点：指食品无毒、无害，符合应当有的营养要求，对人体健康不造成任何急性、亚急性或者慢性危害。
53、食品安全标准应当包括哪些内容? 答题要点：
(1)食品、食品添加剂、食品相关产品中的致病性微生物，农药残留、兽药残留、生物毒素、重金属等污染物质以及其他危害人体健康物质的限量规定;
(2)食品添加剂的品种、使用范围、用量;
(3)专供婴幼儿和其他特定人群的主辅食品的营养成分要求; (4)对与卫生、营养等食品安全要求有关的标签、标志、说明书的要求;
(5)食品生产经营过程的卫生要求; (6)与食品安全有关的质量要求;
(7)与食品安全有关的食品检验方法与规程; (8)其他需要制定为食品安全标准的内容。
54、简述《食品安全法》对食品安全事故的定义?
答题要点：食品安全事故，指食源性疾病、食品污染等源于食品，对人体健康有危害或者可能有危害的事故。
55、预包装食品的包装上应当有标签，标签应当标明哪些事项? 答题要点：
(1)名称、规格、净含量、生产日期; (2)成分或者配料表;
(3)生产者的名称、地址、联系方式;
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(7)其他与民生密切相关的。
59、协管员、信息员在对餐饮服务行业的贮存管理进行日常检查时要注意哪些要点? 答题要点：
(1)贮存食品原料的场所、设备是否保持清洁。 (2)食品原料是否与有毒有害物品存放在同一场所。 (3)食品原料存放是否分类、分架、隔墙、离地。 (4)是否存在变质或超过保质期限的食品。
60、你认为当前基层食品安全存在的主要问题? 答题要点：
(1)食品市场秩序不规范; (2)法律意识和维权意识较差; (3)源头污染问题日益突出; (4)食品生产加工水平不高; (5)餐饮业管理比较薄弱; (6)监管能力凸显不足。
61、食品摊贩经营场所相关配套设施的要求有哪些? 答题要点：
食品摊贩经营场所相关配套设施的要求有：
(1)有符合卫生要求的食品销售、加工和废弃物收集设施; (2)食品原料、食品添加剂、食品包装材料符合食品安全标准; (3)用于食品经营的工具、用具、容器、设施等符合卫生要求; (4)用水符合国家生活饮用水卫生标准;
(5)销售散装直接入口食品的，配备防蝇、防尘、保洁设施; (6)食品经营人员保持个人卫生;
(7)按照要求对餐饮具进行清洗、消毒或者使用集中消毒餐饮具;(8)从业人员持有有效的健康证明。
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(4)本身含有有毒物质，而加工烹调不当未能将毒物去除的食品，如河豚鱼、四季豆等;
(5)由于贮存条件不当，在贮存过程中产生有毒物质的食品，如发芽的马铃薯、霉变的粮食等。
66、食品安全事故应急管理应遵循的基本原则是什么?
答题要点：以人为本，减少危害;居安思危，预防为主;统一领导，分级负责;依法规范，加强管理;快速反应，协同应对;依靠科技，提高效能。
67、简述乡镇农产品质量安全监管员基本职责? 答题要点：
1、宣传培训。
2、巡查检查。3检验检测。
4、技术服务。5.应急处臵。
68、哪些农产品不得上市销售?
答：(1)含有国家禁止使用的农药、兽药或者其他化学物质的; (2)农药、兽药等化学物质残留或者含有的重金属等有毒有害物质不符合农产品质量安全标准的;
(3)含有的致病性寄生虫、微生物或者生物毒素不符合农产品质量安全标准的;
(4)使用的保鲜剂、防腐剂、添加剂等材料不符合国家有关强制性的技术规范的;
(5)其他不符合农产品质量安全标准的。
69、2014年7月20日，上海东方卫视电视台记者经过两个多月的调查发现，麦当劳、肯德基、必胜客等国际知名快餐连锁店的肉类供应商—上海福喜食品有限公司(以下简称“福喜”)存在大量采用过期变质肉类原料的行为。其外，福喜还存在其他违规操作，包括肉落地后直接加工、将次品混入生产线、“阴阳账本改数据”等。针对福喜事件，某区食安办紧急发文，要求各镇街道立即对辖区重点隐患单位
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况(包括种养殖、)生产、定点屠宰、流通、餐饮等)。及时收集更新食品生产经营户动态信息;
(2)统筹做好乡镇街道食品安全责任网信息报送、日常巡查、宣传教育和监督检查考核工作。组织协调本辖区相关职能部门开展食品安全日常监管和专项整治工作，协助县级有关食品监管部门开展行政执法工作;
(3)负责辖区食品安全宣传教育工作，协助组织食品生产经营者参加相关部门开展的教育培训;
(4)收集辖区内群众对食品的投诉举报，发现辖区内有生产、销售假冒伪劣食品、三无食品的违法行为和无证无照生产经营的现象，及时组织力量予以制止和控制，并向乡镇街道食安委领导及上级食品安全监管职能部门报告;
(5)做好乡镇街道所辖行政村社区相关工作的沟通联系工作; (6)做好会议的具体联络、筹备等工作，并形成会议纪要督促贯彻落实;
(7)收集食品安全事故信息，依照相关程序向有关部门报告并配合做好处臵工作。
72、预防细菌性食物中毒的关键点是哪几个? 答题要点： (1)避免污染; (2)控制温度; (3)控制时间; (4)清洗和消毒; (5)控制加工量。
73、哪些人员不得从事接触直接入口食品的工作? 答题要点：
《食品安全法》等相关法律法规规定：患有痢疾、伤寒、病毒性肝炎等消化道传染病的人员，以及患有活动性肺结核、化脓性或者渗出性皮肤病等有碍食品安全的疾病的人员，不得从事接触直接入口食品的
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78、概述浙江省基层食品安全网格化管理的模式。 答题要点：
根据我省实际，我省基层食品安全网格化管理以行政区划为基础，将一个乡镇(街道)划为一个大网格，一个行政村(社区)划为一个中网格，在此基础上，根据辖区常住人口规模和食品安全监管任务的轻重在中网格下划分若干个小网格，形成“横到边、纵到底、责任明、管到位”的食品安全监管责任网络。
79、日常生活中如何判定市场内销售的猪肉是否合法合规?请介绍有关猪肉质量鉴别的经验。 答题要点：
生猪屠宰检疫合格的，应有《动物检疫合格证明》，并加盖检疫验讫印章对分割包装的肉品加施检疫标志。销售猪肉上没有合格印记，也不能提供《动物检疫合格证明》、《肉品品质检验合格证》的，就应认定为未经检疫检验猪肉，或者检疫检验不合格猪肉。 在辨别猪肉的好坏时，需要注意死猪肉皮肤有淤血，呈紫红色，脂肪灰红，肌肉暗红，在较大的血管中充满黑色的凝血，切断后可挤出黑色血栓，甚至有腐败气味;病猪肉除有各种病的特殊病变外，大多有以下一种或多种现象，皮肤大片或全身紫红、或有红色斑块、或有多处红点，淋巴结肿大出血，脂肪黄染，或外观显著异常。变质猪肉脂肪失去光泽，色灰黄甚至变绿，肌肉暗红，外表黏手，切面潮湿，弹性差或消失，指压瘦肉凹陷不能很快恢复，常有腐烂或不良气味。
80、如果你是食品安全协管员(信息员)，如何根据外观性状查找市场上的可疑注水肉? 答题要点：
(1)眼观：①合格的猪(牛、羊、家禽)肉上市销售时，在肉尸上要盖有畜牧部门的紫色检疫验讫印章和附有检疫合格证明。这是判断鲜肉品经检疫检验后是合格的鲜肉品，不是病死肉和注水肉。是“放心肉”，市民可以放心购买食用。否则，即为不合格肉品(可能是病
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售假冒伪劣食品、“三无”食品的违法行为和无证无照生产经营的现象，及时组织力量予以制止和控制，并向乡镇(街道)食安委领导及上级食品安全监管职能报告;
(5)收集食品安全事故信息，依照相关程序向有关部门报告并配合做好处臵工作;
(6)完成乡镇(街道)食安办交办的其他工作。
82、2015年3月15日，某农贸市场边新开一家熟食卤味店开始试营业。据老板陈某介绍他已向辖区市场监管所申请办理证照，但还没办理下来。当天熟食卤味生意兴隆，经营者陈某在同一砧板切烤鸭、烧鸡、香菜、卤豆腐，忙个不停。中午时，陈某在店内随便烧了点午饭吃，便拿了把躺椅就在店内午休。请指出经营者在经营过程中存在哪些问题? 答题要点：
(1)经营熟食卤味店，必须申领许可证和营业执照，未经许可不得食品生产经营活动;
(2)来到店内未进行更衣,没有更换穿戴清洁的工作衣、帽; (3)加工处理肉制品与新鲜蔬菜需用不同的砧板; (4)经营场所与生活空间需分离。
83、假如你是某行政村的食品安全协管员，在参加村内居民举办的农村集体聚餐时，发现有10余名就餐者餐后出现呕吐、腹泄等食物中毒状况，请问这时你应该怎么做? 答题要点：
(1)将食物中毒患者就近、就快送到附近的医疗机构进行救治; (2)将食物中毒事故时间、地点、食物中毒人数、中毒症状等情况立即向乡镇食安办、市场监管局和卫生计生部门进行汇报; (3)保护好患者的呕吐物、排泄物，以及食品加工操作现场、剩余食物等不被破坏，便于相关部门下一步调查取证;
(4)安抚群众情绪，做好解释说明工作，劝离或驱散煽动恐慌情绪的人员，防止现场失控，不擅自对外发布信息。
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(3)含有的致病性寄生虫、微生物或者生物毒素不符合农产品质量安全标准的;
(4)使用的保鲜剂、防腐剂、添加剂等材料不符合国家有关强制性的技术规范的;
(5)其他不符合农产品质量安全标准的。
若发现上述情况，违法主体要承担相应的法律责任，并处二千元以上二万元以下的罚款。
87、乡镇(街道)食安委主任的主要工作职责是什么? 答题要点：
(1)领导乡镇(街道)食安委全面工作，主持召开乡镇(街道)食安委全体会议;
(2)加强对本辖区食品安全工作的领导、组织和协调; (3)分析研究和决策部署本辖区内食品安全工作;
(4)加强食品安全监管队伍建设，配备与食品安全监管职责任务相适应的人员。保障经费和工作条件;
(5)加强食品安全工作督促检查，确保上级各项决策部署和本地区食品安全各项措施落实到位。
88、乡镇(街道)食安办主任的主要工作职责是什么? 答题要点：
(1)主持乡镇(街道)食安办全面工作，组织贯彻落实乡镇(街道)食安委各项部署决策，协调组织相关部门派出机构共同开展食品安全工作;
(2)定期组织召开食安办主任办公会议，研究分析辖区内食品安全重点、难点问题，并根据职责要求采取相应的整改落实措施; (3)建立健全辖区食品安全监管机构的协作联动机制，组织开展联合执法检查活动;
(4)推进乡镇(街道)食品安全网格化管理;
(5)加强对行政村(社区)食品安全工作的指导和督促检查。
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录停止经营和通知情况。食品生产者认为应当召回的，应当立即召回。
第五篇：2002-2016年司法考试民诉主观题
案例分析题：
(2016)
六、(本题22分)
陈某转让一辆中巴车给王某但未办过户。王某为了运营，与明星汽运公司签订合同，明确挂靠该公司，王某每月向该公司交纳500元，该公司为王某代交规费、代办各种运营手续、保险等。明星汽运公司依约代王某向鸿运保险公司支付了该车的交强险费用。
2015年5月，王某所雇司机华某驾驶该中巴车致行人李某受伤，交警大队认定中巴车一方负全责，并出具事故认定书。但华某认为该事故认定书有问题，提出虽肇事车辆车速过快，但李某横穿马路没有走人行横道，对事故发生也负有责任。因赔偿问题协商无果，李某将王某和其他相关利害关系人诉至F省N市J县法院，要求王某、相关利害关系人向其赔付治疗费、误工费、交通费、护理费等费用。被告王某委托N市甲律师事务所刘律师担任诉讼代理人。
案件审理中，王某提出其与明星汽运公司存在挂靠关系、明星汽运公司代王某向保险公司交纳了该车的交强险费用、交通事故发生时李某横穿马路没走人行横道等事实;李某陈述了自己受伤、治疗、误工、请他人护理等事实。诉讼中，各利害关系人对上述事实看法不一。李某为支持自己的主张，向法院提交了因误工被扣误工费、为就医而支付交通费、请他人护理而支付护理费的书面证据。但李某声称治疗的相关诊断书、处方、药费和治疗费的发票等不慎丢失，其向医院收集这些证据遭拒绝。李某向法院提出书面申请，请求法院调查收集该证据，J县法院拒绝。
在诉讼中，李某向J县法院主张自己共花治疗费36650元，误工费、交通费、护理费共计12000元。被告方仅认可治疗费用15000元。J县法院对案件作出判决，在治疗费方面支持了15000元。双方当事人都未上诉。
一审判决生效一个月后，李某聘请N市甲律师事务所张律师收集证据、代理本案的再审，并商定实行风险代理收费，约定按协议标的额的35%收取律师费。经律师说服，医院就李某治伤的相关诊断书、处方、药费和治疗费的支付情况出具了证明，李某据此向法院申请再审，法院受理了李某的再审申请并裁定再审。
再审中，李某提出增加赔付精神损失费的诉讼请求，并要求张律师一定坚持该意见，律师将其写入诉状。
问题：
1.本案的被告是谁?简要说明理由。
2.就本案相关事实，由谁承担证明责任?简要说明理由。
3.交警大队出具的事故认定书，是否当然就具有证明力?简要说明理由。
4.李某可以向哪个(些)法院申请再审?其申请再审所依据的理由应当是什么?
5.再审法院应当按照什么程序对案件进行再审?再审法院对李某增加的再审请求，应当如何处理?简要说明理由。
6.根据律师执业规范，评价甲律师事务所及律师的执业行为，并简要说明理由。 1.本案被告得以原告的主张来加以确定：原告主张挂靠单位和被挂靠单位承担责任的，王某、明星汽运公司、鸿运保险公司为共同被告。理由：根据侵权责任法第50条的规定，转让机动车未办理手续的，由保险公司在强制责任保险范围内予以赔偿，不足部分由受让人承担侵权责任;明星汽运公司为王某从事中巴车运营的被挂靠单位，根据民诉司法解释第54条规定，以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。原告不主张挂靠单位承担责任的，王某、鸿运保险公司为共同被告。
2.王某与明星汽运公司存在挂靠关系的事实由王某承担证明责任;明星汽运公司依约代王某向鸿运保险公司交纳了该车的强制保险费用的事实由王某承担证明责任;交通事故发生时李某横穿马路没走人行通道的事实，由王某承担证明责任;李某受伤状况、治疗状况、误工状况、请他人护理状况等事实，由李某承担证明责任。理由：诉讼中，在通常情况下，谁主张事实支持自己的权利主张，由谁来承担自己所主张的事实的证明责任。本案上述事实，不存在特殊情况的情形，因此由相对应的事实主张者承担证明责任。
3.交警大队出具的事故认定书，不当然具有证明力。理由：在诉讼中，交警大队出具的事故认定书只是证据的一种，其所证明的事实与案件其他证据所证明的事实是否一致，以及法院是否确信该事故认定书所确认的事实，法院有权根据案件的综合情况予以判断，即该事故认定书的证明力由法院判断后确定。
4.李某可以向F省N市中级法院申请再审。因为，根据民诉司法解释，再审案件原则上向原审法院的上级法院提出。本案不存在向原审法院申请再审的法定事由。再审的理由为：对审理案件需要的主要证据，当事人因客观原因不能自行收集，书面申请人民法院调查收集，人民法院未调查收集;有新的证据，足以推翻原判决。
5.再审法院应当按照第二审程序对案件进行再审。因为受理并裁定对案件进行再审的，是原审法院的上级法院，应当适用第二审程序对案件进行再审。
再审法院对李某增加的要求被告支付精神损失费的再审请求不予受理;且该请求也不属于可以另行起诉的情形，再审法院也不可告知另行起诉。因为，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第六条的规定，当事人在侵权诉讼中没有提出赔偿精神损害的诉讼请求，诉讼终结后，又基于同一侵权事实另行起诉请求赔偿精神损害赔偿的，人民法院不予受理。
6.(1)可以适用风险代理，但风险代理收费按规定不得高于30%;(2)甲律所张律师担任李某申诉代理人，违反《律师执业行为规范》50条第
(七)项规定;(3)李某增加诉讼请求不符合有关规定(理由如前)，律师应指出未能指出，有违“以事实为根据、以法律为准绳”的执业原则及勤勉尽责的要求。
(2015)
四、(本题22分)
案情：杨之元开设古玩店，因收购藏品等所需巨额周转资金，即以号称“镇店之宝”的一块雕有观音图像的翡翠(下称翡翠观音)作为抵押物，向胜洋小额贷款公司(简称胜洋公司)贷款200万元，但翡翠观音仍然置于杨之元店里。后，古玩店经营不佳，进入亏损状态，无力如期偿还贷款。胜洋公司遂向法院起诉杨之元。
法院经过审理，确认抵押贷款合同有效，杨之元确实无力还贷，遂判决翡翠观音归胜洋公司所有，以抵偿200万元贷款及利息。判决生效后，杨之元未在期限内履行该判决。胜洋公司遂向法院申请强制执行。
在执行过程中，案外人商玉良向法院提出执行异议，声称该翡翠观音属于自己，杨之元无权抵押。并称：当初杨之元开设古玩店，需要有“镇店之宝”装点门面，经杨之元再三请求，商玉良才将自己的翡翠观音借其使用半年(杨之元为此还支付了6万元的借用费)，并约定杨之元不得处分该翡翠观音，如造成损失，商玉良有权索赔。
法院经审查，认为商玉良提出的执行异议所提出的事实没有充分的证据，遂裁定驳回商玉良的异议。
问题： 1.执行异议被裁定驳回后，商玉良是否可以提出执行异议之诉?为什么?
答：商玉良不可以提出执行异议之诉。理由：作为执行标的的翡翠观音已为原生效判决处理过，与原判决裁定有关，商玉良应当申请再审，而不是起诉。
2.如商玉良认为作为法院执行根据的判决有错，可以采取哪两种途径保护自己的合法权益?
答：1.商玉良可以采取提起第三人撤销之诉保护自己的合法权益;
2.商玉良也可以采取向执行法院提出执行异议，异议被驳回后可以通过申请再审来保护自己的合法权益。
3.与第2问“两种途径”相关的两种民事诉讼制度(或程序)在适用程序上有何特点?
答：1.第三人撤销之诉的特点：①向作出生效判决的人民法院提出;②自知道或者应当知道民事权益受到侵害之日起6个月内提起;③人民法院应当组成合议庭开庭审理;④第三人商玉良列为原告，生效判决、裁定、调解书的当事人杨之元与胜洋公司列为被告。
2.向执行法院提出执行异议，异议被驳回后申请再审的特点：①案外人须向执行法院提出书面异议，执行法院应当在15天内审查;②审查期间可以对财产采取查封、扣押、冻结措施，但是不得处分;③理由成立的，裁定中止对该标的的执行，理由不成立的，裁定驳回;④异议被驳回后，对该裁定不服，认为与原判决裁定有关的，裁定送达之日起6个月内申请再审。
4.商玉良可否同时采用上述两种制度(或程序)维护自己的权益?为什么?
答：商玉良不可以同时采用两种制度维护自己的权益，第三人撤销之诉与异议被驳回后的再审当事人只能选择其一。
理由：
1.根据《民诉解释》第三百零三条第一款规定：“第三人提起撤销之诉后，未中止生效判决、裁定、调解书执行的，执行法院对第三人依照民事诉讼法第二百二十七条规定提出的执行异议，应予审查。第三人不服驳回执行异议裁定，申请对原判决、裁定、调解书再审的，人民法院不予受理。”即，当事人可以先提出第三人撤销之诉，后提执行异议，异议被驳回后，申请再审，人民法院不予受理，只能继续进行三撤。
2.根据《民诉解释》第三百零三条第二款规定：“案外人对人民法院驳回其执行异议裁定不服，认为原判决、裁定、调解书内容错误损害其合法权益的，应当根据民事诉讼法第二百二十七条规定申请再审，提起第三人撤销之诉的，人民法院不予受理。”即，当事人如果之前没有提三撤，而仅提起执行异议，异议被驳回后，只能申请再审，不能提三撤
(2014年)
六、(本题20分)
案情：赵文、赵武、赵军系亲兄弟，其父赵祖斌于2013年1月去世，除了留有一个元代青花瓷盘外，没有其他遗产。该青花瓷盘在赵军手中，赵文、赵武要求将该瓷盘变卖，变卖款由兄弟三人平均分配。赵军不同意。2013年3月，赵文、赵武到某省甲县法院(赵军居住地和该瓷盘所在地)起诉赵军，要求分割父亲赵祖斌的遗产。经甲县法院调解，赵文、赵武与赵军达成调解协议：赵祖斌留下的青花瓷盘归赵军所有，赵军分别向赵文、赵武支付人民币20万元。该款项分2期支付：2013年6月各支付5万元、2013年9月各支付15万元。
但至2013年10月，赵军未向赵文、赵武支付上述款项。赵文、赵武于2013年10月向甲县法院申请强制执行。经法院调查，赵军可供执行的款项有其在银行的存款10万元，可供执行的其他财产折价为8万元，另外赵军手中还有一把名家制作的紫砂壶，市场价值大约5万元。赵军声称其父亲留下的那个元代青花瓷盘被卖了，所得款项50万元做生意亏掉了。法院全力调查也未发现赵军还有其他的款项和财产。法院将赵军的上述款项冻结，扣押了赵军可供执行的财产和赵军手中的那把紫砂壶。 2013年11月，赵文、赵武与赵军拟达成执行和解协议：2013年12月30日之前，赵军将其在银行的存款10万元支付给赵文，将可供执行财产折价8万元与价值5万元的紫砂壶交付给赵武。赵军欠赵文、赵武的剩余债务予以免除。
此时，出现了以下情况：①赵军的朋友李有福向甲县法院报告，声称赵军手中的那把紫砂壶是自己借给赵军的，紫砂壶的所有权是自己的。②赵祖斌的朋友张益友向甲县法院声称，赵祖斌留下的那个元代青花瓷盘是他让赵祖斌保存的，所有权是自己的。自己是在一周之前(2013年11月1日)才知道赵祖斌已经去世以及赵文、赵武与赵军进行诉讼的事。③赵军的同事钱进军向甲县法院声称，赵军欠其5万元。同时，钱进军还向法院出示了公证机构制作的债权文书执行证书，该债权文书所记载的钱进军对赵军享有的债权是5万元，债权到期日是2013年9月30日。
问题：
1.在不考虑李有福、张益友、钱进军提出的问题的情况下，如果赵文、赵武与赵军达成了执行和解协议，将产生什么法律后果?(考生可以就和解协议履行的情况作出假设)
2.根据案情，李有福如果要对案中所提到的紫砂壶主张权利，在民事诉讼制度的框架下，其可以采取什么方式?采取相关方式时，应当符合什么条件?(考生可以就李有福采取的方式可能出现的后果作出假设) 3.根据案情，张益友如果要对那个元代青花瓷盘所涉及的权益主张权利，在民事诉讼制度的框架下，其可以采取什么方式?采取该方式时，应当符合什么条件?
4.根据案情，钱进军如果要对赵军主张5万元债权，在民事诉讼制度的框架下，其可以采取什么方式?为什么?
【正确答案】 1.如果赵文、赵武与赵军达成了执行和解协议，将产生的法律后果是：1)，和解协议达成后，执行程序中止;2)如果在执行和解履行期内赵军履行了和解协议，执行程序终结，调解书视为执行完毕;3)如果在执行期届满后，赵军没有履行执行和解协议，赵文、赵武可以申请恢复执行，执行将以调解书作为根据，执行和解协议失效。如果赵军履行了执行和解协议的一部分，执行时应当对该部分予以扣除
2.李有福如果要对案中所提到的紫砂壶主张权利，在赵文、赵武与赵军的案件已经进入了执行阶段的情况下，在民事诉讼制度的框架下，其可以采取的方式是：第一，提出对执行标的的异议。提出异议应当以书面的形式向甲县法院提出。第二，如果法院裁定驳回了李有福的执行标的异议，李有福可以提出案外人异议之诉。提出案外人异议之诉应当符合的条件是：1)起诉的时间应当在收到执行法院对执行标的异议作出驳回裁定后15日内;2)管辖法院为执行法院，即甲县法院;3)李有福作为原告，赵文、赵武作为被告，如果赵军反对李有福的主张，赵军也作为共同被告。 3.张益友如果要对那个元代青花瓷盘所涉及的权益主张权利，在赵文、赵武与赵军的案件已经进入了执行阶段的情况下，在民事诉讼制度的框架下，其可以提出第三人撤销之诉;张益友提出第三人撤销之诉应当符合的条件是：1)张益友作为原告，赵文、赵武、赵军作为被告;2)向作出调解书的法院即甲县法院提出诉讼;3)应当在2013年11月1日之后的6个月内提出。
4.钱进军如果要对其对赵军所享有的那5万元债权主张权利，在赵文、赵武与赵军的案件已经进入了执行阶段的情况下，在民事诉讼制度的框架下，其可以申请参与分配。
因为其条件符合申请参与分配的条件。按照民事诉讼法的规定，参与分配的条件包括：第一，被执行人的财产无法清偿所有债权，本案中赵军的财产不足以清偿其所有的债务。第二，被执行人为自然人或其他组织，而非法人，本案中赵军为自然人。第三，有多个申请人对同一被申请人享有债权，本案中有三个申请人对赵军享有债权。第四，申请人必须取得生效的执行根据，本案中钱进军有经过公证的债权文书作为执行根据。第五，参与分配的债权只限于金钱债权，本案中钱进军对赵军享有的就是金钱债权。第六，参与分配必须发生在执行程序开始后，被执行人的财产清偿完毕之前，本案情形与此相符。
(2013年)
案情：孙某与钱某合伙经营一家五金店，后因经营理念不合，孙某唆使赵龙、赵虎兄弟寻衅将钱某打伤，钱某花费医疗费2万元，营养费3000元，交通费2000元。钱某委托李律师向甲县法院起诉赵家兄弟，要求其赔偿经济损失2.5万元，精神损失5000元，并提供了医院诊断书、处方、出租车票、发票、目击者周某的书面证言等证据。甲县法院适用简易程序审理本案。二被告没有提供证据，庭审中承认将钱某打伤，但对赔偿金额提出异议。甲县法院最终支持了钱某的所有主张。
二被告不服，向乙市中院提起上诉，并向该法院承认，二人是受孙某唆使。钱某要求追加孙某为共同被告，赔偿损失，并要求退伙析产。乙市中院经过审查，认定孙某是必须参加诉讼的当事人，遂通知孙某参加调解。后各方达成调解协议，钱某放弃精神损害赔偿，孙某即时向钱某支付赔偿金1.5万元，赵家兄弟在7日内向钱某支付赔偿金1万元，孙某和钱某同意继续合伙经营。乙市中院制作调解书送达各方后结案。
问题：
1.请结合本案，简要概括钱某的起诉状或法院的一审判决书的结构和内容。(起诉状或一审判决书择一作答;二者均答时，评判排列在先者)
2.如果乙市中院调解无效，应当如何处理?
3.如果甲县法院重审本案，应当在程序上注意哪些特殊事项?
4.近年来，随着社会转型的深入，社会管理领域面临许多挑战，通过人民调解、行政调解、司法调解和民事诉讼等多种渠道化解社会矛盾纠纷成为社会治理的必然选择;同时，司法改革以满足人民群众的司法需求为根本出发点，让有理有据的人打得赢官司，让公平正义通过司法渠道得到彰显。请结合本案和社会发展情况，试述调解和审判在转型时期的关系。
答题要求：
1.根据法律、司法解释规定及民事诉讼法理知识作答;
2.观点明确，逻辑清晰，说理充分，文字通畅;
3.请按提问顺序逐一作答，总字数不得少于600字。
1.法院应当受理此案。根据最高法院司法解释，复议机关在法定期限内不作复议决定，当事人对复议机关不作为不服向法院起诉的，属于行政诉讼受案范围，被告为复议机关，且张某具有原告资格，起诉未超过法定期限，不存在不受理的情形，故法院应当受理此案。
2.不成立。按照《政府信息公开条例》以及相关法律规定，政府集中采购项目的目录属于政府主动公开的信息，不是依申请公开的信息，故不应当要求该信息与申请人的生产、生活和科研等特殊需要有关。
3.省政府应当审查省财政厅拒绝公开目录的行为是否合法，并在法定期限内作出复议决定。政府集中采购项目的目录属主动公开信息，如省政府已授权财政厅确定并公布，省政府应责令财政厅及时公布;如未授权相关机构确定并公布，省政府应主动公布。
4.对于行政机关应当主动公开的信息未予公开的，按照《政府信息公开条例》的规定，公民、法人或者其他组织可以向上级行政机关、监察机关或者政府信息公开工作主管部门举报。收到举报的机关应当予以调查处理。
5.按照《最高人民法院关于审理政府信息公开行政案件若干问题的规定》，法院应当告知其先向行政机关申请获取相关政府信息。对行政机关的答复或者逾期不予答复不服的，张某可以向法院提起诉讼。
(2012)案情：居住在甲市A区的王某驾车以60公里时速在甲市B区行驶，突遇居住在甲市C区的刘某骑自行车横穿马路，王某紧急刹车，刘某在车前倒地受伤。刘某被送往甲市B区医院治疗，疗效一般，留有一定后遗症。之后，双方就王某开车是否撞倒刘某，以及相关赔偿事宜发生争执，无法达成协议。
刘某诉至法院，主张自己被王某开车撞伤，要求赔偿。刘某提交的证据包括：甲市B区交警大队的交通事故处理认定书(该认定书没有对刘某倒地受伤是否为王某开车所致作出认定)、医院的诊断书(复印件)、处方(复印件)、药费和住院费的发票等。王某提交了自己在事故现场用数码摄像机拍摄的车与刘某倒地后状态的视频资料。图像显示，刘某倒地位置与王某车距离1米左右。王某以该证据证明其车没有撞倒刘某。
一审中，双方争执焦点为：刘某倒地受伤是否为王某驾车撞倒所致;刘某所留后遗症是否因医疗措施不当所致。 法院审理后，无法确定王某的车是否撞倒刘某。一审法院认为，王某的车是否撞倒刘某无法确定，但即使王某的车没有撞倒刘某，由于王某车型较大、车速较快、刹车突然、刹车声音刺耳等原因，足以使刘某受到惊吓而从自行车上摔倒受伤。因此，王某应当对刘某受伤承担相应责任。同时，刘某因违反交通规则，对其受伤也应当承担相应责任。据此，法院判决：王某对刘某的经济损失承担50%的赔偿责任。关于刘某受伤后留下后遗症问题，一审法院没有作出说明。
王某不服一审判决，提起上诉。二审法院审理后认为，综合各种证据，认定王某的车撞倒刘某，致其受伤。同时，二审法院认为，一审法院关于双方当事人就事故的经济责任分担符合法律原则和规定。故此，二审法院驳回王某上诉，维持原判。
问题：
1.对刘某提起的损害赔偿诉讼，哪个(些)法院有管辖权?为什么?
2.本案所列当事人提供的证据，属于法律规定中的哪种证据?属于理论上的哪类证据?
3.根据民事诉讼法学(包括证据法学)相关原理，一审法院判决是否存在问题?为什么?
4.根据《民事诉讼法》有关规定，二审法院判决是否存在问题?为什么? 【参考答案】1.对本案享有管辖权的有甲市A区法院和甲市B区法院。本案属于侵权纠纷，侵权行为地与被告住所地法院享有管辖权;本案的侵权行为发生在甲市B区，被告王某居住在甲市A区。
2.根据《民事诉讼法》关于证据的分类：本案中，交通大队的事故认定书、医院的诊断书(复印件)、处方(复印件)、药费和住院费的发票都属于书证，王某在事故现场用数码摄像机拍摄的就他的车与刘某倒地之后的状态的视频资料属于视听资料。根据理论上对证据的分类：上述证据都属于间接证据;甲市B区交通大队的交通事故处理认定书、药费和住院费的发票，王某自己在事故现场用数码摄像机拍摄的就他的车与刘某倒地之后的状态的视频资料属于原始证据，医院的诊断书(复印件)、处方(复印件)属于传来证据;就证明王某的车撞到刘某并致刘受伤的事实而言，刘某提供的各类证据均为本证，王某提供的证据为反证。
3.一审法院判决存在如下问题：第一，判决没有针对案件的争议焦点作出事实认定，违反了辩论原则;第二，在案件争执的法律要件事实真伪不明的情况下，法院没有根据证明责任原理来作出判决;第三，法院未对第二个争执焦点作出事实认定。
理由说明：(1)本案当事人的争执焦点是刘某倒地受伤是否为王某驾车撞倒了刘某;刘某受伤之后所留下的后遗症是否是因为对刘某采取的医疗措施不当所致。但法院判决中没有对这两个争议事实进行认定，而是把法院自己认为成立的事实--刘某因受到王某开车的惊吓而摔倒，作为判决的根据，而这一事实当事人并未主张，也没有经过双方当事人的辩论。因此，在这问题上，法院的做法实际上是严重地限制了当事人辩论权的行使。
(2)法院通过调取相关证据，以及经过开庭审理，最后仍然无法确定王某的车是否撞到了刘某。此时，当事人所争议的案件事实处于真伪不明的状态，在此情况下，法院应当根据证明责任分配来作出判决。
4.二审法院维持原判，驳回上诉是不符合《民事诉讼法》规定的。因为，依据法律规定，只有在一审法院认定事实清楚，适用法律正确的情况下，二审法院才可以维持原判，驳回上诉。而本案中，二审法院的判决认定了王某开车撞到了刘某，该事实认定与一审法院对案件事实的认定有根本性的差别，这说明一审法院认定案件事实不清或存在错误，在此情况下，二审法院应当裁定撤销原判决、发回重审或依法改判，而不应当维持原判。
(2011年)
五、(本题19分)
案情：甲公司职工黎某因公司拖欠其工资，多次与公司法定代表人王某发生争吵，王某一怒之下打了黎某耳光。为报复王某，黎某找到江甲的儿子江乙(17岁)，唆使江乙将王某办公室的电脑、投影仪等设备砸坏，承诺事成之后给其一台数码相机为报酬。事后，甲公司对王某办公室损坏的设备进行了清点登记和拍照，并委托、授权律师尚某全权处理本案。尚某找到江乙了解案情，江乙承认受黎某指使。甲公司起诉要求黎某赔偿损失，并要求黎某向王某赔礼道歉。诉讼中，黎某要求法院判决甲公司支付其劳动报酬。审理时，法院通知江乙参加诉讼。经审理，法院判决侵权人赔偿损失，但对甲公司要求黎某向王某赔礼道歉的请求、黎某要求甲公司支付劳动报酬的请求均未作处理。
问题：
1.王某、江甲、江乙是否为本案当事人?各是什么诉讼地位?为什么?
2.原告甲公司向法院提交了公司制作的王某办公室损坏设备登记表、对损坏设备拍摄的照片、律师尚某调查江乙的录音资料。上述材料能否作为本案证据?如果能，分别属于法律规定的何种证据?
3.甲公司向法院提交的委托律师尚某代理诉讼的授权委托书上仅写明“全权代理”字样，尚某根据此授权可以行使哪些诉讼权利?为什么?
4.一审法院对甲公司要求黎某向王某赔礼道歉的诉讼请求、黎某要求甲公司支付劳动报酬的诉讼请求依法应当如何处理?为什么?
5.根据现行法律规定，黎某解决甲公司拖欠工资问题的途径有哪些?
参考答案：
1.(1)王某不是本案当事人，因为本案是以甲公司名义提起诉讼的。王某是甲公司的法定代表人，可以直接代表甲公司参加诉讼。
(2)江甲不是本案当事人，因为他未参与本案毁坏财物的行为。江甲是江乙的法定诉讼代理人。
(3)江乙是本案当事人，因为江乙是致害人。江乙是本案共同被告之一。
2.(1)损坏设备登记表不能作为本案证据;
(2)照片可以作为本案证据，属于物证;
(3)录音资料可以作为本案证据，属于视听资料。
3.尚某除不能进行和解、变更诉讼请求、承认对方诉讼请求、增加和放弃诉讼请求、撤诉以及上诉之外，其他诉讼权利均可行使。因为甲公司对律师尚某的授权属于一般授权，尚某可以行使属于一般授权范围内的各项诉讼权利。
4.(1)法院应当裁定驳回甲公司要求黎某向王某赔礼道歉的诉讼请求，因为主体不适格;
(2)法院应当裁定驳回黎某要求甲公司支付劳动报酬的诉讼请求，因为这属于劳动争议，当事人只有经过劳动仲裁后，才能向法院起诉。
5.黎某可通过以下途径解决劳动报酬问题：
(1)与甲公司协商解决;
(2)请工会或第三方与甲公司协商解决;
(3)向调解组织申请调解;
(4)向劳动争议仲裁委员会申请仲裁;
(5)如果不服劳动仲裁，且黎某要求给付的劳动报酬数额高于当地月最低工资标准12个月金额的，可以向法院起诉。
(2008年)
五、(本题22分)
案情：肖某是甲公司的一名职员，在2006年12月17日出差时不慎摔伤，住院治疗两个多月，花费医疗费若干。甲公司认为，肖某伤后留下残疾已不适合从事原岗位的工作，于2007年4月9日解除了与肖某的劳动合同。因与公司协商无果，肖某最终于2007年11月27日向甲公司所在地的某省A市B区法院起诉，要求甲公司继续履行劳动合同并安排其工作、支付其住院期间的医疗费、营养费、护理费、住院期间公司减发的工资、公司2006年三季度优秀员工奖奖金等共计3.6万元。
B区法院受理了此案。之后，肖某向与其同住一小区的B区法院法官赵某进行咨询。赵某对案件谈了几点意见，同时为肖某推荐律师李某作为其诉讼代理人，并向肖某提供了本案承办法官刘某的手机号码。肖某的律师李某联系了承办法官刘某。刘某在居住的小区花园，听取了李某对案件的法律观点，并表示其一定会依法审理此案。两天后，肖某来到法院找刘某说明案件的其他情况，刘某在法院的谈话室接待了肖某，并让书记员对他们的谈话内容进行了记录。
本案经审理，一审判决甲公司继续履行合同，支付相关费用;肖某以各项费用判决数额偏低为由提起上诉。二审开庭审理时，由于一名合议庭成员突发急病住院，法院安排法官周某临时代替其参加庭审。在二审审理中，肖某提出了先予执行的申请。2008年5月12日，二审法院对该案作出了终审判决，该判决由原合议庭成员署名。履行期届满后，甲公司未履行判决书中确定的义务。肖某向法院申请强制执行，而甲公司则向法院申请再审。
问题：
1.纠纷发生后，肖某与甲公司可以通过哪些方式解决他们之间的纠纷?
2.诉讼中，肖某与甲公司分别应当对本案哪些事实承担举证责任?
3.二审中，肖某依法可以对哪些请求事项申请先予执行?对该申请应当由哪个法院审查作出先予执行的裁定?该裁定应当由哪个法院执行?
4.若执行中甲公司拒不履行法院判决，法院可以采取哪些与金钱相关的执行措施?对甲公司及其负责人可以采取哪些强制措施?
5.根据案情，甲公司可以根据何种理由申请再审?可以向何法院申请再审?甲公司申请再审时，已经开始的执行程序如何处理?
6.本案中，有关法官的哪些行为违反了法官职业道德?
参考答案：
1.和解;向公司劳动争议调解委员会申请调解;向劳动争议仲裁委员会申请仲裁;向法院起诉。
2.肖某应当对以下事实承担举证责任：①与甲公司存在劳动合同关系;②其受伤属工伤的事实;③各项损失的事实;④未支付全额工资和奖金的事实。
甲公司应当对以下事实承担举证责任：①解除劳动合同的事实;②减少肖某住院期间工资报酬的事实。
3.肖某依法可以对医疗费，住院期间的工资申请先予执行;肖某应当向二审法院申请;先予执行的裁定应当由B区法院执行。
4.①法院可采取以下与金钱有关的执行措施：查询，冻结，划拨被执行人的存款;强制被执行人加倍支付迟延履行债务的利息。
②法院可对甲公司采取罚款的强制措施;对甲公司的负责人可采取罚款拘留的强制措施。
5. 甲公司可以二审审判组织的组成不合法为由申请再审;可以向某省高级法院申请再审;执行程序继续进行。
6. 法官赵某向当事人泄露承办人信息;向当事人就法院未决案件提供法律咨询;法官赵某提出法律意见;法官刘某在居住的小区花园私下会见原告肖某的代理人。
(2008·四川)
五、(本题22分)
案情：王某(女)与李某(男)于1998年结婚后居住在某省A市C区。2003年1月，李某去B市打工并一直居住在该市D区。2004年5月，李某向自己所在的B市D区法院提起诉讼，要求与王某离婚，D区法院裁定不予受理。
李某回到A市后，向A市C区法院起诉与王某离婚。C区法院受理后，李某找到律师杨某进行咨询。杨某看了案件材料后，第二天向李某讲了法院将会判决离婚的意见;李某向杨某表示，某律师想代理其诉讼;杨某当即对李某说，该律师所承办的案件85%都打输了，同时向李某示意其同学在A市C区法院某庭当庭长。李某深信无疑，决定委托杨某代理诉讼。李某因为不愿与王某见面，向法院申请不出庭，C区法院予以准许。
C区法院公开审理了此案。在开庭审理中，李某的诉讼代理人杨某称，李某要求离婚的原因，是王某所生的孩子与李某没有血缘关系，但未提供任何证据;王某承认自己所生的孩子不是李某的，但表示双方依然存在感情，不愿意离婚。C区法院经过审理，判决不准予离婚。李某不服一审判决提起上诉。A市中级法院认为王某已承认孩子非与李某所生，就表明两人感情确已破裂，应当判决离婚。遂于2007年4月作出二审判决，准予离婚，其中明确了孩子的抚养权和财产的分割。
王某认为其与李某的感情并未破裂，法院的离婚判决存在问题，2007年6月向A市检察院提出申诉。A市检察院经审查认为，A市中级法院认定事实不清，准予离婚的判决存在错误，财产分配也明显不当，且对李某私存的存款部分未进行分割，拟以本院名义通过审判监督程序要求法院纠正错误判决。
问题：
1.对于李某的起诉，B市D区法院裁定不予受理是否正确?为什么?
2.请评价C区法院在本案一审中的做法是否合法?为什么?
3.王某承认孩子非与李某所生，属于自认吗?为什么?
4.A市中级法院的做法是否合法?为什么?
5.A市检察院通过何种程序以及对哪些事项可要求法院进行再审?为什么?
6.律师杨某有哪些行为违反了律师职业道德?
参考答案：
1.D区法院裁定不予受理是正确的。因为李某是原告，应该向被告王某住所地人民法院起诉离婚，并且其也不符合原告所在地法院管辖的条件。
2.C区法院公开审理本案是合法的，对于离婚案件，当事人申请不公开审理时，人民法院可以不公开审理，而当事人未申请则可以公开审理。本案当事人并未申请，故可以公开审理。C区人民法院不应当准许李某不出庭参加诉讼，因为离婚案件属于当事人不到庭就无法查清案情的案件，双方当事人无特殊理由，均应亲自到庭。
3.王某承认自己所生的孩子不是李某的，其在证据中不属于“自认”的范畴，因为诉讼过程中，一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证。但涉及身分关系的案件除外。
4.二审法院的判决是不合法的。因为第二审人民法院认为应当判决离婚的，可以根据当事人自愿的原则，与子女抚养、财产问题一并调解，调解不成的，发回重审，而不能直接作出判决，即便双方当事人同意，也无权直接判决，损害当事人审级利益。
5.A市检察院应当提请上级检察机关对A市中级法院的生效裁判提出抗诉，不能直接提出抗诉;已经生效的解除婚姻关系的判决不能再审，但是对于财产分割等问题，已分割的，可以提出抗诉;对于未分割部分不能提出抗诉，只能由当事人另行起诉。
6. 对案件进行胜诉分析的意见而未表明是个人意见;诋毁其他律师;向当事人暗示与法官的关系。
(2007年)
六、(本题20分)
案情：2006年5月24日，受雇于刘某(车主)的张某驾车运货，途经一木桥时，桥断裂，连车带人掉入河中。张某摔伤后自费看病支付医疗费上万元。刘某多次找到该桥所有人南河公司索赔，无果。刘某于2007年1月25日将其诉至法院，要求赔偿汽车修理费、停运损失费共计13.5万元。
法院适用简易程序审理此案，指定了15日的举证期限，在此期间刘某向法院提供了汽车产权证、购车发票等证据。一审开庭时，刘某又向法院提供了修车发票。庭审调查中，被告南河公司主张该证据已超过举证期限，而刘某则解释说，迟延提出证据是因工作忙，未能及时索取发票，最后法官仍安排双方对该证据进行质证。经双方同意，法庭主持该案调解。在调解中，被告承认确有工作疏漏，未及时发布木桥弃用的公告;原告也承认，知道该木桥已弃用，但没想到会断裂。双方最终未能达成调解协议。2007年3月16日，法院依据双方在调解中陈述的事实和情况，认定被告承担主要责任，原告承担次要责任;并根据相关证据判决被告赔偿原告汽车修理费、停运损失费共计8万元。刘某当即表示将提起上诉。
2007年3月29日刘某因病去世。刘某之子小刘于2007年4月5日向法院提起上诉;同时提出相关证明材料，要求法院确认其当事人的诉讼地位，并顺延上诉期限，法院受理了小刘的上诉并同意顺延上诉期限。
2007年7月3日二审法院作出判决：原审原告提供的汽车修理费的证据中数额不实，依据新的事实证据，被上诉人赔偿上诉人汽车修理费、停运损失费共计4.5万元。
问题：
1.请指出一审法院在审理中存在的问题，并说明理由。
2.小刘的上诉是否成立?为什么?
3.请评价二审法院的判决，并说明理由。
4.如张某就自己的医疗费索赔可以向谁主张?为什么?
答案：
1、(1)一审法院要求被告对原告超过举证期限的证据进行质证错误，因一方当事人超过举证期限提出的证据，未经对方当事人同意，不得质证;
(2)法院对当事人在调解中承认的事实作为认定当事人责任分担的证据错误，当事人为了达成调解协议而对相关事实的认可，不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据。
2、成立。因为刘某去世后，将发生当事人的法定变更，其诉讼地位由其法定继承人承继;小刘作为刘某之子，承继刘某的地位符合法律规定，可以作为本案的上诉人;小刘申请顺延上诉期间符合法律规定。
3、二审法院根据自己查明的情况，对被上诉人赔偿上诉人汽车修理费、汽车停运损失费予以减少，不违反法律的规定。
4、可以向刘某主张，因其与刘某存在雇用关系;也可以向南河水电公司主张，因南河水电公司侵权。
(2006年)
案情：老方创作的纪实小说《村支书的苦与乐》，以某县吴村村支部书记吴某为原型进行创作，其中描述了他与村霸林申(以林甲为原型)之间斗智斗勇的冲突场面。小说在《山南海北》杂志发表后，林甲认为小说将村支书作为正义的化身进行描述，将自己作为“村霸”进行刻画，侵犯其名誉权。林甲起诉老方，请求赔偿经济损失2万元并赔礼道歉。
法院受理本案后，追加杂志社为共同被告。由于林甲死亡，法院变更其子林乙为原告，其后又准许林乙将请求赔偿经济损失的数额变更为3万元。一审过程中，被告提出了当地镇党委处理林甲相关问题的决定(档案材料)作为证据，证明小说的描述有事实根据。一审判决认为，镇党委办公室虽然给老方提供了处理决定(档案材料)，但并未明确同意可据此创作小说，故该材料不能作为证据;同时认为，杂志社编辑与作家老方和林甲虽不认识，难以核实有关事实，但也不能免除侵权责任，故认定老方和杂志社构成侵权，判决赔偿经济损失3万元，并在《山南海北》上刊登小说情节失实的声明以消除影响。判决未涉及赔礼道歉的问题。
林乙、老方和杂志社均提出了上诉，二审法院经过书面审查，未接触当事人，直接裁定撤销原判发回重审。一审法院经过重审，判决支持了原告的全部诉讼请求，双方当事人均未再提出上诉。老方和杂志社在判决确定的期限内履行了赔偿义务，但拒绝赔礼道歉。
问题：
1.林甲起诉后能否申请法院责令杂志社停止本期的发行?依据何在?
答案：可以。适用民事诉讼法关于先予执行的规定。
解析：《民事诉讼法》第97条规定：“人民法院对下列案件，根据当事人的申请，可以裁定先予执行：
(一)追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的;
(二)追索劳动报酬的;
(三)因情况紧急需要先予执行的。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第107条规定：“民事诉讼法第九十七条第
(三)项规定的紧急情况，包括：(1)需要立即停止侵害、排除妨碍的;(2)需要立即制止某项行为的;(3)需要立即返还用于购置生产原料、生产工具货款的;(4)追索恢复生产、经营急需的保险理赔费的。”根据上述规定，林某在起诉后，判决做出前，为了立即制止杂志社的侵权行为，有权向法院申请先予执行，请求法院责令杂志社停止本期的发行。
2.林乙在诉讼结束后能否另案起诉，请求老方赔偿精神损害?为什么?
答案：不可以。当事人在诉讼中未提出的请求，诉讼结束后又基于同一事实另行起诉的，法院不予受理。
解析：《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第6条规定：“当事人在侵权诉讼中没有提出赔偿精神损害的诉讼请求，诉讼终结后又基于同一侵权事实另行起诉请求赔偿精神损害的，人民法院不予受理。所以，林乙在诉讼终结后不能另行提起诉讼要求老方承担精神损害赔偿责任。
3.如何评价法院在一审程序中的做法?
答案：不应当追加被告，法院应根据原告的起诉确定被告;林乙作为继承人有权承担林甲的诉讼权利义务，法院变更为原告是正确的;林乙有权对诉讼请求进行变更，法院应予准许。
解析：《民事诉讼法》第119条规定，必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当通知其参加诉讼。同时依据最高人民法院《关于审理名誉权案件若干问题的解答》第6条的规定，“问：因新闻报道或其他作品引起的名誉权纠纷，如何确定被告?答：因新闻报道或其他作品发生的名誉权纠纷，应根据原告的起诉确定被告。只诉作者的，列作者为被告;只诉新闻出版单位的，列新闻出版单位为被告;对作者和新闻出版单位都提起诉讼的，将作者和新闻出版单位均列为被告，但作者与新闻出版单位为隶属关系，作品系作者履行职务所形成的，只列单位为被告。”本案中法院不应当追加被告，应根据原告的起诉确定被告。《民事诉讼法》第136条第1款第
(一)项规定，一方当事人死亡，需要等待继承人表明是否参加诉讼的，人民法院应当中止诉讼。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第44条规定：“在诉讼中，一方当事人死亡，有继承人的，裁定中止诉讼。人民法院应及时通知继承人作为当事人承担诉讼，被继承人已经进行的诉讼行为对承担诉讼的继承人有效。”据此，法院在林甲死亡时，变更其子林乙为原告的做法是合法的。《民事诉讼法》第52条规定：“原告可以放弃或者变更诉讼请求。”所以，林乙有权对诉讼请求进行变更，法院应予准许。
4.如何评价法院一审判决?为什么?
答案：一审判决认为镇党委的档案材料不能作为证据是不正确的，该证据具有真实性、合法性和关联性，可以作为证据;一审判决消除影响超出了起诉请求，是错误的;一审判决遗漏了赔礼道歉的起诉请求，是错误的。
解析：证据是指在民事诉讼过程中能够证明案件事实的各种客观事实材料。证据必须与待证事实具有关联性，并且要符合法律要求，应当具有合法性;证据是客观存在的事实，要具有客观性。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第64条对审判人员如何认定证据做出了明确规定，“审判人员应当依照法定程序，全面、客观地审核证据，依据法律的规定，遵循法官职业道德。运用逻辑推理和日常生活经验，对证据有无证明力和证明力大小独立进行判断，并公开判断的理由和结果。”一审法院认为，镇党委办公室虽然给老方提供了处理决定，但并未明确同意可据此创作小说，故不将该材料作为证据的做法是不合法的。该证据具有客观性、合法性、关联性，审判人员应当依据法定程序，全面客观地进行审核。而不应当以镇党委办公室未同意“可据此创作小说”为由，不作为证据材料使用。
法院应当根据诉讼请求进行裁判，不能超过诉讼请求进行裁判。同时，法院也不应当遗漏诉讼请求。原告起诉时并未要求消除影响，而一审判决消除影响超出了诉讼请求，是错误的。原告起诉时要求被告赔偿经济损失2万元并赔礼道歉。而一审判决未涉及赔礼道歉的问题，遗漏了原告的诉讼请求，所以也是错误的。
5.本案二审当事人的诉讼地位应当如何确定?如何评价二审法院裁定发回重审的程序?
答案：二审应将林乙、老方和杂志社都确定为上诉人。直接发回重审欠妥，可以就赔礼道歉的起诉请求一并调解，调解不成的才应当发回重审。
解析：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第176条规定：“双方当事人和第三人都提出上诉的，均为上诉人。”林乙、老方和杂志社均提出了上诉，据此，该三人均为上诉人。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第182条规定：“对当事人在一审中已经提出的诉讼请求，原审人民法院未作审理、判决的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则进行调解，调解不成的，发回重审。”据此，二审法院可以就赔礼道歉的诉讼请求根据当事人自愿的原则进行调解，调解不成的发回重审。
6.若林乙对赔礼道歉的判决内容申请强制执行，法院对本案义务人可采取哪些措施?
答案：可以责令支付迟延履行金;可以罚款、拘留;可以采取公告、登报等方式，公布判决主要内容，费用由被执行人负担。
解析：《民事诉讼法》第228条规定：“对判决、裁定和其他法律文书指定的行为，被执行人未按执行通知履行的，人民法院可以强制执行或者委托有关单位或者其他人完成，费用由被执行人承担。”法院做出判决后，老方和杂志社在判决确定的期限内履行了赔偿义务，但拒绝赔礼道歉。林乙对赔礼道歉的判决内容申请强制执行时，法院有权根据上述规定，将判决的内容在有关报纸上刊登，其费用由义务人承担。《民事诉讼法》第229条规定：“被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。”所以，法院可以责令义务人支付延迟履行金。《民事诉讼法》第102条规定，诉讼参与人或者其他人有下列行为的，人民法院可以根据情节轻重予以罚款、拘留;构成犯罪的，依法追究刑事责任。因此，法院可以对义务人进行罚款和拘留。
(2005年)
五、(本题17分)
案情：家住某市甲区的潘某(甲方)与家住乙区的舒某(乙方)签订房屋租赁合同，舒某将位于丙区的一处500m2的二层楼租给潘某经营饭馆。合同中除约定了有关租赁事项外，还约定：“甲方租赁过程中如决定购买该房，按每平方米2000元的价格购买，具体事项另行协商。”
潘某的饭馆开张后生意兴隆，遂决定将租赁的房屋买下长期经营。但因房价上涨，舒某不同意出卖。潘某将房价款100万元办理提存公证，舒某仍不同意出卖。后舒某以每平方米2500元的价格与杏林公司签订了房屋买卖合同，合同中约定了仲裁条款。潘某为阻止舒某与杏林公司成交，向丙区人民法院提起诉讼，要求认定租赁合同中的买卖条款有效并判决舒某履行协助办理房屋过户手续的义务。
法院受理后，舒某提出管辖权异议，法院审查后发出驳回通知书。一审法院经审理认定，原被告之间构成了预约合同关系，但尚不构成买卖关系，故判决驳回原告的诉讼请求。潘某不服提出上诉。
问题：
1.本案诉讼过程中法院的何种做法不符合法律规定?正确的做法是什么?
答案：法院用通知书驳回管辖权异议错误，应当使用裁定书。
解析：根据《民事诉讼法》第140条，当事人对管辖权有异议的，法院应采用裁定书来处理。本案中法院用通知书驳回当事人的管辖权异议，违背了民事诉讼法第140条的规定。正确的做法是由法院做出驳回舒某管辖权异议的裁定。
2.如果二审维持原判，潘某在遵守生效判决的基础上，还可通过何种诉讼手段获得法律救济?
答案：可以起诉请求确认舒某负有订约义务，承担预约合同中的违约责任。
解析：有人认为，如果潘某认为生效判决有错误，可以根据民事诉讼法第178条向原审人民法院或者上一级人民法院申请再审，启动审判监督程序。可是，本题设定的条件是“潘某在遵守生效判决的基础上”，因此，就排除了潘某启动审判监督程序获得法律救济的选择。在遵守生效判决基础上，继续通过诉讼手段获得法律救济，是不是就违背了“一事不再理”的原则呢?这是突破本题的“瓶颈”问题。本题的考察点就是对“一事不再理”原则的理解。通常认为，“一事不再理”的“事”指的是民事诉讼理论中的“诉”，就同一个“诉”向法院重复提起诉讼是被禁止的。“诉”是一个抽象意义上的概念，指当事人向法院提出的要求对自己的民事争议作出裁决的请求。“诉”包括当事人、诉讼标的、诉的理由三个要素。“诉”的要素不同就构成不同的“诉”，潘某提起的第一个“诉”的诉讼标的是发生争议的买卖法律关系，其诉的理由也是相应的事实和法律依据。当法院对这个“诉”作出生效判决后。潘某可以基于对发生争议的法律关系的新的认识，以发生争议的预约合同法律关系为诉讼标的，提起新的“诉”。
3.如果潘某与舒某一审诉讼之前或一审诉讼期间，杏林公司就其与舒某之间的买卖合同申请仲裁，请求确认合同有效并请求履行，潘某可否参加仲裁程序，主张自己具有优先购买权?为什么?
答案：不能。仲裁程序中没有第三人，潘某进入仲裁程序没有仲裁协议作为根据。
解析：民事仲裁程序与民事诉讼程序作为并存的民事纠纷解决方式，有着诸多不同，最显著的不同体现在，是否公开进行，是否一裁终局。在当事人制度上，民事仲裁程序与民事诉讼程序也有明显差异，民事仲裁程序没有有独立请求权第三人和无独立请求权第三人参加仲裁的制度。潘某作为舒某与杏林公司仲裁协议之外的人，不能参加二者之间的仲裁程序。
4.如果本案二审法院判决潘某胜诉，潘某申请执行，杏林公司能否申请再审?为什么?杏林公司能否提出执行异议?为什么?
答案：不能申请再审，因为它不是诉讼当事人，可以提出执行异议。案外人可以对执行标的主张权利。
解析：根据《民事诉讼法》第178条，当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审，但不停止判决、裁定的执行。杏林公司不是潘某和舒某案件的当事人，无权申请再审;根据《民事诉讼法》第204条规定，执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行;理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理;与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。
5.潘某在起诉前为了阻止舒某与杏林公司成交，可申请法院采取何种法律手段?法院准许其申请应当具备何种条件?法院应当如何准许和执行?
答案：可申请法院采取诉前财产保全措施。条件是潘某应当提供担保。法院准许必须在48个小时内作出裁定，立即开始执行。
解析：根据《民事诉讼法》第93条，利害关系人因情况紧急，不立即申请财产保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在起诉前向人民法院申请采取财产保全措施。申请人应当提供担保，不提供担保的，驳回申请。人民法院接受申请后，必须在四十八小时内作出裁定;裁定采取财产保全措施的，应当立即开始执行。申请人在人民法院采取保全措施后十五日内不起诉的，人民法院应当解除财产保全。本题是对诉前财产保全这一条文的直接考察。
6：如果二审维持原判，此后潘某与舒某双方经过协商，达成了按每平方米2500元价格卖房的合同。该买卖合同是否构成执行和解?为什么?法院是否应当予以干预?为什么?
答案：不构成执行和解，因为判决没有执行内容，该合同不导致停止执行、恢复执行等程序问题;法院不干预，该合同是当事人之间与判决履行和执行无关的新的民事行为。
解析：根据《民事诉讼法》第207条，在执行中，双方当事人自行和解达成协议的，执行员应当将协议内容记入笔录，由双方当事人签名或者盖章。当事人达成执行和解协议的前提条件是判决中有明确的给付内容。本案如果二审维持原判，判决的内容仍然是驳回原告要求认定租赁合同中的买卖条款有效并判决舒某履行协助办理房屋过户手续的义务的诉讼请求，没有明确的给付内容。因此，不能构成执行和解协议。潘某与舒某达成的新的买卖合同与判决履行和执行无关，是新的民事行为。从民事诉讼角度看，可以视为诉讼外的和解。对此，法院不应干预。
(2004年)
四、(本题20分)
案情：位于某市甲区的天南公司与位于乙区的海北公司签订合同，约定海北公司承建天南公司位于丙区的新办公楼，合同中未约定仲裁条款。新办公楼施工过程中，天南公司与海北公司因工程增加工作量、工程进度款等问题发生争议。双方在交涉过程中通过电子邮件约定将争议提交某仲裁委员会进行仲裁。其后天南公司考虑到多种因素，向人民法院提起诉讼，请求判决解除合同。
法院在不知道双方曾约定仲裁的情况下受理了本案，海北公司进行了答辩，表示不同意解除合同。在一审法院审理过程中，原告申请法院裁定被告停止施工，法院未予准许。开庭审理过程中，原告提交了双方在履行合同过程中的会谈录音带和会议纪要，主张原合同已经变更。被告质证时表示，对方在会谈时进行录音未征得本方同意，被告事先不知道原告进行了录音，而会议纪要则无被告方人员的签字，故均不予认可。一审法院经过审理，判决驳回原告的诉讼请求。原告不服，认为一审判决错误，提出上诉，并称双方当事人之间存在仲裁协议，法院对本案无诉讼管辖权。
二审法院对本案进行了审理。在二审过程中，海北公司见一审法院判决支持了本公司的主张，又向二审法院提出反诉，请求天南公司支付拖欠的工程款。天南公司考虑到二审可能败诉，故提请调解，为了达成协议，表示认可部分工程新增加的工作量。后因调解不成，天南公司又表示对已认可增加的工作量不予认可。二审法院经过审理，判决驳回上诉，维持原判。
问题：
1.何地法院对本案具有诉讼管辖权?
答案：乙区法院和丙区法院。
解析：本题是对合同纠纷管辖法院的考查。《民事诉讼法》第24条规定，因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。本案中，被告是海北公司，其住所地在乙区，所以乙区法院有管辖权。本案是因履行建设工程合同发生纠纷，《合同法》第287条规定，本章没有规定的，适用承揽合同的规定。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》第20条规定，加工承揽合同，以加工行为地为合同履行地，但合同中对履行地有约定的除外。可见，确定建设工程合同的履行地时适用加工承揽合同的规定，因而本案施工合同的履行地是新办公楼所在地丙区，所以丙区法院有管辖权。综上，乙区法院和丙区法院都有管辖权。
2.假设本案起诉前双方当事人对仲裁协议的效力有争议，可以通过何种途径加以解决?
答案：请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定。一方请求仲裁委员会作出决定，另一方请求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。
解析：《仲裁法》第20条规定，当事人对仲裁协议的效力有异议的，可以请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定。一方请求仲裁委员会作出决定，另一方请求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。当事人对仲裁协议的效力有异议，应当在仲裁庭首次开庭前提出。因此，结合本爱，假设起诉前双方当事人对仲裁协议的效力有争议，可以请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定。一方请求仲裁委员会作出决定，另一方请求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。
3.一审法院未依原告请求裁定被告停工是否正确?为什么?
答案：正确，原告请求不符合先予执行的条件，因本案尚在审理中，合同是否解除尚无定论，当事人之间的权利义务关系尚不明确。
解析：《民事诉讼法》第97条规定，人民法院对下列案件，根据当事人的申请，可以裁定先予执行：
(一)追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的;
(二)追索劳动报酬的;
(三)因情况紧急需要先予执行的。第98条 人民法院裁定先予执行的，应当符合下列条件：
(一)当事人之间权利义务关系明确，不先予执行将严重影响申请人的生活或者生产经营的;
(二)被申请人有履行能力。人民法院可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，驳回申请。申请人败诉的，应当赔偿被申请人因先予执行遭受的财产损失。本案中双方当事人孰是孰非在案件审结前无法确定，因而他们之间的饿权利义务关系不明确，而且也不属于紧急情况，因而不符合先予执行的条件，法院的裁定正确。
4.双方的会谈录音带和会议纪要可否作为法院认定案件事实的根据?为什么?
答案：录音带可以作为认定案件事实的根据，该证据即使是秘密录音，其取得方式也是合法的，只有以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法获得的证据，才不能作为认定案件事实的依据;会议纪要不能作为认定案件事实的根据，其形式有欠缺，应当双方签字。
解析：由于民事诉讼解决的是当事人之间的民事纠纷，因而对于证据的形式要求并不严格，除了最高人民法院《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第68条规定的情形外，即以侵害合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的证据，不能作为认定案件事实的依据。只要能够证明案件事实的事物均可以作为认定案件事实的根据。所以录音带可以作为认定事实的证据，而会议纪要是双方举行会议重点内容的记录，必须经双方确认后方具有法律效力，对于本案来说，会议纪要只有经过双方法定代表人或者参加会议的代表人签字盖章后方可作为认定案件事实的证据。应当注意的是虽然我国不允许偷录偷拍，但是却没有把偷录偷拍下来的证据排除，如果其能证明案件事实仍可以采纳，在这里，理论和实际有所差别，考生不可凭合理推测而把该类证据排除。
5.原告关于管辖权的上诉理由是否成立?为什么?
答案：不成立。当事人一方向人民法院起诉时未声明有仲裁协议，人民法院受理后，对方当事人又应诉答辩的，视为该人民法院有管辖权。
解析：《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》第145条规定，依照民事诉讼法第一百一十一条第
(二)项的规定，当事人在书面合同中订有仲裁条款，或者在发生纠纷后达成书面仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法院裁定不予受理，告知原告向仲裁机构申请仲裁。但仲裁条款、仲裁协议无效、失效或者内容不明确无法执行的除外。第148条规定，当事人一方向人民法院起诉时未声明有仲裁协议，人民法院受理后，对方当事人又应诉答辩的，视为该人民法院有管辖权。本案中海北公司明知道其与天南公司之间有仲裁协议，但在案件审理前并没有提出且应诉答辩，所以应该视为对仲裁协议的放弃，法院取得管辖权。
6.假设二审法院认为本案不应由人民法院受理，可以如何处理?
答案：裁定撤销原判，驳回起诉。
解析：《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》第186条规定，人民法院依照第二审程序审理的案件，认为依法不应由人民法院受理的，可以由第二审人民法院直接裁定撤销原判，驳回起诉。可知，假设第二审法院认为本案不应由人民法院受理，可以直接裁定撤销原判，驳回起诉。
7.对于海北公司提出的反诉，人民法院的正确处理方式是什么?
答案：可以根据自愿原则进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。
解析：《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》第184条规定，在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。所以，人民法院正确的处理方式是可以根据自愿原则进行调解，调解不成的告知当事人另行起诉。
8.天南公司已经认可增加的工作量，法院在判决中能否作为认定事实的根据?
答案：不能，在诉讼中，当事人为了达成调解协议或者和解的目的作出妥协所涉及的对案件事实的认可，不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据。
解析：《民事诉讼证规定》第67条规定，在诉讼中，当事人为达成调解协议或者和解的目的作出妥协所涉及的对案件事实的认可，不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据。本案中天南公司对增加的工作量的认可是为达成调解而作出的，所以当调解不成时，法院不得在判决中将它作为认定事实的根据。
七、(本题25分)
甲男与乙女系隔壁邻居。因甲时常聚集三朋四友在家打麻将，有时通宵达旦，喧闹声严重影响了乙家正常的休息。乙多次到甲家说明自己身体不好，神经衰弱，且孩子要学习，希望甲夜晚不要扰民。一次甲家正在玩麻将，乙又敲门表示不满。甲认为乙在朋友面前扫了自己面子，遂出言不逊，辱骂乙神经病。乙亦怒斥甲不务正业，象个赌徒。双方由此发生争吵，引来邻里十数人，纷纷劝说双方忍让。甲恼羞成怒，上前拉住乙的衣服说：“我是赌徒，你就是妓女。”乙羞愤不已，转身欲走，但被甲拉住。挣扯间致乙衬衣被撕破，上身部分裸露。乙遭此羞辱之后，神经受到严重刺激，神经衰弱加重，不能正常生活、工作，所在外企因此将其辞退。治病、休养、生活无来源，使乙身心、财产俱遭伤损。后有朋友告诉乙，此事不能作罢，一定要讨个说法。
作为一名法律职业者，你认为根据我国法律的规定，有哪几种法律途径或方式可供乙选择，以维护其权益。针对本案的实际情况，你认为选择其中哪一种方式处理此事社会效果更好、更具优越性，并请阐明理由。
答题要求：
1.运用掌握的法学和社会知识阐释你的观点和理由;
2.说理充分，逻辑严谨，语言流畅，表达准确;
3.字数不少于500字。
论述要点提示：
(一)乙可以选择如下三种方式来维护自己的权益
1.通过基层人民调解委员会调解
2.以甲侵犯其人格权为由向人民法院提起民事诉讼
3.以侮辱罪向人民法院提起刑事诉讼，并提起附带民事诉讼
(二)在上述三种方式中，第2种(或第1种、或第3种)最具优越性
1.通过调解方式解决该案问题的优势及不足
2.通过刑事附带民事诉讼的方式解决该案问题的优势及不足
3.通过民事诉讼的方式解决该案问题社会效果更好，更具优越性
(2003年)
六、(本题13分)
案情：太阳公司经营房地产开发，在有偿取得某幅土地的使用权之后，由于资金困难，与月亮公司签订了合作开发合同，约定由双方共同投资并分享该开发项目的利润。但双方未实际履行。此后，环球公司就同一幅土地以更优惠的条件与太阳公司签订了一份合作开发合同并开始实际履行。三方之间由此发生纠纷。环球公司根据其与太阳公司签订的合同中的仲裁条款申请仲裁，请求裁决确认其与太阳公司签订的合同有效，并裁决太阳公司继续履行。双方在仲裁委员会受理后自行达成了继续履行合同的和解协议，请求仲裁委员会根据和解协议制作裁决书。仲裁庭三名仲裁员中一名认为应当否定和解协议，一名认为应当制作调解书，首席仲裁员认为应当制作裁决书，最后按仲裁庭首席仲裁员的意见，根据和解协议的内容作出了裁决书并送达给了双方当事人。此后月亮公司向法院起诉，请求确认本公司与太阳公司签订的合同有效并履行该合同。
问题：
1.月亮公司在得知环球公司申请仲裁后，能否申请参加太阳公司与环球公司正在进行的仲裁程序?为什么?
答案：不能(1分)。因为太阳公司分别与月亮公司和环球公司签订了合作开发合同，太阳公司与环球公司签订的合同其仲裁条款对月亮公司无效，月亮公司不是该仲裁协议的主体(1分)。
解析：仲裁协议属于束己合同，也就是说，合同只约束双方当事人，对合同外的第三人没有约束力。所以太阳公司与荒丘公司签订的合同中的仲裁条款不能约束月亮公司。月亮公司不是该仲裁协议的主体。
2.环球公司在仲裁裁决书生效后，能否在太阳公司与月亮公司的诉讼中成为当事人?为什么?
答案：不能(1分)。因为本案虽然存在两个有联系的合同关系，在仲裁裁决书生效后环球公司与诉讼案件的处理已无法律上的利害关系，它与太阳公司之间的法律关系已经由生效的仲裁裁决所确定。本案不能形成有独立请求权的第三人，也不能形成无独立请求权的第三人(1分)。
解析：根据《仲裁法》第9条规定，仲裁实行一裁终局制度。裁决作出后，当事人就同一纠纷再申请仲裁或者向人民法院起诉的，仲裁委员会或者人民法院不予受理。本案中，在仲裁裁决书生效后环球公司与太阳公司之间的法律关系已经由生效的仲裁裁决书所确定，换言之，环球公司与该案件的处理已无法律上的利害关系。根据第三人的概念，有独立请求权的第三人是指对当事人双方的诉讼标的认为有独立请求权的，以自己的名义提起诉讼的人。无独立请求权的第三人是指对当事人双方的诉讼标的虽然没有独立请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系，以自己的名义申请参加诉讼，或者由人民法院通知他参加诉讼的人。本题中环球公司与诉讼案件的处理既然已无法律上的利害关系，自然就不能成为有独立请求权的第三人，或成为无独立请求权的第三人，所以其不能在诉讼中成为当事人。
3.仲裁委员会制作裁决书在程序上是否合法，为什么?
答案：合法(1分)。因为仲裁法规定当事人达成和解协议的，可以请求仲裁庭根据和解协议作出裁决书，也可以撤回仲裁申请(1分);仲裁庭不能形成多数意见时，裁决应当按照首席仲裁员的意见作出(1分)。
解析：《仲裁法》第49条规定，当事人申请仲裁后，可以自行和解。达成和解协议的，可以请求仲裁庭根据和解协议作出裁决书，也可以撤回仲裁申请。第53条规定，裁决应当按照多数仲裁员的意见作出，少数仲裁员的不同意见可以记入笔录。仲裁庭不能形成多数意见时，裁决应当按照首席仲裁员的意见作出。
4.在仲裁裁决已确认太阳公司与环球公司的合同有效的情况下，法院能否判决太阳公司与月亮公司之间的合同有效?为什么?
答案：能(1分)。因为合同是否有效取决于该合同是否具备法定的有效要件，关于同一项目的两份合同只要都具备有效要件，可以同时有效，但只能履行其中一份合同(1分)。
解析：合同之债的债权效力不具有排他性，即在同一客体上可以成立两个以上不相容的债权，所以，对于同一标的的两份合同只要都具备了合同成立的有效要件，就可以同时有效，然而在实际履行时只能履行其中一份合同，因为根据“一物一权”的原则，一个客体上只能存在一个物权。
5.月亮公司是否有权以仲裁的程序违反法定程序为由申请法院撤销仲裁裁决?为什么?
答案：无权(1分)。因为只有仲裁案件的当事人才有权申请撤销仲裁裁决，月亮公司不是仲裁案件的当事人(1分)。法律依据：仲裁法58条规定。
解析：《仲裁法》第58条，仲裁裁决撤销申请的主体是仲裁协议的当事人。所以只有仲裁案件的当事人才有权申请撤销仲裁裁决。
6.对仲裁裁决中已经认定的事实，太阳公司在诉讼中能否免除举证责任?为什么?
答案：能免除(1分)。已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实，当事人无需举证证明(1分)。法律依据：《证据规定》第9条第
(五)项规定。
解析：根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第9条，下列事实，当事人无需举证证明：
(一)众所周知的事实;
(二)自然规律及定理;
(三)根据法律规定或者已知事实和日常生活经验法则，能推定出的另一事实;
(四)已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实;
(五)已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实;
(六)已为有效公证文书所证明的事实。前款
(一)、
(三)、
(四)、
(五)、
(六)项，当事人有相反证据足以推翻的除外。所以本题中，对仲裁裁决已经认定的事实，太阳公司在诉讼中能够免除举证责任。
(2002年)
八、(本题10分)
居住在甲市A区的乔小伟从事汽车修理业，其所开的汽车修理铺位于甲市C区。该汽车修理铺的个体工商户营业执照所登记的业主是其兄乔大伟(居住在甲市B区)，乔大伟实际上并不经营汽车修理。乔小伟为了承揽更多的业务，与乡办集体企业正华汽车修理厂(位于甲市L县)签定了一份协议，约定乔小伟的汽车修理铺可以以正华汽车修理厂的名义从事汽车修理业务，乔小伟每年向正华汽车修理厂交管理费2万元。2002年1月，乔小伟雇佣的修理工钱财旺(常年居住在甲市D区)，为客户李有良(居住在甲市E区)修理一辆捷达车。修好后，钱财旺按照工作程序要求在汽车修理铺前试车时，不慎将车撞到了一棵大树上，造成汽车报废，钱财旺自己没有受伤。相关各方就如何赔偿该汽车损失发生纠纷，未能达成协议。现李有良拟向法院起诉。问：
1.李有良应以谁为被告?
答案：以乔小伟、乔大伟和正华汽车修理厂为共同被告。
解析：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第45条规定：“个体工商户、农村承包经营户、合伙组织雇佣的人员在进行雇佣合同规定的生产经营活动中造成他人损害的，其雇主是当事人。”个体工商户乔小伟是直接致损人钱财旺的雇主，理当作为本案被告。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第46条规定：“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的业主为当事人。有字号的，应在法律文书中注明登记的字号。”营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的，以业主和实际经营者为共同诉讼人。“本案适用第2款，确定乔小伟与乔大伟为共同被告。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第43条规定：”个体工商户、个人合伙或私营企业挂靠集体企业并以集体企业的名义从事生产经营活动的，在诉讼中，该个体工商户、个人合伙或私营企业与其挂靠的集体企业为共同诉讼人。“据此，正华汽车修理厂亦成为共同被告。
2.哪些法院对本案有管辖权?
答案：甲市A区、B区、C区与甲市L县法院皆有管辖权。
解析：李有良以侵权起诉，《民事诉讼法》第29条规定：“因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。”侵权行为地在甲市C区，三被告住所地分别在甲市A区、B区与L县。李有良以违约起诉，《民事诉讼法》第24条规定：“因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。”合同履行地在甲市C区。
3.就此同一纠纷，若李有良向有管辖权的法院都提起诉讼，应如何确定案件的管辖法院?
答案：应由先立案的法院管辖。
解析：《民事诉讼法》第35条规定：“两个以上人民法院都有管辖权的诉讼，原告可以向其中一个人民法院起诉;原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉的，由最先立案的人民法院管辖。”
4.若有管辖权的法院之间就本案管辖权问题发生了争议，应如何确定管辖法院?
答案：由争议方协商解决，协商不成的，报请其共同的上级法院指定管辖。
解析：《民事诉讼法》第37条第2款规定：“人民法院之间因管辖权发生争议，由争议双方协商解决;协商解决不了的，报请它们的共同上级人民法院指定管辖。”
5.若在管辖权争议未解决之前，其中一享有管辖权的法院对案件就作出了判决，对此判决及判决所涉及的案件应如何处理?
答案：由上级法院以违反程序为由撤销其判决，并将案件移送或指定其他法院审理，或者由上级法院提审。
解析：《最高法院关于在经济审判工作中严格执行(中华人民共和国民事诉讼法)的若干规定》第4条规定：“两个以上人民法院如对管辖权有争议，在争议未解决之前，任何一方人民法院均不得对案件作出判决。对抢先作出判决的，上级人民法院应当以违反程序为由