徐华志--知识产权练习

徐华志--知识产权练习（共2篇）

篇1：徐华志--知识产权练习

1．简述知识产权客体的无体性

知识产权的客体即是所谓知识产权的对象、知识产权的保护对象或者知识产权的标的。不同于物权的客体，物权的支配对象是具体的物，即有体物，能够为人的感觉器官所感知、并能够为人所控制的物。知识产权的客体是智力成果，是一种没有形体的精神财富，智力成果不具有物质形态，不占据一定的空间，是人们看不见、摸不着的，在客观上无法被人们实际占有的控制的无形财产。2．简述作品的构成要件

作品的构成要件是：（1）必需具有独创性(或称原创性)，即作品必须是作者自己创作的成果，而不是抄袭他人的；（2）必须能以有形形式加以复制，即能够被人们的感官所感知。前一要件，使作品能够反映作者的思想与智慧，构成一种智力劳动成果，具有精神价值，后一要件使作品能够通过复制而获取一定收益，具有了经济价值。（1）作品的独创性

作品必须是自己创作的，也就是说是作者独立的智力创作。作者在掌握了一定素材的前提下，运用自己的创作技巧，经过精心安排，将自己所要表达的思想融汇进去，形成自己独特风格的表现形式。形象地说，所谓独创就是自己写出来或画出来的，不是抄袭他人的。作品的独创性不同于专利法所说的“创造性”和“新颖性 ”，它不需要与现有作品相比具有突出的实质性特点和显著的进步，更不要求它是前所未有的，只要是作者独立创作完成的，内容相同的两件作均可独立地享有著作权。(2)作品的表达性

作品应表达作者的某一思想和情感，能够让读者体会出其中作者要表达的意思，从而成为传达信息的工具。语无论次的乱写，客观事件的简单描述都不能称其为作品。

作品所反映的作者的思想情感必须是文学、艺术或科学领域之内的。就创作活动而言，都必须限定在这一活动领域中。所谓文学作品主要是用语言来表达作者思想的一种作品。艺术作品是指借助于其他道具以塑造形象来表达作者思想的作品。科学作品包括自然科学、社会科学以及工程技术作品。其中，工程技术作品是指表述在生产实践中形成的技术经验以及生产工艺方法和技能等内容的智力创作成果。

（3）作品的可复制性

作品必须以某种特定的形式表现出来, 这种形式应能够予以复制。作品是只有具有了一定的形式，被人们感觉感知，人们才能够利用它，作者也才能通过对作品的利用而获取财产价值和实现其社会价值。值得提出的是口述作品是否具有表达形式，我国的著作权理论认为, 作者的口头讲述就是作品内容的表达形式，因为它可以轻而易举地进行记录、录音并复制出版, 它也符合作品的能够复制这一条件。

3．简述实用新型与发明的区别

实用新型和发明都是专利法保护的对象，这两种专利又有许多的不同。在我国现行的专利法中，实用新型和发明都是专利法保护的对象，它们都是科学

技术上的发明创造，从这个意义上讲两者的本质是相同的;但实际上，这两种专利又有许多的不同，主要归纳为以下四点：

（1）实用新型的创造性低于发明:我国专利法对申请发明专利的要求是，同申请日以前的已有技术相比，有突出的实质性特点和显著进步;而对实用新型的要求是，与申请日以前的已有技术相比，有实质性特点和进步。对发明强调了“突出的实质性特点”和“显著进步”，而对实用新型只提“实质性特点和进步”。显然，发明的创造性程度要高于实用新型。

（2）实用新型所包含的范围小于发明:由于发明是对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案，所以，发明可以是产品发明，又可以是方法发明，还可以是改进发明。仅在产品发明中，又可以是定形产品发明或不定形产品发明。而且，除专利法有特别规定以外，任何发明都可以依法获得专利权。但是，申请实用新型专利权的范围则要窄得多，它仅限于产品的形状、构成或者其组合所提出的实用的新的技术方案。这样，各种制造方法就不能申请实用新型专利。同时，与形状、构造或其组合无关的产品也不可能有实用新型产生。因此，实用新型的范围比发明狭窄得多，仅仅限于产品的形状、构造或其组合有关的革新设计。

（3）实用新型专利的保护期短于发明:我国专利法明文规定，对于实用新型专利的保护期为10年，自申请日起计算。而发明专利的保护期规定为20年。相比之下，实用新型专利的保护期比发明专利的保护期要短得多。这是由于在一般情况下，实用新型比发明的创造过程要简单、容易，发挥效益的时间也短得多。所以，法律对它的保护期的规定相应也短些。

（4）实用新型专利的审批过程比发明专利简单:根据我国专利法的规定，专利局收到实用新型专利的申请后，经初步审查认为符合专利法要求的，不再进行实质审查，即可公告，并通知申请人，发给实用新型专利证书。而对发明专利，则必须经过实质审查，无论是审查的手续和时间都要比实用新型复杂得多，长得多。

4．简述外观设计与实用新型的区别

（1）外观设计是以产品为载体而对外表进行的独特设计，它可以暗线条、色彩的平面设计，也可以是产品的立体造型，往往只涉及到一项产品的外形，而不涉及产品的制造技术、结构和用途。而实用新新型是对产品的形状、构造或者其结合提出的技术方案，把技术方案与产品本身融为一体，而不只针对产品的外表。（2）外观设计的目的在于利用美学原理，借助产品的形状、图案、色彩或者它们结合，达到使人对产品产生美感的效果；而实用新型是一种利用自然规律，通过产品的形状、构造来解决一定问题的技术方案，它的目的不在于唤起人们视觉上的美感而是要取得一定的技术效果。

5．简述商业秘密的概念及其特征

商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。因此商业秘密包括两部分：非专利技术和经营信息。如管理方法，产销策略，客户名单、货源情报等经营信息；生产配方、工艺流程、技术诀窍、设计图纸等技术信息。商业秘密关乎企业的竞争力，对企业的发展至关重要，有的甚至直接影响到企业的生存。

特征：（1）非公开性：第一，商业秘密的前提是不为公众所知悉，而其他知识产权都是公开的，对专利权甚至有公开到相当程度的要求。

（2）非排他性：第二，商业秘密是一项相对的权利。商业秘密的专有性不是绝对的，不具有排他性。如果其他人以合法方式取得了同一内容的商业秘密，他们就和第一个人有着同样的地位。商业秘密的拥有者既不能阻止在他之前已经开发掌握该信息的人使用、转让该信息，也不能阻止在他之后开发掌握该信息的人使用、转让该信息。

（3）利益相关：第三，能使经营者获得利益，获得竞争优势，或具有潜在的商业利益。

（4）期限保护：第四，商业秘密的保护期不是法定的，取决于权利人的保密措施和其他人对此项秘密的公开。一项技术秘密可能由于权利人保密措施得力和技术本身的应用价值而延续很长时间，远远超过专利技术受保护的期限。

6．简述专利实施权

专利权，是指专利主管机关依照专利法授予专利的所有人或持有人或者他们的继受人在一定期限内依法享有的对该专利制造、使用或者销售的专有权和专用权。专利权人对已经取得专利的创造或者设计，在专利法规定的有效期限内，依法享有独占实施权或许可他人实施的权利；同时还有排斥他人支配该项专利发明的权利。专利权的设置是为了保护发明创造和设计，其本质在于以法律和经济手段来推动科学技术进步。

专利权包括人身权利和财产权利两个方面。专利人身权不得转让和继承，不因专利技术或者其财产权的转让而消灭。根据我国法律规定，发明人或者设计人有在专利文件中写明自己是发明人或设计人的权利；被授予专利权的单位应当对职务发明创造的发明人或者设计人给予奖励；发明创造专利实施后，根据其推广应用的范围和取得的经济效益，对发明人或者设计人给予合理的报酬。专利财产权具有经济内容，可依法转让和继承，是专利权的主要内容。

根据我国法律规定，专利权人主要享有以下财产权利：

(1)专有实施权。即专利权人依法对其获得专利的发明创造享有的独占实施权。发明、实用新型和外观设计专利权被授予后，除法律另有规定的以外，其专利产品的制造、使用和销售为专利权人所垄断。

(2)许可实施权。即专利权人依法许可他人实施其专利并从中获得报酬的权利。被许可人实施他人专利，除依法强制许可的以外，必须与专利权人订立书面实施许可合同并向其支付专利使用费。

(3)转让权。即专利权人依法转让专利申请权和专利权并获得转让费的权利。转让专利申请权或专利权的，当事人应当订立书面合同，并经由国家专利局登记和公告方可生效。中国单位或个人向外国人转让专利申请权或专利权的，还必须得到国务院有关主管部门的批准。

(4)标记权。即专利权人在其专利产品或者该产品的包装上标明专利标记和

专利号的权利。其目的是为了表明专利权人已获得专利权，防止其他单位或个人的侵权行为。

专利权人在享有以上权利的同时，还负有一定的义务：(1)向专利局缴纳专利年费；(2)按国家要求推广专利；(3)不滥用专利权。

7．如何理解专利权的用尽？

专利权的权利用尽，是指专利权人制造、进口或者经专利权人许可而制造、进口的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品售出后，任何人再使用、许诺销售或者销售该专利产品的，不视为专利权。

专利法规定的“权利用尽”仅限于专利产品和依专利方法直接获得的产品，而不涉及专利方法本身。专利权的权利用尽，是指专利权人制造、进口或者经专利权人许可而制造、进口的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品售出后，任何人再使用、许诺销售或者销售该专利产品的，不视为专利权。

规定专利权利权用尽原则的理由是：

(1)专利权人通过实施其专利，包括制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品，或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品，而从中获取了利益，其权利已经实现;(2)如果在该产品被合法制造、进口并予以售出以后，专利权人仍可以对该产品享有权利的，不利于专利产品的流通和利用。

(3)从操作上讲，在实践中对于已经售出的专利产品进行控制也是很困难的。

8．简述专利权无效请求的理由

专利权无请求的理由是指被授予专利的发明创造不符合《中华人民共和国专利法》的下列要求：

(1)授予专利权的发明、实用新型不符合专利法“应当具备新颖性、创造性和实用性的要求”的规定。

授予专利权的外观设计，不符合专利法“应当同申请日以前在国内外出版物上公开发表过或者公开使用过的外观设计不相同和不相近似，并不得与他人在先取得的合法权益相冲突”的规定。

(2)授予专利权的发明创造不符合专利法“说明书应当对发明和实用新型作出清楚、完整的说明，以所属技术领域的技术员能够实现为准；必要的时候，应当有附图。摘要应当简要说明发明或者实用新型的技术要点”和“权利要求书应当以说明书为依据，说明要求专利保护的范围”的规定。

(3)授予专利的发明创造不符合专利法“申请人可以对其专利申请文件进行修改，但是对发明和实用新型专利申请文件的修改不得走出原说明书和权利要求书记载的范围，对外观设计专利申请文件的修改不得超出原图片或者照片表示的范围”的规定。

(4)授予专利的发明创造不符合专利法实施细则规定的发明、实用新型、外观设计的规定。

(5)授予专利的发明创造不符合专利法实施细则“同样的发明创造只能授予一项权利”的规定。

(6)授予专利权的发明创造的权利要求书不符合专利法实施细则：“权利要求书应当说明发明或者实用新型的技术特征，清楚简要地表述请求保护的范围”的规定。

(7)授予专利权的发明创造不符合专利法实施细则“独立权利要求应当从整体上反映发明或者实用新型的技术方案、记载解决技术问题的必要技术措施”的规定。

(8)授予专利权的发明创造严重违反国家法律、社会公德、妨害公共利益。(9)授予专利权的发明创造属于专利法明文规定的“科学发明、智力活动规则和方法、疾病的诊断和治疗方法、动物、植物新品种和用原子核变换方法获得的物质”等不予授予专利的范围。

(10)授予专利权的专利权人属于在后的申请人，违反专利法关于“两人以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利的，专利权授予最先申请的人”，即在先申请人已获得了该项发明的专利权，排斥了第三人获得专利权的批准。

9.比较注册商标使用权和禁止权

（1）专有使用权:专有使用权是商标权最重要的内容，是商标权中最基本的核心权利。它的法律特征为，商标权人可在核定的商品上独占性地使用核准的商标，并通过使用获得其他合法权益。

专有使用权具有相对性，只能在法律规定的范围内使用。我国规定：“注册商标的专用权看，以核准注册的商标和核定使用的商品为限。”即注册商标只能在注册时所核定的商品或者服务项目上使用，而不及于类似的商品或者服务项目；商标权人也不得擅自改变构成注册商标的标志，也不能使用与注册商标近似的商标。"

(2）禁止权:禁止权是指注册商标所有人有权禁止他人未经其许可，在同一种或者类似商品或服务项目上使用与其注册商标相同或近似的商标。商标权具有与财产所有权相同的属性，即不受他人干涉的排他性，其具体表现为禁止他人非法使用、印制注册商标及其他侵权行为。由此可见，专有使用权和禁止权是商标权的两个方面。

使用权和禁止权的区别在于两者之间有着不同的效力范围。使用权涉及的是注册人使用注册商标的问题，禁止权涉及的是对抗他人未经其许可擅自使用注册商标的问题。根据我国《商标法》的规定，注册人的专有使用权以核准的注册商标和核定使用的商品为限。这就是说，注册人行使使用权时受到两方面限制：第一，只限于商标主管机关核定使用的商品，而不能用于其他类似的商品；第二，只限于商标主管机关核准注册的文字、图形，而不能超出核准范围使用近似的文字、图形。但是，禁止权的效力范围则不同，注册人对他人未经许可在同一种商品或类似商品上使用与其注册商标相同或近似的商标，均享有禁止权。这就是说，禁止权的效力涉及以下四种情形：第一，在同一种商品上使用相同的商标；第二，在同一种商品上使用近似商标；第三，在类似商品上使用相同商标；第四，在类似商品上使用近似商标。

10．简述驰名商标的特别保护

我国对驰名商标的保护主要表现在下面几个方面：

(1)对未在我国注册的驰名商标的保护:一些驰名商标虽未在中国注册，但其真正拥有者是长期使用并为培养该商标声誉付出努力的经营者，当驰名商标被他人抢先注册或使用时，必然对该驰名商标及其拥有者的正当权益造成损害。因而有必要对商标注册制作出例外规定，即根据具体情况商标权也可因其驰名而取得。《商标法》规定，就相同或者类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人未在中国注册的驰名商标，容易导致混淆的，不予注册并禁止使用。对已经注册的商标，自商标注册之日起五年内，商标所有人或者利害关系人可以请示商标评审委员会裁定撤销该注册商标。对恶意注册的，驰名商标所有人不受五年的时间限制。

(2)放宽驰名商标注册显著性的要求:如果一个驰名商标原本缺乏显著性，但由于长期广泛使用而广而周知，一般驰给予注册，如“青岛”啤酒、可口可乐，虽然反映了地理名称和原料，但经过长期使用，已经具备识别性，也被予以注册。(3)赋予了驰名商标广泛的排他性权利，给予驰名商标广泛的保护:对驰名商标的保护不仅仅局限于相同或者类似商品，就不相同或者不相类似的商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人已经在中国注册的驰名商标，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的，也不予注册并禁止使用，赋予了驰名商标比较广泛的排他性权利，实现了驰名商标的跨类保护。

篇2：练习,只是巩固知识提升技能吗

[甲老师教学过程 ]

(出示题目 ) 谈话 :小山羊要过独木桥, 她只有答对以下题目才能顺利过桥, 你能帮帮她吗?

学生先独立完成, 然后同桌交流一下。

最后集体汇报, 一生说出答案, 并说出想法, 老师统计全班全对人数。

[乙教师教学过程]

(出示题目 ) 让一生读题 , 然后说一说要注意什么, 生答:要注意“不计算”这三个字。师追问:不计算要比较两道算式结果的大小是有难度的, 你们愿意接受挑战吗? 请认真思考第1小题。

学生独立思考, 稍过一会, 不少学生喜形于色, 跃跃欲试。

这时老师并没有急于让学生回答, 他提示道:“从你们灿烂的笑脸上老师知道有不少同学已经有了答案, 你还能想出别的方法吗? 比一比, 看谁的方法多。”

一石激起千层浪, 老师的一个追问挑起了学生的斗志, 学生又陷入了沉思之中……

过了一会儿, 学生又渐渐地举起了小手。

生1:“47+2, 这个2是2个一, 要与个位上的7相加, 得数应是四十多;47+20, 这个2是2个十 , 要与4相加 , 得数应是六十多, 四十多小于六十多, 填小于号。”

生2:“47+2和47+20都是用47加另一个数, 这个47先不看, 比较2与20的大小, 2比20小, 那47+2就比47+20小。”

生3:“47+2和47+20两边都去掉47, 剩余谁大原来谁就大 , 所以47+2小于47+20。”

生4:“47+2只加了2, 而47+20要加的多得多, 加的越多, 得数就越大。”

生5:“我们班有47人, 如果再来2个同学与再来20个同学相比, 来得越多, 总人数就越多。”

……

老师适时点拨:“如果我们先计算再比较, 答案还是填小于号吗? ”

学生抢着回答:“47+2得49, 47+20得67, 49小于67, 填小于号是正确的。”

老师继续说道:“请你用以上方法完成其余三小题。”

[思考]

一道看似简单的习题, 乙老师不惜花费七八分钟的时间进行处理, 值得吗? 他究竟要达到什么目的呢?

一、练习首先是巩固知识、提升技能

基础知识和基本技能简称“双基”, 它要求学生做到“基础知识扎实, 基本技能熟练”, 这是我国数学教学的优良传统, 也是我国数学教学的重要特色。《数学课程标准》 (2011年版 ) 继续保留 了“双基”, 并且把“双基”列为“四基”的前两条, 进而也强调了“双基”。的确, 没有基础知识和基本技能, 学生的数学思维就成了无缘之水、无本之木。一般地, 学生在学习新知之后, 往往需要安排一定量的习题进行练习, 才能促进学生深化理解所学知识, 不断提升技能。毫无疑问, 练习七的安排是为了巩固两位数加一位数和两位数加整十数的。甲老师处理练习七第3题时, 以故事激发学生的学习欲望, 让学生独立完成, 培养了学生的自主学习能力, 让学生说出想法巩固了两位数加一位数与两位数加整十数的估算, 提升了计算技能。乙老师的教学也很重视通过练习巩固两位数加一位数和两位加整十数的估算方法, 而且重视算法的多样化, 从巩固知识提升技能这一点上看两位老师都做得不错。

二、练习不只是巩固知识、提升技能

特级老师徐斌曾经说过这样一句话:教什么比怎么教更重要。一节课只有准确定位了培养目标, 才能让一节课定准了方向。数学课尤其是练习课通过练习究竟要达到哪些目标呢?

对于学生的培养目标, 《数学课程标准》 (2011年版) 这样表述:“通过义务教育阶段的数学学习, 学生能获得适应社会生活和进一步发展所必需的数学的基础知识、基本技能、基本思想、基本活动经验。”这里由“双基”要求发展为“四基”要求。如何让学生获得基本数学思想和基本活动经验呢?乙老师在这节课上作了很好的回答。

1.以知识和技能为 载体 , 感悟数学基本思想

《数学课程标准》 (2011年版 ) 指出:“数学思想蕴含在数学知识形成、发展和应用的过程中, 是数学知识和方法在更高层次上的抽象与概括, 如抽象、分类、归纳、演绎、模型等。”其中, 最基本的数学思想是抽象的思想、推理的思想和模型的思想。本节课上, 学生回答说:“47不变, 另一个加数越大, 得数越大。”有的学生还用班级学生人数来证明这个结论的正确。可见, 学生在巩固两位数加一位数和两位数加整十数计算方法的基础上, 数学思想更上一层, 他们抽象出“一个加数不变, 另一个加数越大, 和越大”这样深刻的规律, 多么难能可贵呀!乙老师引导学生聚焦处理第1小题 , 然后让学生运用刚习得的推理方法解决其余三小题, 不知不觉又渗透了数学模型的建构与应用思想。以上这些具体的教学过程, 不但使学生感悟到抽象思想, 而且发展了学生的推理思想和模型思想。所以, 各类数学活动是数学教学的形式, 重要的数学思想应该在数学教学过程中实现。只有让学生体验一些数学知识的获取和经历问题解决的过程, 并在其中获得对基本数学思想方法的感悟, 才能使学生体会到数学思想的作用, 才能理解数学思想的精髓, 进行知识的有效迁移。

2. 在学习和掌 握知识与 技能的过程 中注重数 学基本活 动经验的积累

《数学课程标准》 (2011年版 ) 特别强调:“数学活动经验的积累是提高学生数学素养的重要标志。帮助学生积累数学活动经验是数学教学的重要目标, 是学生不断经历、体验各种数学活动过程的结果。”学生只有在教师的引导下, 参与数学的观察、训练、猜测、验证、推理与交流、抽象与概括、符号表示、运算求解、数据处理、反思与建构等活动, 才能逐步达成对数学知识的意会、感悟, 才能积累分析问题和解决问题的基本经验, 感悟数学的理性精神, 形成创新能力。本节课乙老师上得很淡定也很从容, 他不急于得到结果, 而是引导学生用多种方法解决问题, 在学生想出多种不计算就能比较大小的方法后, 他又引导学生用计算的方法加以验证。这两次精妙的点拨, 发散了学生的数学思维, 深化了学生的数学思考。学生在不知不觉中积累了不计算比较两位数加一位数和两位加整十数的大小数学经验, 同时也感悟到解决问题应该多方向进行思考, 并且要及时验证, 解决问题的经验也得到了发展和提高。