陕西省建设施工合同

2024-05-15

陕西省建设施工合同（共6篇）

篇1：陕西省建设施工合同

一、工程质量

15.1工程质量应当达到协议书约定的质量标准，质量标准的评定以国家或行业的质量检验评定标准为依据。因承包人原因工程质量达不到约定的质量标准，承包人承担违约责任。

15.2双方对工程质量有争议，由双方同意的工程质量检测机构鉴定，所需费用及因此造成的损失，由责任方承担。双方均有责任，由双方根据其责任分别承担。

二、工程预付款

28.1双方应当在专用条款内约定发包人向承包人预付工程款的比例、时间和抵扣方式，开工后按约定的时间和比例逐次扣回。预付款的预付比例不得低于合同总价的10%，也不得高于合同总价的30%。预付时间应在双方签订合同后的一个月内或不迟于约定的开工日期前7天。发包人不按约定预付，承包人在约定预付时间7天后10天内向发包人发出要求预付的通知，发包人收到通知后仍不能按要求预付，承包人可在发出通知后14天后停止施工，发包人应从约定应付之日起向承包人支付应付款的贷款利息（利率按同期银行贷款利率计），并承担违约责任。

三、已完工程量确认

29.1承包人应按专用条款约定的方法和时间，向工程师提交已完工程量的报告。工程师接到报告后14天内按设计图纸核实已完工程量（以下称计量），并在计量前24小时通知承包人，承包人为计量提供便利条件并派人参加。承包人收到通知后不参加计量，计量结果有效，作为工程价款支付的依据。

29.2工程师收到承包人报告后14天内未进行计量，从第15天起，承包人报告中开列的工程量即视为被确认，作为工程价款支 53

付的依据。工程师不按约定时间通知承包人，致使承包人未能参加计量，计量结果无效。

29.3对承包人超出设计图纸（含设计变更）范围和因承包人原因造成返工的工程量，工程师不予计量。

四、工程进度款结算与支付

30.1 双方应在专用条款内约定工程进度款结算支付方式。结算支付方式分为按月结算支付与分阶段结算支付。

30.2在确认计量结果后14天内，发包人应向承包人支付不低于应付款额75%、不高于应付款额90%的工程进度款。按约定时间发包人应扣回的预付款，与工程进度款同期结算抵扣。

30.3本通用条款第27条确定调整的合同价款，第35条工程变更调整的合同价款及其他条款中约定的追加合同价款，应与工程进度款同期调整支付。

30.4发包人超过约定的支付时间不支付工程进度款，承包人应及时向发包人发出要求付款的通知，发包人收到承包人通知后仍不能按要求付款，可与承包人协商签订延期付款协议，经承包人同意后可延期支付。协议应明确延期支付的时间和从计量结果确认后第15天起计算应付款的贷款利息（利率按同期银行贷款利率计）。

30.5发包人不按合同约定支付工程进度款，双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任。

五、竣工验收与结算

36、竣工验收

36.1工程具备竣工验收条件，承包人按国家工程竣工验收有关规定，向发包人提供完整竣工资料及竣工验收报告。双方约定由承包人提供竣工图的，应当在专用条款内约定提供的日期和份数。

36.2发包人收到竣工验收报告后28天内组织有关单位验收，并在验收后14天内给予认可或提出修改意见。承包人按要求修改，并承担由自身原因造成修改的费用。

36.3发包人收到承包人送交的竣工验收报告后28天内不组织验收，或验收后14天内不提出修改意见，视为竣工验收报告已被认可。

36.4工程竣工验收通过，承包人送交竣工验收报告的日期为实际竣工日期。工程按发包人要求修改后通过竣工验收的，实际竣工日期为承包人修改后提请发包人验收的日期。

36.5发包人收到承包人竣工验收报告后28天内不组织验收，从第29天起承担工程保管及一切意外责任。

六、竣工结算

37.1工程竣工结算分为单位工程竣工结算、单项工程竣工结算和建设项目竣工总结算。

37.2承包人应在工程通过竣工验收后，工程竣工结算报告金额在500万元以下的工程一般在20天以内、工程竣工结算报告金额在500万元以上的工程一般在60天以内向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，双方按照协议书约定的合同价款及专用条款约定的合同价款调整内容，进行工程竣工结算。

建设项目总结算在最后一个单项工程竣工结算审查确认后，一般在15天以内向发包人提交竣工结算汇总资料。

37.3发包人收到承包人递交的单位单项工程竣工结算报告及结算资料后，工程竣工结算报告金额在500万元以下的工程一般在20天以内、工程竣工结算报告金额在500万元以上的工程一般在60天以内（合同约定有期限的，从其约定）进行审查，给予确认或者提出修改意见。发包人确认竣工结算报告后向承包人支付工程竣工结算价款。

37.4承包人收到竣工结算价款后14天内将竣工工程交付发包人。

37.5发包人收到承包人建设项目竣工总结算汇总资料后30天内，审查完成。

37.6发包人收到竣工结算报告及结算资料后，在本条规定期限内对结算报告及资料没有提出意见则视同认可。

37.7承包人如未在规定时间内提供完整的工程竣工结算资料，经发包人催促后14天内仍未提供或没有明确答复，发包人有权根据已有资料进行审查，责任由承包人自负。发包人要求交付工程的，承包人应当交付；发包人不要求交付工程的，承包人承担保管责任。

37.8根据确认的竣工结算报告，承包人向发包人申请支付工程竣工结算款。发包人应在收到申请后15天内支付结算款，到期没有支付的应承担违约责任。承包人可以催告发包人支付结算价款，如达成延期支付协议的，发包人应按同期银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息。如未达成延期支付协议，承包人可以与发包人协商将该工程折价或申请人民法院将该工程依法拍卖，承包人就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。

篇2：陕西省建设施工合同

管理考试试题

一、单项选择题（共25题，每题2分，每题的备选项中，只有 1 个事最符合题意）

1、【例1·单选题】FIDIC施工合同条件约定，业主扣留承包商的保留金限额为80万元，为了使承包商有较充裕的流动资金用于工程施工。在保留金扣留到50万元时，承包商提交保留金保函代换保留金，业主应返还承包商万元的保留金。A：25 B：30 C：40 D：50 E：专业监理

2、根据《国务院关于投资体制改革的决定》，对于企业不使用政府资金投资建设的项目，视情况实行。A：审核制或备案制 B：核准制或备案制 C：审批制或审核制 D：核准制或审批制 E：工程保险金

3、市场调查的方法中获取资料速度快、费用省，能举一反三的是方法。A：间接搜集信息法 B：直接调查法 C：专家调查法 D：情况调查法

E：由于传染病的影响而暂时停止的施工

4、下列管理模式的特征中，属于Partnering模式特征的是。A：承包商承担大部分风险 B：业主管理工程实施 C：信息的开放性 D：采用单价合同 E：工程保险金

5、《建筑法》规定，建筑工程发包与承包的招标投标活动，应当遵循__的原则，择优选择承包单位。A．报价最低 B．报价合理

C．公平、公正、独

D．公开、公正、平行竞争

6、质量管理体系程序的内容包括__。A．不合格控制程序 B．整改措施程序 C．顾客投诉程序

D．文件流程控制程序

7、资格预审和资格后审不同时使用，资格后审适用于。A：技术难度较大 B：投标人数量多 C：标准化项目 D：公开招标 E：专业监理

8、某工程的大型设备通过国际招标采用国外承包商制造的设备。外商提交的设备制造图样及设备的基础土建设计文件应由__进行审查认可。A．承包总体工程设计的设计单位 B．发包人

C．监理工程师

D．设备安装承包商

9、【例1·单选题】发包人对工程质量有异议。拒绝办理工程竣工结算，已竣工未验收但实际已投入使用的工程，其质量争议应。A：按该工程的保修合同执行

B：根据具有相应资质的检测鉴定机构的检测结果确定解决方案 C：按工程质量监督机构的处理决定执行 D：由工程造价管理机构负责解释

E：由于传染病的影响而暂时停止的施工

10、某进口设备，离岸价为200万元，到岸价为210万元，银行手续费为1万元，进口关税为21万元，增值税税率为17％，不计消费税，则增值税税额为万元。A：35．77 B：37．57 C：39．27 D：39．44 E：由于传染病的影响而暂时停止的施工

11、某建设工程在建设期初的建安工程费以及设备及工、器具购置费为45000万元。按本项目实施进度计划，项目建设期为3年，投资分年使用比例为：第1年25％，第2年55％，第3年20％，建设期内预计年平均价格总水平上涨率为5％。建设期贷款利息为1395万元，建设工程其他费用为3860万元；基本预备费率为l0％。试估算该项目的建设投资万元。A：56959．01 B：59659．01 C：59569．01 D：59695．01 E：由于传染病的影响而暂时停止的施工

12、由业主订购的部分设备延误到货，安装工程分包商被迫停工，安装工程分包商受到损失的索赔报告应。A：提交给业主 B：提交给工程师 C：提交给承包商

D：分别提交给业主和承包商 E：专业监理

13、承包商按投标文件中承诺的数量和型号将施工机械投入到施工中。监理人发现承包商使用的机械影响了工程质量，要求承包商增加。根据《施工合同示范文本》，承包商对此指示。A：可以拒绝执行

B：应当执行，但可获得费用补偿

C：应当执行，但可获得费用和利润的补偿 D：应当执行，不能获得补偿 E：专业监理

14、监理人收到承包人变更报价书后的天内，根据合同约定的估价原则，商定或确定变更价格。A：7 B：14 C：15 D：28 E：专业监理

15、实施监理的某工程项目，在施工过程中发生质量缺陷，一般情况下，监理工程师发出《监理通知单》以后，下一步工作程序是。A：施工单位提出处理方案

B：建设单位要求有关单位提交质量缺陷调查报告 C：监理单位及时向建设单位和监理公司汇报 D：施工单位进行质量缺陷调查 E：工程变更单

16、根据《建筑安装工程费用项目组成》的规定，劳动保险和职工福利费应计入。A：企业管理费 B：社会保险费 C：规费 D：人工费

E：由于传染病的影响而暂时停止的施工

17、对质量缺陷的存在影响下道工序和分项工程的质量时，其处理方案需征得同意，由施工单位处理，处理结果应重新进行验收。A：建设单位 B：设计单位 C：监理单位

D：工程质量监督机构 E：工程变更单

18、设计招标中，下列因素不属于评标评审比较要素的是。A：投标单位的质量管理体系是否科学 B：投标方案的投入、产出比的高低 C：完成初步设计时间的早晚 D：投标单位的企业规模大小 E：专业监理

19、下列属于设备制造前的质量控制的是。A：加工作业条件的控制 B：工序产品的检查与控制 C：不合格零件的处置

D：审查设备制造的工艺方案 E：工程变更单 20、【例1．单选题】两个以上不同资质等级的单位实行联合共同承包的，应当按照的单位的业务许可范围承揽工程。A：各自 B：综合后

C：资质等级高 D：资质等级低 E：工程保险金

21、在FIDIC道德准则中，通知该咨询工程师并且接到委托人终止其先前任命的建议前__该咨询工程师的工作。A．不可取代 B．取代 C．行使 D．承担 22、2012年3月实际完成的工程按基准日的价格计算工程进度款为200万元，调值公式中的固定系数为0．2，相关成本要素除钢材价格指数上升了10％外，都未发生变化，钢材费占合同调值部分的50％。按调值公式计算2012年3月实际工程结算款应为万元。A：208 B：210 C：216 D：220 E：由于传染病的影响而暂时停止的施工

23、依据FIDIC《施工合同条件》，如果全部工程只颁发一个接收证书和一个履约证书，则保留金。A：不再返还

B：在颁发接收证书时全部返还 C：在颁发履约证书时全部返还

D：在颁发接收证书和履约证书时各返还一半 E：专业监理

24、根据《建设工程质量管理条例》，监理工程师应当按照工程监理规范的要求，采取旁站、巡视和检验等形式，对建设工程实施监理。A：等距 B：随机 C：平行 D：抽样

E：工程保险金

25、监理单位应在工程将工程档案按合同或协议规定的时间、套数移交给建设单位，办理移交手续。A：竣工验收时

B：竣工验收后1个月内 C：竣工验收前

D：竣工验收后3个月内 E：工程保险金

二、多项选择题（共25 题，每题2分，每题的备选项中，有 2 个或 2 个以上符合题意，至少有1 个错项。错选，本题不得分；少选，所选的每个选项得 0.5 分）

1、工程质量事故处理的鉴定验收结论通常包括。A：经修补处理后，完全能够满足使用要求 B：对建筑物外观影响的结论

C：基本上满足使用要求，但使用时应有附加限制条件 D：事故未排除，但可继续施工

E：对短期内难以作出结论的，可提出进一步观测检验意见

2、【例4·多选题】某分部工程时标网络计划如图4-5所示。当该计划执行到第6天结束时检查了实际进展情况，实际进度前锋线表明。A：工作B、C、D的实际进度均不影响总工期 B：工作E仍有1天的总时差 C：工作D仍有2天的总时差 D：工作G仍有1天的总时差

E：工作C进度正常．工作B拖后1天，工作D拖后1天

3、审查施工组织设计时应掌握的原则有__。A．质量第一、安全第一 B．针对性和可操作性 C．技术方案的先进性

D．施工措施是否切实可行 E．PDCA循环

4、为保证订购设备的质量，采购方首先要通过评审选择一个合格的供货厂商。评审的内容包括。A：供货厂商资质 B：设备供货能力 C：设备营销方式

D：近年类似设备的生产和质量情况 E：各种检验检测手段

5、用重点审查法审查施工图预算时，审查的重点有。A：工程量计算规则的正确性 B：工程量大的分项工程 C：单价高的分项工程 D：各项费用的计取基础 E：造价较高的各种工程

6、依据FIDIC《施工合同条件》的规定，属于超越工程师职权的行为有__。A．指示承包人提前竣工 B．指示承包人缩短合同工期

C．指示承包人删减合同约定的某些工作内容 D．确定有缺陷工程折价接收应扣减的款额

E．承包人提出索赔后，检查承包人施工现场同期记录

7、建筑安装工程费用中的税金是指按规定应计入工程造价内的。A：固定资产投资方向调节税 B：营业税 C：增值税

D：城乡维护建设税 E：教育费附加

8、固定节拍流水施工是一种最理想的流水施工方式，其特点表现在。A：所有施工过程在各个施工段上的流水节拍均相等

B：各个专业工作队在各施工段上能够连续作业，仅在施工段之间有空闲时间 C：相邻施工过程的流水步距相等，且等于流水节拍

D：专业工作队数等于施工过程数，即每一个施工过程成立一个专业工作队，由该队完成相应施工过程所有施工段上的任务

E：流水施工工期等于施工段数与流水节拍的乘积

9、下列对工程进度造成影响的因素中，属于业主因素的有。A：不能及时向施工承包单位付款 B：不明的水文气象条件 C：施工安全措施不当

D：不能及时提供施工场地条件 E：临时停水、停电、断路

10、施工图设计包括。A：建筑设计 B：结构设计 C：设备设计 D：总体设计 E：方案设计

11、进度计划的调整方法有（）。A．改变某些工作间的逻辑关系 B．缩短某些工作的持续时间

C．将顺序进行的工作改为流水作业 D．将顺序进行工作改为搭接作业 E．缩短关键线路上的后续工作

12、根据建设工程的特点，建设工程风险的分解可以按__等途径进行。A．质量维 B．费用维 C．目标维 D．时间维 E．结构维

13、在下列质量统计分析方法中，可用于过程评价或过程控制的是。A：排列图 B：因果分析图 C：直方图 D：控制图 E：相关图

14、工程量清单计价格式的填写，应符合的规定有（）。A．工程量清单计价格式由投标人填写 B．封面应按规定内容填写、签字、盖章

C．投标总价应按工程项目总价表合计金额填写

D．单项工程费汇总表中的单位工程名称应按措施项目清单中的相应内容填写 E．分部分项工程量清单综合单价分析表，应由监理工程师根据需要提出要求后填写

15、在抵押合同中，某些抵押财产应当办理抵押物登记手续。抵押合同自登记之日起生效的包括__等抵押合同。A．土地使用权 B．城市房地产 C．车辆 D．机器

E．土地所有权

16、按照施工合同示范文本的规定，发包人收到竣工结算报告及结算资料后56天内仍不支付结算价款，则承包人有权__。A．将工程直接收归已有

B．与发包人协议将该工程折价 C．自行将该工程卖给他人

D．申请人民法院将该工程依法拍卖 E．就该工程拍卖的价款优先受偿

17、某工程双代号网络计划如下图所示，图中已标出每项工作的最早开始时间和最迟开始时间，该计划表明（）。A．工作2—4的总时差为零 B．工作6—7为非关键工作 C．工作2—5的自由时差为零 D．工作3—6的自由时差为零 E．工作1—3的自由时差为2

18、【例4·多选题】某材料采购合同中，双方约定的采购量为100吨，合理磅差为0．5％。如果交货时计量的重量与约定不符时，下述做法中正确的有。A：计量98吨，则应补交2吨 B：计量98吨，则应补交1．5吨 C：计量99．8吨，则不再补交

D：计量99．8吨，则应补交0．2吨 E：计量102吨，则退还2吨

19、建筑工程由__等分部工程构成。A．建筑屋面 B．综合布线系统 C．智能建筑

D．建筑给排水及采暖工程 E．电梯

20、FIDIC《施工合同条件》规定，解决合同争议的方法包括__。A．由工程师确定

B．提交争端裁决委员会决定 C．双方协商 D．提交仲裁机构裁决 E．通过诉讼解决

21、建设工程完成后，监理单位应向业主提交监理工作总结，其主要内容包括__。A．监理工作的经验

B．表明监理工作终结的说明 C．委托监理合同履行情况概述 D．监理任务完成情况的评价

E．监理工作中存在的问题及改进的建议

22、适宜采用固定总价合同的工程有。

A：招标时的设计深度已达到施工图实际要求、图纸完整齐全的工程 B：规模较小，技术不太复杂的中小型工程

C：没有施工图，工程量不明，急于开工的紧后工程 D：工期长、技术复杂，不可预见因素较多的工程 E：合同工期短的工程

23、工程网络计划费用优化的目的是为了寻求__。A．资源在有限条件下的最短工期安排 B．最低成本时的最短工期安排 C．资源均衡使用时的最短工期安排

D．满足要求工期时最低成本的计划安排 E．最低成本时的资源均衡安排

24、材料采购合同履行过程中，采购方应承担违约责任的情况有。A：不按合同约定的时间支付货款

B：拒付质量合格但与订购规格不符的材料货款 C：不按合同约定接受运抵的货物

D：拒绝接收因包装不合格致使运输过程受到损坏的货物

E：变更到货地点的通知迟于供货方的发货时间而拒绝承担该货物转运费用

篇3：陕西省建设施工合同

随着我国经济的不断发展,建筑行业也得到了空前的发展。近年来,固定资产投资行业不断发展和壮大,建筑行业在国内的GDP占比不断提高,已经成为拉动国内经济增长的主要引擎。建筑行业在国内经济中的地位越来越重要。然而,伴随着建筑行业的发展和壮大,建设工程施工合同纠纷也不断增多,包括各种超越资质承揽工程,违法分包、非法转包、阴阳合同、挂靠等违法现象。这些违法行为是导致工程质量安全事故频发的根源。

大部分重大事故经事后调查都涉及违法签订无效的建设工程施工合同,因此认定无效的建设工程施工合同,从而签订有效的施工合同,无论对合同当事人,还是对国家、集体的利益而言,都显得尤为重要。

1.1 建设工程施工合同的概念

《中华人民共和国合同法》第269条明确了建设工程合同的定义:建设工程合同是由承包人进行项目建设活动,发包人支付相应对价的合同。该条第二款采用列举式定义了建设工程合同,包括工程勘察合同、工程设计合同、工程施工合同,是从法学范畴定义建设工程合同。《中华人民共和国合同法》对建筑工程合同的定义是广义的。

1.2 建设工程施工合同的特点

由于建设工程施工合同起源于承揽合同,但是根据《中华人民共和国建筑法》《中华人民共和国招标投标法》《中华人民共和国合同法》等规范建筑行业的法律和司法实务中,承揽合同与建设工程施工合同还是存在实质上的区别:首先,缔结的主体不同,在建设工程施工合同中的缔结主体是发包人和承包人,法律对二者的主体资格、资质都有严格的要求;但是在承揽合同中,缔结主体是定作人和承揽人,然而法律并没有对承揽人和定做人的主体资格做限制,既可以是法人,也可以是其他组织或者个人。建筑工程施工合同就比较严苛,除法定的解除条件出现或者具备双方约定的解除情形外,不允许随意解除合同。建设工程施工合同的订立必须是要式的。《中华人民共和国合同法》规定:建设工程合同应当以书面形式订立。

2 无效建设工程施工合同的概念及特点

无效的建设工程施工合同是指发包人与承包虽然订立了合同,但因合同欠缺生效的要件,合同不发生当事人追求的法律后果。无效的建设工程施工合同在性质上是绝对的无效,自始无效。

根据《中华人民共和国合同法》中的第五十二条规定:建设工程施工合同无效的特点与一般的无效合同相同,即成立的无效合同在形式或者内容上有违反法律的强制规定或者损害到公共利益因此被确认无效。无效的建设工程施工合同一般都具有不得履行性,都具有违法性等特点。

3 无效建设工程施工合同的典型形式

承包人不具备相应资质将导致建设工程施工合同无效。根据最高院《施工合同案件纠纷司法解释》第一条的规定,“承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级”的情形应当结合《中华人民共和国合同法》第52条认定合同无效。《中华人民共和国建筑法》第二十六条也规定施工企业(承包人)必须在其资质等级许可的范围内承揽工程,禁止施工企业(承包人)以任何形式超越资质等级或借用其他施工企业名义承揽工程。这里先明确一下资质的概念。所谓资质是指个人或者单位具备了一定的技术能力或者经验等优势之后被相关机构或授权机关确认具有承接某些事项的资格。因此,建筑施工企业(承包人)也只能具备建筑行业施工资质才能开展相应的建筑承接业务。依据《中华人民共和国建筑法》第十三条、第二十六条,以及《建筑企业资质管理规定》第三条的规定,承包人必须具备相应的资质才能从事建筑活动。承包人不具备相应资质属于签订合同的主体不适格,因此确定合同无效。

不具备资质分为未取得资质和超越资质2种情形。最高院《施工合同案件纠纷司法解释》对未取得资质持完全否定态度,然而超越资质等级的情况,司法解释则网开一面。最高院《施工合同案件纠纷司法解释》第五条规定,承包人超越资质承揽工程,在工程竣工前取得相应资质的,不予按照无效合同处理。

4 违法分包的合同无效

法律对违法分包的强制性规定:《中华人民共和国合同法》的第二百七十二条“……发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人……禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位,禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成”。《中华人民共和国建筑法》第二十九条也做出了类似的规定:分包的工程必须在总承包合同里有约定,如果没有约定,那么分包行为就必须经过建设单位的确认;总承包单位必须自行完成施工工程的主体,主体部分无论如何不得分包;接受分包的单位不得再次把分包工程分包出去;总承包施工单位不得把分包工程分包给没有资质的单位。只要违反上述规定,分包合同就认定为无效。

5 建设工程无效合同认定中存在的问题与建议

5.1 存在的问题

虽然我国制定了严格的资质许可制度,但是这一制度在实践过程中,没能取得制度设计的初衷。国家想通过资质制度的设置来提高建筑行业的准入门槛,以期达到保障工程质量、保障施工安全、维护社会公共利益的作用。出发点是好的,但是在制度的实践中没能收到预期的效果。法律对施工资质做了严格的规定,现实中也做到了绝大部分工程项目签订的工程施工合同的主体都是具有相应资质的,但是为何质量问题和安全问题仍然广泛存在呢?众所周知,在建筑行业,非法转包、违法分包、挂靠等现象遍地开花。其实合同承包主体与实际施工分离,资质制度俨然成为摆设,根本起不到保障工程质量和社会公共利益的作用。资质管理制度还滋生了大量违法行为。由于法律对资质管理的强制规定,施工单位被迫花费大量的时间、精力和资金去申报、升级或维持资质。制度中规定施工企业相关资质注册专业人员的数量,为此不但产生了挂靠市场,使得人证分离(取得专业资格的个人并不在注册单位工作),还滋生施工领域的腐败现象。比如,一些有施工资质的企业没有能力承揽到工程,而且并不一定有相应的人力、财力去实施工程,然而另一些没有资质的单位或者个人,其不但有一定的资金和实力去完成工程,而且有能力承揽到工程,但却苦于没有相应的施工企业资质,而且自行去申办资质的时间、资金等成本大且未必能申办成功。这样,就必然产生非法转包、挂靠等扰乱建筑市场的现象,从而致使建筑工程质量与安全更无保障。

5.2 挂靠行为

挂靠行为是指建筑施工企业或者个人(挂靠人)以其他建筑施工企业(被挂靠人)的名义承包工程的行为。挂靠行为是不具备相应资质将导致建设工程施工合同无效的特殊形式,因为挂靠行为在形式上表面是合法的。《中华人民共和国建筑法》规定:禁止建筑施工企业允许其他单位或者个人使用其企业资质、执照,以其企业的名义承揽工程。《中华人民共和国建筑法》第26条规定:凡属于出借、转让或其他方式以本企业名义承揽工程的均属于挂靠工程。《建设工程质量管理条例》第25条也有类似的规定。因此,挂靠行为是无效行为,签订的合同当然无效。

结合即将施行的住房与城乡建设部颁布的《建筑工程施工转包、违法分包等违法行为认定查处管理办法》,挂靠行为主要有以下7种情形。第一种情形为施工单位在施工现场派驻的项目负责人、技术负责人、质量管理负责人、安全管理负责人中一人以上与施工单位没有订立劳动合同,或没有建立劳动工资或社会养老保险关系的;第二种情形为应当由施工总承包单位或专业承包单位负责采购或租赁的主要建筑材料、构配件、工程设备及施工机械设备,有其他单位或个人采购、租赁,或者施工单位不能提供有关采购、租赁合同及发票等证明,又不能进行合理解释并提供材料证明的;第三种情形为有资质的施工单位互相借用资质承揽工程,包括资质等级低的借用资质等级高的,资质等级高的借用资质等级低的,相同资质等级互相借用的;第四这种情形为实际施工总承包单位或专业承包单位与建设单位之间没有工程款收付关系,或者工程款支付凭证上载明的单位与施工合同中载明的承包单位不一致,由不能进行合理解释并提供材料证明的;第五种情形为劳务分包的发包单位不是该工程的施工总承包单位、专业承包单位或专业分包单位的;第六种情形为专业分包单位不是该工程的总承包单位或专业承包单位的,但建设单位依约作为发包单位的除外;第七种情形为没有资质的单位或个人借用其他施工单位的资质承揽工程的。以上情形是最常见的挂靠行为。

5.3 改革建议

我国的资质许可管理模式,是计划经济时代的产物。不可否认其在我国经济发展中曾发挥了极大作用,但随着我国市场经济的确立,僵化的资质管理制度已逐渐不能适应市场的需要。此制度的继续存在值得商榷。国外不少发达国家在建筑市场并没有采取资质许可模式,少数的发达国家如日本只对政府投资的工程采用资质管理模式。国外的这2种模式主要是通过市场自身的调控作用,淘汰了竞争力不足的企业,从而达到规范市场的作用。我国应该弱化资质管理模式,只当作参考的因素,逐步与国际接轨,乃至取消该制度。建立建筑行业的市场机制,从自身机制的竞争中不断淘汰不合格的承包人。取而代之建立一种企业信用管理制度,增加企业不讲信用的违约成本;完善配套的履约担保制度和建筑行业的保险制度,从而增加社会救济面。总而言之,充分发挥市场竞争机制的作用,从而适应市场的需求,从根本上保障建筑工程的质量与安全。

6 建设工程施工合同无效的处理

建设工程施工合同尚未履行被确认无效的,此种情况在实践中处理起来比较简单。首先双方当事人不能就此无效合同做出继续履行,其次依据《中华人民共和国合同法》第42条的规定:“……在订立合同过程中……给对方造成损失的,应当承担赔偿损害责任”“合同不符合法定的生效条件而被确认为无效、被变更或者被撤销,给对方造成损失的,应承担缔约过失责任。”尚未履行的无效合同,双方按照缔约过失来承担责任。通过过错认定,然后有过错的一方赔偿另一方因合同无效而造成的损失,如果双方均存在过错的,则依据各自过错的大小来承当相应的过错责任。《中华人民共和国合同法司法解释二》第八条也对缔约过失的赔偿责任做出了进一步的明确。不过值得注意的是,缔约过失行为所造成的损失不应包括因合同成立和生效所应获得而未获得的各种利益。是否受损害及受损害的大小,采用“谁主张谁举证”的民事诉讼规则,受到损失的一方应对其受损失的情况负举证责任。基本的赔偿认定应当考虑3个方面的要素:第一,要有损害事实。第二,要存在过错;过错主要包括过失或者故意。导致建设工程合同无效过错的表现形式主要有违反现行法律或行政法规的效力性强制性规定,采取胁迫欺诈等方式迫使对方和自己签订建设工程施工合同。双方串通故意违法的时候,就不存在过错了。在双方故意违法的情况下,即使双方遭受了损失,任何一方也不得请求对方赔偿。第三,过错行为与损害事实之间有因果关系。

7 结论

无效的建设工程施工合同涉及的法律错综复杂。建设工程施工合同无效后一般会引起各种合同纠纷,而且往往是涉及面广、专业性强、利益纷争错综复杂的纠纷。目前,我国建筑行业中工程质量问题层出不穷,违法交易等现象不断扰乱建筑市场,以致安全事故频发甚至引起超重大事故。因此,认定无效的建设工程施工合同,从而签订有效的施工合同,无论对合同当事人,还是对国家、集体的利益而言,都显得尤为重要。

本文结合实证案例及法院在实践中出现的无效建设工程施工合同的一般情形及特殊情形,对无效建设工程施工合同中因欠缺资质而造成无效的认定及应承担的法律责任做了比较详细的论述,期待能给无效的建设工程施工合同纠纷案件的审理提供帮助,期待建筑领域的相关当事人能从中趋利避害。

摘要：文章就建设工程合同的无效情形和承包人欠缺资质而导致合同无效的具体状况,以及合同无效的处理方式做简要的论述。

关键词：无效的建设工程施工合同,资质,认定

参考文献

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[6]耿林.强制规范与合同效力[M].中国民主法制出版社,2009.

[7]李显冬.案例民法学总论[M].北京:中国法制出版社,2012.

篇4：浅析建设工程施工合同

【关键词】合同；问题；探索

近几年来，随着市场经济的不断发展，建设项目中建设工程施工合同，是工程实施阶段约束承、发包双方行为的法规性文件，也是承、发包双方在工程施工过程中最高的行为准则。建设工程施工合同在建设项目中的重要性及在法律上的严肃性已在行业内相关人士中形成共识。随着我国加入世贸组织，大家都能认同工程施工合同管理是建立和维持良好建筑市场中经济秩序的重要手段和有效方法，同时它也在形成公开、公平、公正的市场竞争机制、提高工程质量、降低工程造价和缩短工程工期等方面发挥着重要的作用。然而由于目前建筑市场相关法规还很不完善，加之一些思想观念及管理体制存在的深层问题，使得建设施工合同执行过程步履艰难。本文想与各位同仁探寻一些工程施工合同中的常见问题及解决方法。

1.施工合同的作用

施工合同对于施工企业而言，主要有如下三个作用：

（1）施工合同是工程管理的依据。因为，工程管理的过程就是在执行合同的过程，就是履行合同义务、行使合同权利的过程。

（2）施工合同是工程款结算的依据。这一点大家很好理解。

（3）施工合同是工程纠纷处理的依据。对于施工企业而言，其权利来自于法律和合同。前者是法定权利，后者是约定权利。这充分说明了施工合同重要性。当然，对于合同约定的这部分权利，首先是体现在订立合同时所约定的权利，其次是在合同履行过程中双方对有关内容进行的补充、修改所确定的权利，最后是双方在纠纷的处理过程中由专业人员结合各方面的情况所挖掘出的相应权利。

谈合同签订，则需要先分析一下施工企业的市场地位。因为，施工企业的市场地位，在很大程度上决定了合同地位。总体而言，施工企业处于一个相对弱势的市场地位，但目前越来越多的施工企业，已经在自身的细分市场或专业领域，赢得了相对有利的地位，整个市场也正在向更加公开、公平、公正的方向发展。

2.签订施工合同应注意的问题

2.1签约主体的审查

合同双方是否项目主体，是否具备与合同相适应的施工资质；项目资金是否已经落实，注册资金是否符合法定要求。

2.2合同内容的审查

施工合同的内容，可以概括为以下几大要素：价款、工期、质量、承包范围、变更与索赔、竣工与结算、违约责任、争议解决办法。下面简单说明一些：

2.2.1价款

合同约定的价款，主要明确两大问题，一是计价方式，二是付款方式。计价方式，通常采取固定价（又可分为固定总价和固定单价）、可调价、成本加酬金这三种方式。

实践中采用的最多的是固定总价方式，（1）采用固定总价方式计价的，会约定“风险范围”，根据总承包合同的有关工程工作内容——工程量、质量标准要求完成施工图内容，再追加施工期间变更、签证以及各类建材的市场风险、人工单价、机械价格浮动的风险部分。（2）采用固定单价计价的，目前采用最多的是清单计价办法，也就是综合单价法，这种方法特点在于将风险分担，建设单位承担量得风险，施工单位承担价的风险，建施双方容易接受。

2.2.2工期

工期，通常可按不同的标准分为“绝对工期与相对工期”、“总体工期与局部工期”、“约定工期与工期调整”。

相对工期的约定，要注意两个方面：第一，合同中的开工日期应当注明“暂定”。第二，通常施工合同中都会约定发包方在开工前办理施工许可证的责任。但如果发包方在未办理施工许可证时要求承包方施工，按建筑法规定，应予拒绝，如果基于特别的原因只能施工的情形下，可以就此问题特别约定，责任承担主体。

2.2.3质量

质量条款通常包括“质量等级”、“验收标准”、“特殊标准”的约定。我们在施工合同签订时一般以一般标准为门槛，不以超高标准要求承诺，以免承担不必要的风险。

2.2.4承包范围

承包范围可以通过综合“文字描述”、“施工图纸”、“工程量清单”、“分部划分”四个层面进行约定。“分部划分”较多的发生在工程总承包项目中，工程总承包单位将土建、安装、钢结构分包给不同单位施工时，各分包单位之间的界面划分就十分重要，而且工程总承包往往存在边设计边施工的情形。

2.2.5违约责任

违约责任的约定方式有：“概况性约定”、“具体约定”两种方式。建议对于主要义务分别做具体的约定，不要使用概况性约定。此外，违约责任条款还要明确具体的责任方式，比如违约金的计算、违约行为与施工企业权利的衔接等，并要求建施双方权利对等。

因为建设工程施工周期较长，合同未见因素也就不可避免，合同纠纷也会随之产生，如何应对这一客观问题，是我们工作中躲避不了的实际问题，也就需要一些解决办法。

3.解决合同纠纷的方法

3.1合同效力

合法有效的合同，是双方实现合法权利的基本保证。无效的合同意味着大量权利的丧失。比如：合同主体问题、没有资质、应当招投标而没有经过招投标、非法转包、违法分包以及违法“挂靠”的合同均为无效合同。应坚决避免签订此类合同。

3.2施工工期

这是司法实践中遇到比较多的问题。不管工程是否竣工，都会遇到工期索赔问题。也是我们应着重研究的问题。问题的关键在于工期应否顺延、竣工日期如何认定。纠纷产生于：（1）工程款支付。也是施工合同的重中之重，没有哪个企业不重视回收工程款的。发包人如果拖欠工程款，有可能直接成为实际施工人的连带被告。（2）施工进度。施工单位特别要注意施工组织设计中的施工进度环节、以及进度、验收报批程序，保证工期在施工主要路线中的完成期限。（3）施工质量。质量保障是合同的主要基础，一旦出现问题要及时弥补，并征得监理单位、建设单位的谅解，否则后患无穷。

3.3法律责任

传统的“连拖带压，软磨硬缠”的方式能否继续奏效，应当打上一个问号。坚持合同纠纷走诉讼程序。双方你拖我磨，一个想多要工程款，一个想少付或拖延付的时代已经过去，一个法治的、规范的工程管理模式正在建立。如果不充分注意到法律环境的变化，无论是发包方还是承包方，都有可能吃亏。应严格按合同通用条款和约定条款执行，必须面对施工企业相对弱势的现实，寻求相对有利的解决方案。如果脱离这个实际，纯粹的法律意义上的有利，却在实践中无法实施、交易不能完成，那就失去了意义。但这也需要合同另一方的履约行为保证。

篇5：陕西省建设施工合同

裁判摘要

根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条的规定，当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料，当事人在举证期限内不提交的，视为放弃举证权利，人民法院可以根据对方当事人提供的证据认定案件事实。但是，被视为放弃举证权利的一方当事人依法仍享有抗辩权，人民法院对其抗辩应当依法审查，抗辩有理的应当予以采纳、支持。

中华人民共和国最高人民法院

民事判决书

（2006）民一终字第52号

上诉人（原审被告）：江西圳业房地产开发有限公司，住所地江西省南昌市二七北路98号。

法定代表人：梁耀科，该公司总经理。

委托代理人：汤忠赞，江西金凤凰律师事务所律师。

委托代理人：万艺娇，江西金凤凰律师事务所律师。

被上诉人（原审原告）：江西省国利建筑工程有限公司，住所地江西省南昌市朝阳洲团结路10号。

法定代表人：张国仔，该公司董事长。

委托代理人：熊韶云，该公司职员。

委托代理人：王开定，北京市中伦金通律师事务所律师。上诉人江西圳业房地产开发有限公司（以下简称圳业公司）为与被上诉人江西省国利建筑工程有限公司（以下简称国利公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服江西省高级人民法院（2005）赣民一初字第5号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2006年9月12日公开开庭审理了本案。圳业公司的委托代理人汤忠赞、万艺娇，国利公司的委托代理人王开定、闵翰奇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

一审法院经审理查明：2002年6月6日，江西省进贤县人民政府（以下简称进贤县人民政府）与深圳市圳昌投资实业有限公司（以下简称圳昌公司）签订《进贤县政府大院开发及新区建设合同书》。2002年6月8日，圳昌公司向进贤县人民政府出具授权委托书，委托圳业公司全权负责该项目的开发、经营和建设。2002年6月12日，圳业公司申请设立“进贤县政府大院开发行政中心建设项目总指挥部”，并经进贤县工商行政管理局依法核准。进贤县政府大院开发行政中心建设项目总指挥部分别于2002年9月1日、2003年2月25日、2003年3月10日与国利公司签订了三份《建设工程施工合同》及其《补充协议书》，建设工程项目分别为进贤县行政中心建设工程县政府大楼、档案馆、食堂及宾馆。合同约定的承包范围为土建工程（基础、主体、屋面、砌筑、塑钢窗、抹灰楼地面、水电安装等），三份合同的工程总价款为人民币1424万元。工程项目采用可调价格，合同价款调整方法、范围为：按施工图、变更通知书、签证单进行调整，调整范围不得超过圳业公司与进贤县政府决算价格，最终价格以进贤县政府审定认可的造价为基础。合同约定国利公司承建的工程项目全面竣工结算后，圳业公司半年内需向国利公司支付90％～E程款，土建保修期满付7％，余款3％作为工程质保金。国利公司同意在工程总造价上让利8％。结算依据为2001年《全国统一建筑（安装）工程定额》（江西省单位估价表），按三类取费。工程质量标准：政府大楼及档案馆为市级优良工程，如达不到市优将扣除工程总造价3％作为违约金；宾馆、食堂为合格工程。合同关于工程竣工结算约定：发包人（圳业公司）收到承包人（国利公司）递交的竣工结算报告及结算资料后28天内进行核实，给予确认或者提出修改意见。发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任。在施工过程中，圳业公司将合同约定的屋面、水电安装工程发包给他人施工。圳业公司分别于2004年9月23日、2004年11月8日和2004年12月30日收到国利公司递交的进贤县行政中心建设工程一一档案馆、政府大楼、食堂、宾馆楼的工程决算书。工程决算书反映的工程总造价为24742895.8元。2004年8月25日，国利公司承建的县政府大楼、档案馆、食堂、宾馆通过竣工验收并投入使用。食堂、宾馆楼经验收评定为合格工程；政府大楼、资料楼经南昌市建设工程质量监督站评为市级优质结构工程；政府大楼经南昌市城乡建设委员会评定为市级优良工程。2005年4月1日，进贤县政府大院开发行政中心建设项目总指挥部向各施工单位发出通知，要求各施工单位尽快提供齐全有效的决算资料进入决算程序。至本案起诉之日止，圳业公司共向国利公司支付工程款人民币1264万元。国利公司单方提供的工程决算显示，圳业公司尚欠国利公司工程款12102895.8元。

一审法院另查明，圳昌公司与进贤县人民政府签订《进贤县政府大院开发及新区建设合同书》第十一条约定：“新区建设工程验收合格后，双方进行财务结算，结算必须在验收之日起壹个月内完成。”圳昌公司与进贤县人民政府的工程结算至今未进行。

一审法院通知当事人的举证期限为2005年8月15日前，并于2005年9月12日、9月29日两次组织双方当事人进行证据交换。在此期间，圳业公司未提出对本案所涉工程造价进行司法鉴定的申请。2005年10月8日，圳业公司向一审法院提出书面申请，要求就本案所涉工程项目款项进行司法鉴定。在移送鉴定中，圳业公司对鉴定事项范围提出异议，且未在通知要求的时间内按规定交纳鉴定费用，一审法院司法技术处于2006年3月17日将案件退回。

2005年12月13日，国利公司向一审法院提出先予执行申请，一审法院经审查，于2006年1月16日作出（2005）赣民一初字第5-2号民事裁定，由圳业公司向国利公司支付200万元。此款已执行完毕。

因涉案工程款未结清，国利公司于2005年4月27日向江西省南昌市西湖区人民法院（以下简称西湖区人民法院）提起诉讼。西湖区人民法院受理后，圳业公司提出管辖权异议。2005年5月23日，西湖区人民法院将本案移送江西省高级人民法院。国利公司的诉讼请求是：判令圳业公司清偿工程款1210万元及利息90万元；由圳业公司承担本案的案件受理费和财产保全费。

一审法院认为，圳业公司申请并经工商行政管理部门依法核准设立进贤县政府大院开发行政中心建设项目总指挥部，该指挥部与国利公司所签订的三份《建设工程施工合同》及其《补充协议书》，系当事人的真实意思表示，其内容没有违反国家法律及行政法规的禁止性规定，应为合法有效。该指挥部因无法人资格，其民事责任由圳业公司承担。圳业公司对其在本案中的诉讼地位无异议，该院依法予以确认。国利公司按合同约定履行了义务，完成了承包范围内的县政府大楼、档案馆、食堂及宾馆土建工程。工程竣工后，圳业公司向国利公司支付了部分工程款。在工程结算中，国利公司向圳业公司分别递交了县政府大楼、档案馆、食堂及宾馆的工程决算书。双方签订的建设工程施工合同中关于工程竣工结算条款约定，发包人收到承包人递交的竣工结算报告及结算资料后28天内进行核实，给予确认或者提出修改意见，发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条规定：“当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。”国利公司提出的关于圳业公司支付所欠工程款的诉讼请求，符合双方之间的约定及最高人民法院上述司法解释的规定，依法应予支持。圳业公司收到国利公司递交的工程决算书后，未在合同约定的时间内对决算问题提出任何异议。圳业公司关于国利公司未向其提交完整的决算资料，导致决算工作无法正常进行，责任完全在国利公司的抗辩理由不能成立。双方当事人所签订的建设工程施工合同虽然约定工程项目采用可调价格，合同价款调整方法、范围为：按施工图、变更通知书、签证单进行调整，调整范围不得超过圳业公司与进贤县人民政府决算价格，最终价格以进贤县人民政府审定认可的造价为基础，但圳业公司与进贤县人民政府至今未就承建的工程造价进行决算，进贤县人民政府最终审定认可的造价无法确定。在对本案所涉工程款可调部分价格进行司法鉴定时，圳业公司未在法院对外委托鉴定部门通知要求的时间内按规定交纳鉴定费用，应视为圳业公司行使诉讼权利中对鉴定请求的放弃。国利公司在诉讼请求中，要求判令圳业公司清偿所欠工程款1210万元。诉讼中，国利公司递交书面材料，说明在起诉时未将双方当事人签订的补充协议中8％（计197.92万元）让利从工程款中减去，圳业公司实际尚欠国利公司工程款1012.08万元。此为国利公司在法律规定范围内对自己民事权利的处分，一审法院予以准许。上述款项减去通过先予执行圳业公司向国利公司支付的200万元，圳业公司向国利公司支付的工程款应为812.08万元。国利公司要求圳业公司支付所欠工程款利息90万元，因未能提供计算依据，所欠工程款利息数额只能按一般利息计算规则予以确定。且依据合同约定，国利公司诉请所欠工程款中还含有3％的工程质量保修金。合同约定土建工程质量保修期为一年，现保质期已过，但依据合同约定，保修金在返还时不计算利息。故国利公司关于要求圳业公司支付利息的诉请，一审法院部分不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第二十条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条之规定，判决：圳业公司于判决生效之日起十五日内向国利公司支付工程款812.08万元及利息（利息数额自2005年1月28日开始按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至执行完毕时止，但工程款中3％保修金不计利息）。案件受理费75010元、财产保全费65520元，共计140530元，由圳业公司承担90％，即126477元；由国利公司承担10％，即14053元。圳业公司不服一审判决，于2006年5月28日向本院提出上诉，请求撤销江西省高级人民法院（2005）赣民一初字第5号民事判决，驳回国利公司的一审全部诉讼请求并由其承担一、二审全部诉讼费用。其主要上诉理由是：

1、一审判决认定证据和适用法律均有错误。工程变更单并未得到建设单位的确认，但一审判决对国利公司提供的六份工程变更单全部予以确认；依据工作联系函认定国利公司在2004年11月8日向圳业公司递交进贤县政府大楼工程决算资料，亦属认定事实错误；对涉案《会议纪要》及于国利公司的效力不予认定，系适用法律错误；

2、国利公司提交的决算资料不全，且迟迟没有补齐，国利公司要求支付工程款的条件未成就，无权要求圳业公司支付工程款。一审判决错误适用关于审理建设工程施工合同纠纷案件的司法解释，将单方面的决算书作为支付工程款的依据；

3、工程决算书存在计算错误，多算工程款金额达11378038.05元，其中一笔就多算1879343.98元；

4、一审判决程序违法，对圳业公司的财产进行保全及先予执行不当，对涉案工程的全部工程造价没有进行司法鉴定。涉案工程为政府投资工程，进贤县人民政府为涉案工程的建设方，圳昌公司为代建方，法院应当通知其参加诉讼。

国利公司答辩时请求维持原判，驳回圳业公司的上诉请求。其主要理由是：

1、2004年8月25日，国利公司承建的涉案工程通过竣工验收并交付使用。圳业公司对国利公司提交的工程竣工结算书分别予以签收，充分说明圳业公司对国利公司工作联系函所述内容的确认。在合同约定的期限内，圳业公司未对有关结算书提出异议；

2、一审法院规定的举证期限为2005年8月15日，圳业公司于同年10月8日才提出鉴定申请，违反了证据规则的有关规定。一审法院同意鉴定后，圳业公司又拒不预交鉴定费用，致使鉴定无法进行，应承担举证不能的责任；

3、关于工程变更单的问题。六份工程变更单均有国利公司与圳业公司的签章，双方当事人对工程量变更的意思表示一致，圳业公司应当根据工程变更单支付工程款；国利公司与圳业公司之间系建设工程承包合同关系，圳业公司与进贤县人民政府之间则为房地产开发合同关系，国利公司未与进贤县人民政府签订任何协议，根据各方当事人权利义务的相对性，送交工程变更单应由进贤县人民政府确定的义务人圳业公司完成。涉案工程已通过竣工验收并交付使用，进贤县人民政府是验收单位之一，该事实足以证明进贤县人民政府对整个工程量的确认；

4、国利公司与圳业公司在合同中明确约定了结算期限，圳业公司在约定的结算期限内未对国利公司提交的结算资料进行确认或修改，圳业公司应承担违约责任；

5、关于2005年1月8日《会议纪要》的效力问题。熊小平虽是国利公司委派的项目经理，但根据双方合同（通用条款第1.5条）的规定，项目经理只有负责施工管理、履行合同的职能，无权代表国利公司订立、变更或解除合同。该《会议纪要》对国利公司不具有法律约束力；

6、一审法院裁定采取财产保全措施和先予执行，终止司法鉴定，依照合同约定判决扣除8％的让利工程款，均符合法律规定。

本院二审查明：本案中的“资料楼”即是《建设工程施工合同》约定的档案馆；圳业公司不是2005年1月8日《会议纪要》的参与方；国利公司编制的工程结算书因计算错误，多算工程款1879343.98元。

2006年12月26日，国利公司变更诉讼代理人：委托该公司职员熊韶云为该公司在本案二审中的诉讼代理人，解除与闵翰奇的委托代理合同。

本院二审期间，国利公司于2007年2月2日出具《确认函》，明确表示放弃工程款的利息60万元；放弃因编制工程结算书中计算错误而多算的工程款1879343.98元，两项合计2479343.98元。

本院二审查明的其他事实与一审法院查明的事实相同。本院认为：圳业公司与国利公司签订的三份《建设工程施工合同》及其《补充协议书》，是双方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律法规的规定，应认定合法有效。上述合同对双方当事人均具有约束力。当事人二审期间争议的主要问题是：

（一）关于支付工程款的条件是否已经成就的问题。国利公司已经履行了合同义务，且涉案工程已通过验收并交付使用，圳业公司对工程质量不持异议。此后，国利公司依约将竣工结算文件提交给圳业公司。圳业公司在收到竣工资料后的28日内，既不表示认可也未提出修改意见，违反了双方当事人选择适用的建设部制定的《建设工程施工合同》格式文本中第33条第3款的规定，从第29天起，支付工程款的条件成就。圳业公司的违约行为不能阻却支付工程款条件的成就。

关于2005年1月8日《会议纪要》对工程款支付时间的影响。圳业公司以该《会议纪要》及2005年1月18日国利公司向其递交的《工程款正常支付申报表》和其分四次通过工商银行向国利公司支付工程款的九张凭证作为证据，主张该《会议纪要》对双方当事人具有约束力。根据该《会议纪要》，国利公司已经领取了部分工程款，在有关工程总结算完成前，不得再索要工程款。国利公司则认为，圳业公司提出的《工程款正常支付申请表》及付款凭证举证不属于新证据，对这些在举证期限届满后提交的证据不予认可。国利公司还主张，《会议纪要》上虽有其项目经理熊小平的签字，但其并不负责国利公司财务和工程结算。未经公司授权，熊小平在该纪要上签字无效。上诉人支付全部工程款的条件已经成就。本院认为，该《会议纪要》列明的与会方并不包括圳业公司，作为与会的工程款付款义务人在该纪要上盖章的是圳昌公司。该纪要与圳业公司没有直接关系，即使圳业公司举出的相关付款凭证证明国利公司已经领取了部分工程款，也并不能证明其通过该《会议纪要》承诺不向圳业公司索要工程款。由于圳昌公司、圳业公司均为独立的法人，是不同的民事主体，圳业公司关于“圳昌公司就是圳业公司”的主张不能成立，其关于《会议纪要》形成后至进贤县人民政府有关工程总结算完成前，国利公司不得要求圳业公司支付工程款的主张亦不能成立。因此，对于圳业公司关于支付工程款条件未成就的主张，本院不予支持。

（二）关于工程款的计算问题。鉴于本案合同约定工程采用可调价格，双方当事人在价格调整问题上存在争议。圳业公司认为，一审判决将国利公司提交的六张工程变更单全部予以确认是错误的，其中两份没有建设单位代表签字、一份没有设计单位代表签字。这三张工程变更单是无效的。国利公司则坚持认为六张变更单有效。经审查，这六份工程变更单中虽有两份没有建设单位代表签字，但均系圳业公司提出变更，并由其和国利公司、监理单位的代表签字后经双方当事人盖章确认。由于涉案合同是在双方当事人之间履行的，作为发包方的圳业公司有义务将工程变更单提交建设单位、设计单位代表签字，即使工程变更单存在未提交有关代表签字的瑕疵，也不能成为其否认工程变更单效力的理由。因此，一审法院认定六份工程变更单有效并无不当。对圳业公司关于部分工程变更单未经建设单位等签字确认，应认定无效的主张，本院不予支持。

圳业公司虽主张已付清全部工程款，但不能提出有效证据加以证明。因此，一审法院只能以国利公司提供的证据作为计算工程款的依据。尽管圳业公司提出了通过鉴定确定工程款数额的请求，且这一请求因其未按期交纳鉴定费而未能得到支持，但在确定工程款数额问题上，圳业公司仍享有抗辩权。对于其抗辩，本院仍应进行审查。圳业公司提出因国利公司计算工程款有误，致使一审判决认定的工程款数额多了1879343.98元。本院二审期间，国利公司对误算工程款一事予以确认并明确表示放弃向圳业公司主张1879343.98元工程款的诉讼请求，本院对此依法予以确认。圳业公司关于一审判决多算上述工程款的抗辩有理，本院予以支持。

（三）关于一审判决适用最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条之规定是否正确的问题。适用本条司法解释的前提条件是，当事人之间约定了发包人收到竣工结算文件后，在约定的期限内不予答复，则视为认可竣工结算文件。本案当事人只是选择适用了建设部制定的建设工程施工合同格式文本，并没有对发生上述情况下是否以承包人报送的竣工结算文件作为工程款结算依据一事作出特别约定。因此，不能以该格式合同文本中的通用条款第33条第3款之规定为据，简单地推定出发包人认可以承包人报送的竣工结算文件为确定工程款数额的依据。圳业公司关于本案不应适用最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条的上诉理由成立，本院予以支持。

本案不适用最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条之规定，以承包人单方提交的竣工结算文件作为确认工程款数额的依据，并不意味着《建设工程施工合同》中通用条款第33条第3款的内容，对双方当事人没有约束力，违反这一规定，仍应承担违约责任。之所以维持一审判决以国利公司向圳业公司报送的竣工结算文件作为确认工程款数额基础的结论，是因为在一审诉讼中，国利公司将该竣工结算文件作为确定工程款数额的证据提交后，圳业公司没有在一审法院指定的举证期限内提出相反的证据，亦未在这一期限内申请鉴定。在一审法院同意就与工程款有关的问题进行鉴定后，圳业公司以不同意一审法院确定的鉴定范围为由，未在一审法院负责对外委托鉴定工作的部门指定的期限内交纳鉴定费，致使鉴定工作未能进行，应承担举证不能的后果。在此情况下，人民法院只能以一方当事人提供的证据作为确认工程款的依据。

（四）关于一审程序是否违法的问题。一审法院根据国利公司提出的财产保全申请和江西联友房地产开发有限公司出具的担保，依法裁定冻结、查封、扣押圳业公司的财产。之后，该院又根据国利公司提交的《先予执行申请书》和江西联友房地产开发有限公司另行出具的担保，依法裁定从冻结款中向国利公司支付200万元，用以支付为国利公司所拖欠的民工工资等，圳业公司声称国利公司没有提供担保与事实不符，一审法院的先予执行措施符合法定条件。本案一审中工程造价的鉴定未能进行，是由于圳业公司放弃鉴定权利的行为造成的。国利公司未将涉案工程的建设单位进贤县人民政府、开发商圳昌公司列为第三人，后两者也未申请参加诉讼，且二者均非涉案合同义务的承担者，故一审法院未将后两者追加为第三人并无不当。圳业公司关于一审程序违法的上诉理由不能成立，本院不予采信。

（五）关于工程款利息的计算问题。圳业公司上诉请求驳回国利公司的全部诉讼请求，应当包括驳回国利公司关于工程款利息的诉讼请求。本院二审期间，国利公司以《确认函》的方式表示放弃60万元工程款利息。国利公司的上述意思表示真实，不违反法律规定，本院对此予以认可。根据双方当事人所签合同约定，工程款的利息应当从国利公司向圳业公司提交竣工结算报告第29天起算。由于国利公司起诉时主张的利息总额为90万元，扣除其自愿放弃的60万元，国利公司主张的工程款利息应当以30万元为限。因以中国人民银行同期同类贷款利率计息，所得利息总数已经超过30万元，故国利公司所得工程款利息应为30万元。

综上，一审判决在计算工程款数额和确认利息起算日期上有误，适用法律不当，依法应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（二）项之规定，判决如下：

一、变更江西省高级人民法院（2005）赣民一初字第5号民事判决为：江西圳业房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内给付江西省国利建筑工程有限公司工程款6394467.67元及利息30万元。

如逾期不履行本判决确定之金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十二条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

本案一、二审案件受理费150020元、财产保全费65520元，共计215540元，由江西圳业房地产开发有限公司承担65％，即140101元；江西省国利建筑工程有限公司承担35％，即75439元。

本判决为终审判决。

审判长韩玫

审判员张进先

审判员吴晓芳

二○○七年三月十三日

书记员韦大审判长简介

篇6：陕西省建设施工合同

甲方:__________________________

乙方:__________________________

签订时期:______年_____月_____日

甲方:__________________________

法定代表人:____________________

企业地址:______________________

施工地址:______________________

工商注册机关:__________________

乙方: _________________________

居民身份证号:__________________

出生日期:______年_____月_____日

家庭住址:______________________

邮政编码:______________________

户口所在地____省（市）____区（县）_____乡镇_____村

根据《中华人民共和国劳动法》和有关规定，甲乙双方经平等协商一致，自愿签订本合同，共同遵守本合同所列条款。

一、劳动合同期限

第一条劳动合同期限（甲乙双方选择适用）

（）

1、有固定期限劳动合同

本合同于_____年_____月_____日生效，于_____年_____月_____日终止。

其中试用期至_____年_____月_____日止。

（）

2、以完成一定工作为期限的合同。

本合同生效日期为______年______月______日；以乙方完成______工作任务为合同终止时间。

（）

3、无固定期限劳动合同

本合同于_____年_____月_____日生效，于法定或约定的解除(终止)合同的条件出现时止。

其中试用期至_____年_____月_____日止。

二、工作内容和工作时间

第二条甲方招用乙方在________(项目名称)工程中担任______岗位(工种)工作。乙方的岗位(工种)上岗证号码为________________。

第三条甲方安排乙方执行下列第_____种工作时间制度。

（）

1、执行定时工作制(乙方每日工作8小时，每周工作40小时)。

（）

2、执行综合计算工时工作制(乙方每月工作不超167．4小时)。

（）

3、执行不定时工作制(在保证完成甲方工作任务情况下，乙方自行安排工作和休息时间)。

第四条实行计时工资制的，甲方安排乙方加班，应符合律、法规的规定。甲方安排乙方在日法定标准工作时间以外延长工作时间的，应支付不低于工资的150％的工资报酬。甲方安排乙方在休息日工作，又不能安排补休的，应支付不低于工资200％的工资报酬。甲方安排乙方在法定节日工作的，应支付不低于工资300％的工资报酬。

三、劳动保护和劳动条件

第五条甲方应当在乙方进入施工现场当天对乙方进行入场三级安全教育，并组织对乙方学习成果的书面考试，考试结果甲方应保存在施工现场备查，考试不合格的不得在现场施工。

甲方应当对从事电气焊、土建、水电设备安装等特殊工种的乙方进行岗前培训，乙方取得相应的操作证书方可上岗。

第六条甲方根据生产岗位的需要，按照国家劳动安全、卫生的有关规定为乙方配备必要的安全防护措施，发放必要的劳动保护用品。

甲方为乙方提供的宿舍、食堂、饮用水、洗浴、公厕等基本生活条件应达到安全、卫生要求，其中建筑施工现场要符合《建筑施工现场环境与卫生标准》(jgjl46—XX)。

第七条甲方将根据国家有关法律法规，建立安全生产制度；乙方应当严格遵守甲方的劳动安全制度，严禁违章作业，防止劳动过程中的事故，减少职业危害。

四、工资保险待遇

第八条双方约定的工资不得低于江西省政府颁布的当地最低工资标准和本企业工资集体协商的最低标准。

1、计时工资乙方在试用期间的工资为每月(日)______元，试用期满后月(日)工资为______元。

2、按工程量计付工资

（1）按工程量单价______________计取工资；

（2）按工程量总量___________总价__________计取工资。双方约定的工程量单价不得低于江西省建设工程定额人工费标准。实行按工程量计付工资的，每月支付工资额不得低于当月完成工程量的70％。