诉讼财产保全大全

诉讼财产保全大全（共18篇）

篇1：诉讼财产保全大全

诉讼财产保全须知

当事人为维护自身合法权益向法院提起诉讼时，往往存在官司胜诉而权利却难以实现的情形。如果当事人懂得诉讼技巧，能用好申请法院诉讼保全这一法律手段，将能有效地避免“赢了官司输了钱”的尴尬局面发生。

财产保全包括诉前保全和诉讼保全，是指法院为保证判决或调解协议生效后顺利执行，对当事人的财产和争议标的物所采取的一种强制措施。它不是诉讼的必经程序，只在当事人提出申请或法院认为必要时采取，其中又以当事人申请启动为主。当法院采取保全措施后，对方很可能摄于法律的威严，主动找到申请人协商，提出解决方案，这样申请人就可以达到事半功倍的效果。

笔者在司法实践中，归纳了申请法院采取财产保全措施的一些做法：首先，弄清对方当事人的财产情况，做到知己知彼。在到法院起诉之前，必须想办法了解对方当事人的财产构成、价值和分布情况。特别值得一提的是，要确定该被保全的财产系对方所有，而不是案外人的财产，否则一旦法院采取了保全措施，而财产是他人的，就构成侵权，申请人要承担赔偿责任。

其次，把握好申请财产保全的时机，切不可打草惊蛇。财产保全申请一般应在起诉的同时提出，这样可以避免惊动对方，使其难以有时间转移、隐藏财产。如果情况紧急，来不及写诉讼材料，可以向法院申请诉前保全，但申请人就必须在１５日内提起诉讼，否则，法院将依法解除诉前保全措施。

第三，申请财产保全手续要齐全，符合程序要求。申请财产保全应采用书面形式，写明请求保全款物的名称、数量、所在地以及需要保全的原因。根据民事诉讼法规定，申请诉讼保全原则上要提供担保，为不错过诉讼保全的良机，申请人应该将有关申请书、担保书（包括担保财产的权属证书）等材料准备齐全。

最后，申请人应积极地协助法院，确保一举成功。申请人应当将所知道的对方财产情况以及有关财产线索告诉法官，以便法官迅速组织力量采取保全措施。在法院采取保全措施后，如对方提出的解决方案自己满意，这时向法院提出撤诉申请，可退回一半诉讼费用。

篇2：诉讼财产保全大全

提示：本文教你怎么到法院申请诉讼财产保全。

诉讼财产保全是指法院在利害关系人起诉前或者当事人起诉后申请执行前，为保证判决的执行或避免财产遭受损失，对当事人的财产或者争议的标的物采取限制其处分的保护性措施。一般情况下，如果发现债务人有逃避债务、转移或藏匿财产等情况时，为避免赢了官司，但最后拿不到钱的情况时，需要进行诉讼财产保全。

1、财产保全的种类

财产保全分两种，一种是诉前财产保全，一种是诉讼财产保全。诉前财产保全就是在紧急情况下，利害关系人不立即申请财产保全，将会使自己的合法权益受到难以弥补的损害，在起诉前向法院申请采取财产保全措施。但是需要提醒您注意：申请诉前财产保全要在法院采取保全措施后的十五日内起诉，过期不起诉的，法院将解除财产保全。因财产保全对被申请人造成的损失，由申请人予以赔偿。诉讼财产保全是当事人在起诉后向法院申请采取的财产保全措施。

2、财产保全的条件

财产保全的条件一是案件属给付之诉，二是财产保全应具有法定的具体的事实和理由，三是一般情况下法院会要求提供保全担保的，此时申请人必须提供担保。

3、财产保全的担保

申请财产保全，应该提出书面申请，并按照一定比例缴纳申请费用。申请财产保全的，应依法提供担保。对需要提供担保的，申请人提供的担保数额应与保全的财产相等。实践中法院要求的担保方式有一定比例的现金担保、房产担保、其它公司担保等，具体情况和标准视各地法院要求不一。

4、财产保全裁定的执行 人民法院受申请后，作出财产保全的裁定；情况紧急的，在四十八小时内作出裁定。裁定采取财产保全措施的，立即开始执行。如果被申请人提供担保的，法院经审查符合条件的，应当解除财产保全。

5、申请财产保全错误的处理

申请诉讼财产保全是保障原告的合法利益，如果原告败诉，即原告的请求没有得到法院支持，说明原告的诉讼财产保全是错误的，此时申请人应该赔偿被申请人因财产保全所遭受的损失。此种规定是为了避免诉讼保全措施被恶意利用侵害他人的合法权益。

附：财产保证申请书范本 财产保全申请书

申请人：****，男，*年11月11日出生，汉族，住杭州市西湖区**号。被申请人：****，男，*年11月11日出生，汉族，住杭州市西湖区**号。

请求事项：请求法院依法查封被申请人价值***元的财产（房产、银行存款、车辆）。事实与理由：

申请人***已向贵院提起与被申请人民间借贷纠纷一案诉讼，因案件审题时被申请人可能进行财产转移，为保证日后本案判决的顺利执行，申请人特向贵院提出财产保全申请，望贵院予以准许。

篇3：诉讼财产保全大全

一、当前刑事附带民事诉讼案件财产保全的现状

(一) 公安、检察机关只能调解, 无权对犯罪分子的财产实行财产保全

刑事附带民事诉讼案件, 法律规定只有法院有权采取财产保全措施。但对杀人、伤害、交通肇事等可能提起刑事附带民事诉讼的案件, 公安机关检察机关只能分别在侦查、审查起诉环节为双方当事人进行调解。但在司法实践中, 双方当事人就赔偿金额能真正达成协议的少而又少。而如果嫌疑人在逃, 侦察机关立案后只能暂时将案子搁起, 等到案子有突破性进展时, 对被害人的赔偿可能已失去赔偿价值。

(二) 人民法院可以采取的财产保全措施往往严重滞后

人民法院在审理刑事案件过程中, 不能主动就被告人的犯罪行为所造成的物质损失判决被告人承担民事赔偿, 更不能在没有当事人的申请并提供担保下主动适用财产保全措施。《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》第八十九条规定:附带民事诉讼应在刑事案件立案以后第一审判决宣告以前提起。由此可知, 由于法院遵循“不告不理”以及“先刑后民”原则很可能使一部分被害人由于得不到及时赔偿而丧失最佳治疗和恢复生产时机, 同时也为犯罪分子转移或变卖财产提供了时间空隙。

(三) 司法实践中的财产保全期限使法院的财产保全措施无实际意义

我国刑事诉讼法第七十七条第三款规定:人民法院在必要的时候, 可以查封或者扣押被告人的财产。但同时, 我国民事诉讼法第九十三条第三款又规定:申请人在人民法院采取保全措施后十五日内不起诉的, 人民法院应当解除财产保全。这一规定与刑事附带民事一并审理的原则以及我国司法实践中诉讼期限严重冲突。因为在被害人申请财产保全后, 如果刑事部分还在侦查环节侦查, 那么案件要在15日内由检察机关提起诉讼, 这显然不能。由此, 就算被害人申请了财产保全, 法院也会在15日后解除。那么, 法院已经采取的财产保全就无任何实际意义。

二、刑事附带民事诉讼案件财产保全的有效途径

为有效维护被害人的合法权益, 避免由于犯罪分子转移或变卖财产、以及由于诉讼制度自身的不完善造成对被害人的更大损害, 笔者建议:

(一) 对在侦查、审查起诉环节被害人提出的刑事附带民事赔偿请求, 公安、检察机关向人民法院申请批准后可对嫌疑人的财产可采取保全措施

对杀人、伤害、交通肇事、破坏生产经营等可能提起刑事附带民事诉讼的案件, 除适用调解外, 或在调解无法达成协议的情况下, 对被害人提出的刑事附带民事财产保全请求, 公安、检察机关可向人民法院提出申请, 由法院审查后, 批准公安机关、检察机关分别可在侦查、审查起诉环节对嫌疑人的可执行财产采取扣押、查封等强制措施, 尽可能早地使被害人得到赔偿。这样, 在严厉打击犯罪的同时, 既有利于及时使被害人的合法权益得到保护, 也有利于维护社会稳定, 避免被害人因为得不到赔偿而引发新一轮报复性犯罪。

(二) 人民法院就刑事附带民事部分可先行受理, 审查后与刑事部分一并审判, 以有效避免犯罪分子转移财产或规避财产执行

对于有刑事附带民事诉讼的赔偿请求, 除了在侦查、审查起诉阶段适用调解或采取一定的强制措施之外, 被害人向人民法院提起的, 人民法院应当受理。经审查后, 对符合刑事附带民事起诉条件的, 基于被害人已提供担保的赔偿请求, 人民法院应对犯罪嫌疑人的可执行财产采取财产保全。这样, 就有可能缩短犯罪嫌疑人转移或变卖财产的时间空隙, 为被害人获得赔偿提供了法律保障。然后遵照刑事诉讼法第七十八规定的要求, 附带民事诉讼与刑事案件一并审判。

(三) 申请人申请的财产保全应不受民事诉讼法的期限限制

篇4：对诉讼财产保全的思考与建议

［关键词］诉讼财产保全 诉前财产保全 建议

为了确实保障当事人的合法权利，民事诉讼法中设立了财产保全制度。设立财产保全程序的目的是为了保证将来依法做出的生效判决能够全面地、顺利地得到执行，从而维护生效判决的严肃性和权威性，真正地保护胜诉一方当事人的合法权益。

一、我国财产保全制度的现状

根据我国《民事诉讼法》的规定，财产保全程序可分为诉讼财产保全与诉前财产保全。

1.诉讼财产保全

诉讼财产保全是指诉讼过程中，人民法院对于可能因一方当事人的行为或其他原因，而有可能致使将来判决不能执行或难以执行的案件，依另一方当事人申请或法院依职权而对诉争财产采取扣押等保护性措施的总称。

(1)适用诉讼财产保全制度须满足以下条件：第一，该案件须是具有财产给付内容的案件。不具有财产给付内容的案件，就不存在财产执行问题，因而也就没有适用财产保全的必要。只有有财产给付内容的案件，方有适用财产保全的可能。第二，须具有采取财产保全的必要性。第三，一般由另一方当事人申请或由人民法院在必要时依职权主动启动诉讼保全程序。诉讼保全程序主要依另一方当事人的申请启动。人民法院采取财产保全措施，可以责令申请人提供担保；申请人不提供担保的，驳回申请。申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因财产保全所遭受的损失。

(2)财产保全的过程。人民法院在收到当事人的申请后，对情况紧急的，必须在48小时内做出裁定；裁定采取财产保全措施的，应立即开始。《民事诉讼法》第95条规定，在财产保全开始执行后，被申请人提供担保的，人民法院应当解除财产。当事人对于财产保全的决定不服的，可以申请复议一次，复议期间不停止裁定的执行。

2.诉前财产保全

诉前财产保全是指在诉讼程序开始之前，在紧急情况下，经利害关系人的申请，并且提供了必要的担保的情况下，由人民法院采取的财产保全措施。

(1)适用诉前财产保全的条件。由于诉前财产保全是适用于诉讼程序开始之前，即在当事人起诉与人民法院受理立案之前，主要有以下几项：第一，必须情况紧急，如不立即采取保全措施将会使利害关系人的合法权益难以弥补的损害。?第二，申请人必须同时提供担保，申请人必须同时提供担保，且提供担保的数额应相当于请求保全的数额。第三，申请人必须在人民法院采取保全措施后15日内起诉，否则人民法院应当解除财产保全。

(2)诉前财产保全的过程。与诉讼财产保全相比，诉前财产保全的操作过程大致是相同的，但在以下几方面有其特殊性：第一，人民法院只能应利害关系的申请采取保全措施，而不能依职权采取保全措施。第二，应由利害关系人向财产所在地的人民法院提出申请。第三，人民法院接受诉前财产保全的申请后，均须在48小时内做出裁定；裁定采取保全措施的，应当立即开始执行。

二、对于完善我国财产保全程序的几点建议

随着我国市场经济体制的逐步完善，先行的诉讼保全程序暴露出了一些结构性的缺陷。这些缺陷的存在影响了该程序的功能的实现，亟需我们在立法和司法实践中对其进行完善。

1.在刑事诉讼法的“附带民事诉讼”中，应填补刑事案件侦查阶段对犯罪嫌疑人财产保全的法律条款。

根据刑事诉讼法规定：被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼；人民法院在必要的时候，可以查封或者扣押被告人的财产。司法实践中，某些严重犯罪的犯罪嫌疑人，为了逃避经济赔偿，不等到案件起诉阶段，就已经故意把自己的不动产转移或者变卖掉了。即使法院的判决最终维护被害人的请求，可是面对已经变得“一贫如洗”的犯罪嫌疑人，法院的判决对被害人来说，犹如一纸空文，无法执行。

2.保全对象等方面需要完善

(1)保全的对象应包括行为。如前面所述，我国财产保全制度的对象仅限于财产一种。但从其他国家的立法来看，保全的对象一般还包括了对行为的保全。即规定可以申请责令当事人为一定的行为或不为一定的行为来达到保全的目的。而在我国的民事诉讼实践中也已有当事人提出了行为保全的申请，有人民法院已经进行了一些尝试。因此，在保全对象上有必要增加行为保全的内容。

(2)财产保全的措施应将“采取查封、扣押、冻结或者法律规定的其他方法”改为“采取查封、扣押、冻结或者其他方法”。这是因为“法律规定的其他方法”范围过窄，不能满足现实生活不断丰富的需要。例如，对于不动产的权属争议，查封的方法将会影响其使用价值的发挥，给社会带来负面影响，此时可以通过通知房产管理部门不予过户、出租或抵押的方式对其进行财产保全，而这种方式是法律所未规定的方法。因此该项规定欠妥。应该用更为宽泛的提法完成列举式的表达方法。

我国的财产保全制度，是在总结建国以来的立法、司法实践，同时借鉴外国的民事保全立法而构筑的科学体系。但我国的保全制度仅有几十年历史，还存在一些问题，如法条规定过于笼统，有些问题缺乏具体标准，有的法律未做相应规定。社会生活的变化和丰富不断地为其提供得以抽象的土壤，为其理论的完善提供了依据。故保全、执行应当符合立法宗旨，让法律真正成为一支利剑，增强民众对法律的公信力和依赖性。

参考文献:

[1]《中华人民共和国民事诉讼法》、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国〉若干问题的意见》

[2]《最高人民法院关于民事经济审判方式改革问题的若干规定》

[3]张卫平:《诉讼构架与程序》.清华大学出版社 2000年版

[4]季卫东：《法律程序的意义》.《中国社会科学》，1993年第1期

[5]齐树法主编：《民事程序法》.厦门大学出版社 1998年版

篇5：诉讼财产保全申请书

申请人： 地址：

法定代表人： 职务： 被申请人： 地址：

法定代表人： 职务： 请求事项：

1.请求贵院依法查封、冻结被申请人在###银行的账户资金￥￥万元，账户为：。或同等价值的其他财产。

4.被申请人承担全部的保全费用。事实与理由：

申请人已就申请人与被申请人之间的买卖合同纠纷向贵院提起诉讼（立案号为：京%%民初字第038%%号）, 为了防止被申请人在诉讼期间转移、隐匿财产，根据《民事诉讼法》第92条等相关法律规定，恳请贵院依法支持申请人的诉讼财产保全请求。

申请人以自己名下的XX银行XX支行：XXXXXXXXXX内XXXX万元为此项申请提供担保。如申请错误，申请人愿赔偿被申请人因财产保全行为所遭受的损失。

此致

兰州市七里河区人民法院

篇6：诉讼财产保全担保业务资料

一、何为财产保全担保

财产保全担保---由保全当事人向担保公司提出申请，担保公司向人民法院提供信用担保，出具担保函。人民法院对保全标的物采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等保全措施。

二、财产保全的优点

财产保全担保一方面解决了保全当事人自有现金、物业不足的难题，也解决了用自有资金担保占用资金的问题。使保全当事人提出的保全申请能够高效、顺利的得以实现。也避免因对方当事人可能对有关的财产进行转移、隐匿、变卖、毁灭等行为，保证法院将来的生效判决顺利执行。

三、受理担保的要求

1、申请人有申请主体资格，已向有管辖权的人民法院提出申请；2、案件事实基本清楚，证据来源能证明案件事实，并有具体的诉讼请求和事实、理由；

3、申请财产保全的标的物确为被申请人所有或享有处分权；

4、申请人信用良好且有还款能力，无重大违法违纪违约行为。

四、财产保全担保办理程序

１、申请人向担保公司提供《财产保全担保申请书》及相关资料；

2、担保公司审查资料，做出受理或不受理的决定；

3、受理后，担保公司与申请人签署《委托担保合同》；

4、申请人向担保公司缴纳担保费用；

5、担保公司向人民法院出具《担保函》；

6、案件判决生效，担保公司凭生效的法律文书与法院解除担保责任。

五、申请人需提供的资料

1、起诉书、仲裁申请书或答辩状；

2、财产保全申请书；

3、证据材料；

4、保全标的物清单及相关情况；

5、法院受理通知书或诉讼缴费凭证；

6、申请人为企业法人的需提供基本资料：加盖公司章的营业执照复印件、法人代表身份证复印件、公司章程等及会计报表；自然人需提供身份证原件及复印件。

六、财产保全担保费用

篇7：诉讼财产保全申请书

(一)申请保全人与被保全人的身份、送达地址、联系方式;

(二)请求事项和所根据的事实与理由;

(三)请求保全数额或者争议标的;

(四)明确的被保全财产信息或者具体的被保全财产线索;

(五)为财产保全提供担保的财产信息或资信证明，或者不需要提供担保的理由;

(六)其他需要载明的事项。

法律文书生效后，进入执行程序前，债权人申请财产保全的，应当写明生效法律文书的制作机关、文号和主要内容，并附生效法律文书副本。

二、诉讼财产保全申请书范本

申请人：×××(写明姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业或者工作单位和职务、住址)

被申请人：×××(写明姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业或者工作单位和职务、住址)

请求事项：

请求人民法院对被申请人的下列财产进行诉讼保全：

1.……

2.(写明财产的位置、数量、金额等情况)

本申请人提供如下担保：

1.……

2.……

特此申请。

此致×××人民法院

申请人：×××(签字或者盖章)

×年×月×日

三、诉讼财产保全申请注意事项

1、申请时间《民事诉讼法》第100条和第101条分别规定了诉讼保全和诉前保全，说明财产保全申请在提起诉讼前或诉讼时均可以提出，但诉前保全需要符合情况紧急，不立即申请保全将会使合法权益受到难以弥补的损害的条件。

2、申请人诉讼保全的启动人可以是当事人或法院;诉前保全则只能由利害关系人申请，法院没有权力自行启动诉前保全。

3、申请法院诉讼保全由于是在诉讼程序中启动，因此自然是要向受诉法院提出申请;诉前保全则可以向被保全财产所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的人民法院提出申请。

篇8：如何申请诉讼保全

1、申请的方式要符合要求

申请诉讼保全的当事人一般采用书面方式提交申请书。但特殊情况如书写确有困难的当事人可以口头方式提出，由人民法院记录附卷，并由申请人签名、盖章。

2、申请的时间要及时

诉前保全的申请时间是在起诉以前，诉讼程序尚未开始;诉讼保全的申请时间是在诉讼程序开始后人民法院作出判决前，判决生效后不能申请诉讼保全。在第二审人民法院接到报送的案件之前，当事人有转移、隐匿、出卖或者毁损财产等行为，必须采取诉讼措施的，由第一审人民法院制作财产保全的裁定，应及时报送第二审人民法院。

3、请求的对象和范围要明确

诉讼保全的范围应当限于当事人争议的财产，或者被申请人的财产。对被申请人财产的保全，应当要求申请人提供有关的财产所有权凭证，如汽车要提供车户证明，房屋要提供房屋产权证明书等，以防错将他人的财产查封、扣押。

4、申请保全的措施要具体

财产保全的措施有查封、扣押、冻结、提取、扣留等，当事人要求法院采取哪一种措施必须肯定、具体，不能含糊其词，否则法院可以不予受理。

5、申请的条件要符合法律规定

申请诉讼保全，必须具备以下条件：一是提出诉讼保全的案件必须是给付之诉，或者包含给付之诉的合并，即提起诉讼必须具有给付内容。单纯的确认之诉、变更之诉，都不具有给付内容，不适用诉讼保全。二是必须具备诉讼保全的前提。必须是有可能因为一方当事人的行为或者其他原因，使判决不能执行或难以执行，使权利人的合法权益受到难以弥补的损失和造成无法挽回的遗患后果。

6、申请人要提供担保

篇9：诉讼财产保全责任保险问题研究

【摘 要】诉前财产保全是申请人为保证将来胜诉后，生效裁判能得以顺利、及时执行而采取的一种临时性保护措施。《我国民事诉讼法》及相关司法解释规定，当事人申请诉前财产保全必须提供担保，能否提供与申请保全财产价值相当的担保价值，是诉前财产保全能否申请成功的关键所在。在实践中，大量存在因申请人无法提供等额的担保价值，导致诉前财产保全申请失败，以致即使将来胜诉，判决也难以及时、顺利执行的案例。

【关键词】诉前财产保全责任保险；保函；申请错误

为了平衡申请人与被申请人的利益，《我国民事诉讼法》及相关司法解释规定，当事人申请诉前财产保全必须提供担保。最高人民法院最近颁布的《关于办理财产保全案件若干问题的规定》对申请人所需提供的担保价值做出了明确规定，如：保全银行账户资金的，不超过被保全资金的30%。为了解决申请人提供担保难的问题，保险公司开发了诉讼财产保全责任保险。诉讼财产保全责任保险是指当事人与保险公司签订保险合同，保险公司以保险产品作为担保物，对诉讼当事人（被保险人）的财产保全行为进行担保，当被保险人申请错误，依法应承担经济赔偿责任时，由保险公司根据约定的赔偿限额负责赔偿或先行垫付，继而实现诉讼财产保全担保的目的。

一、诉讼财产保险在司法实践中的优势

诉前财产保全责任保险是对诉讼财产保全制度的创新，体现了制度的人文关怀和司法为民的司法理念，实现了当事人、法院、保险公司三赢的局面。其在司法实践中的优势如下：

1.诉前财产保全责任保险降低了申请人申请保全的门槛。申请人仅需付低价从保险公司购买该险种，向法院提供保险公司出具的保函即可。无需用自己的资产提供抵押，避免因资产被冻结陷入生产经营困难的局面。诉讼财产保全责任保险维护了申请人的利益。

2.诉前财产包全责任保险帮助法院解决了执行难的问题。执行难是法院长期以来面临的一大难题，当申请人能够更加方便、快捷的申请财产保全时，被申请人转移、隐匿、毁灭财产的机率降低，从而促进了法院对生效判决的顺利执行。

3.诉前财产保全责任保险亦分散了申请人若因财产保全错误需赔偿被申请人损失的风险。申请人申请财产保全错误，需赔偿被申请人由此遭受的损失。

二、诉前财产保全责任保险的投保流程及提交的资料

诉前财产保全责任保险的投保流程如下：向保险公司申请→业务受理→业务调查审核→申请人缴纳保费→保险公司出具保险单和保函→保单交给客户，保函交法院。

诉前财产保全责任保险投保资料包括：

1.起诉状、仲裁申请书；

2.诉讼保全申请书；

3.原、被告的身份证明；

4.法人身份证复印件；

5.证明原被告法律关系存在的证据；

6.证明被告违约或侵权事实的证据；

7.证明申请人诉讼请求及诉讼保全金额计算依据的证据；

8.财产保全标的物明细清单；

9.财产保全标的物权属证明；

10.上年度财务报表；

11调查问卷填写。

三、诉前财产保全责任险在海事司法实践中存在的问题及解决途径

1.各地法院对诉前财产保全的态度不一

诉前财产保全责任保险已得到部分法院的支持与认可。现最高人民法院颁布的《关于办理财产保全案件若干问题的规定》第八条已正式确定了保全保险的法律地位。

2.保函内容简略

保函记载的内容通常作为投保人与保险人订立的保险合同，约定了双方的权利义务。然而在实践中，保函的内容极为简略，相关条款的内容暧昧不清，难以明确保险公司具体应当承担的责任。因此，也给保险公司在申请错误的情形下，留下了为自己脱责的可辨之处。

在立法层面，《关于办理财产保全案件若干问题的规定》第八条仅对保全保险的法律地位作出确认，并未规定具体内容。其内容将涉及但不限于：保函的具體内容（投保人、保险人与被保险人的权利、义务；保险期间；除外责任）、法院在诉讼保全责任保险制度下享有的权利及应尽的义务（核实保函的真实性；核实保险公司的资质及担责能力）、保险公司在另诉中的法律地位、保险公司的资质要求和收费标准，通过立法的形式，明确保险的具体内容，避免相关纠纷的出现。

在司法实践中，保险公司应当依法规范该险种的行业操作：（1）制定内容详实、权利义务关系明确的保函；（2）按照法律规定，向保监会备案；（3）有义务向法院提供保险公司的资质及资金情况，以便于法院进行风险评估；（4）制定合理的保险费。法院为了平衡申请人与被申请人的利益，首先，应当确保保函的真实性：依法核实保险公司的资质及资金情况；其次，应当依法审查保函的内容，明确保函载明的当事人的权利义务关系。

3.保险公司在另诉中的诉讼地位

当申请人的申请存在错误，被申请人因此遭受损失，而提起另诉时，保险公司的诉讼地位应当如何确认，亦是司法实践中的一大难题。保险公司是否应当作为案件当事人参与诉讼？

关于保险公司在另诉中的诉讼地位，笔者认为保险公司应当作为共同被告参与到诉讼中，因为申请人是基于保险公司的保函申请诉前财产保全，现被申请人因保全错误遭受损失，保险公司应当承担赔偿中责任。

参考文献：

[1]欧秋钢.诉讼财产保险在司法中尚存的问题及对策.上海保险（J），2015，11

[2]程鑫，王威.“跨界司法”金融保险产品的创新机制研究—以海事诉讼保全责任新险种为视角.改革与战略（J），2016（01）

作者简介：

李田田（1989—），女，汉族，籍贯：山东省 枣庄市，上海对外经贸大学在读研究生，研究方向：国际法与国际关系。

篇10：诉讼财产保全申请书

（双方当事人都是公民的财产保全申请书格式）

申请人：

姓名：________________________性别：__________________________

年龄：________________________民族：__________________________

籍贯：________________________职业或单位：____________________

住所：________________________________________________________

被申请人：姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业或单位、住所

请求事项：____________________________________________________

事实与理由：__________________________________________________

______________________________________________________________

__________________________________________________

此致

______________人民法院

申请人：（签名或盖章）

年 月 日

篇11：诉讼财产保全申请书

法定代表人：XXX

被申请人：XXX公司

注册地址：

现办公地址：

法定代表人：XX

请求事项：

立即冻结被告银行存款人民币经XXXXXX元(XX万元)或查封、扣押相当于XXXXXX元人民币的财产。

事实与理由：

申请人已就申请人与被申请人之间的合同债务纠纷争议向XX市XX区人民法院提起诉讼。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第92条等有关规定，特申请对被申请人采取冻结其银行存款XXXXXX元或查封、扣押相当于XXXXXX元财产的保全措施。被申请人银行帐号：XXXXXXXXXXXX(中国建设银行北京工商大厦支行);XXXX分公司建设银行帐号)。如因采取保全措施不当，造成被申请人财产损失，由申请人承担责任。

此致

XX市XX区人民法院

原告：XXX公司

法定代表人：

篇12：诉讼财产保全申请书

诉讼财产保全申请书

申请人：

被申请人：

申请人与被申请人之间因纠纷，于× 年× 月× 日向你院提起诉讼（或

申请人即将提起诉讼）。由于被申请人有的可能，特申请给予财产保全强制措施。

请求事项：（写明要求保全的财产）

事实和理由：

地点及现状等。证据和证据来源：

写明能够证明申请请求的证据的名称、有证人的，应写明证人的姓名和住址。九 天 考资应随同申请书一并递交

此致

人民法院 申请人：

年 月 日

注意事项

115天之内要起诉

（1）请求的范围或与本案有关的财物

（2）对抵押物、留置物可以采取财产保全措施。

（3）对第三人到期债权：①裁定该第三人不得对本案债务人清偿；②该第三人要求偿付的，由法院提存财物或价款。

三、二审前的财产保全（民诉意见103）（一审已经结束，二审还未开始）

二审前的财产保全由原一审法院来裁决，而不是财产所在地法院

篇13：在诉讼中能否对公章进行保全

2009年4月, 丁某与高某合伙出资开办了一家运输公司, 由高某负责该运输公司的经营工作。2009年8月, 高某在未经丁某同意的情况下, 利用公章为他人贷款进行担保, 为此丁某与高某二人发生纠纷, 丁某遂向法院提起了诉讼, 要求解散合伙。在诉讼中, 丁某提出申请, 要求对运输公司的公章进行保全, 理由是该公章由高某掌握, 恐高某在诉讼中会利用公章作出对其不利的举动。

裁决结果

本案在处理中, 形成了两种意见。

一种意见认为, 本案中, 丁某的保全申请不能成立, 应予以驳回。理由是, 民事诉讼法中对于保全制度仅规定了财产保全与证据保全两种。诉讼中的财产保全是指在案件审理过程中, 为了保证将来判决得到执行, 法院对当事人的财产或诉讼标的物采取强制性保全措施。而证据保全则是指为防止证据将来会出现灭失或以后难以取得的情况, 向人民法院对有关证据采取的强制性保全措施。现丁某认为公章由高某掌握, 对其不利, 并以此为由向法院提出保全申请, 这既不是财产保全, 亦非证据保全, 故应驳回。

另一种意见则认为, 本案丁某的保全申请成立。理由是丁某所提出的保全申请实际上是对行为的一种保全, 即为防止高某利用公章作出对其不利的行为, 而要求法院责令高某不为一定行为的强制措施或强制命令。本案中高某曾利用公章擅自为他人担保, 从保护丁某合法权益的角度出发, 应采取保全措施, 即命令高某不得擅自利用公章。

法院经一审判决采用第二种意见, 决定对运输公司的公章进行保全。

律师评析

法院采纳第二种观点是合理的。

本案中涉及到行为保全问题。行为保全是指人民法院根据请求人的申请, 为使其合法权益免受侵害, 而责令被请求人作为或者不作为的民事强制措施。国外许多国家都建立了行为保全制度。尽管英美法系的中间禁令制度和大陆法系的假处分制度关于行为保全的形式不同, 但是其内容和法律效果大同小异。德国和日本以及我国台湾地区的假处分制度包含了行为保全的内容。总体上说我国还没有建立较为系统和完善的行为保全制度, 我国《民事诉讼法》中对行为保全未作规定, 行为保全的规定分散在不同的法律和司法解释中, 如《专利法》、《商标法》中均对行为保全作了相应规定, 在《海事诉讼法》中更是用专章规定了海事强制令 (也就是我们所说的海事行为保全) 。

我国民事诉讼法虽未规定行为保全, 那么在实践能否采用行为保全呢?从我国的司法实践来看, 我国《民事诉讼法》中诉前保全的规定就是吸取了《1986年扣船规定》所确立的诉讼前保全制度, 因此在民事诉讼中完全可以参照《海事诉讼法》中的先进规定。且在海事诉讼中, 直到1999年出台的《海事诉讼法》中才正式确立了行为保全制度, 但在此前海事法院就在审判中运用行为保全, 可以说海事行为保全就是吸收了已经实践的经验而确立起来的。由此看来审判实践早于立法在我国也是有先例的。

篇14：财产保全要及时

事实上，即使没有“封口费”，伍兹的情况如果出现在国内，同样会在财产分割中多割一点“肉”给妻子。丈夫出轨离婚妻子可申请赔偿

在离婚争产战中，常常会有妻子这样问律师：“我丈夫因为出轨才和我离婚的，他有错在先。我能不能让他净身出户?”上海东霆律师事务所律师蔡绍辉表示，答案当然是否定的。但是我国《婚姻法》规定，离婚案件中的无过错方可以要求有过错方进行赔偿或者多分财产。

“但如果只是一般的出轨，妻子即使向法院提交了丈夫的出轨证据，法官也只是会在判决财产分割时适当向妻子进行倾斜，力度不会太大，基本上还是一个‘量’的平衡，不会引起‘质’的差别。”蔡律师说道。

离婚时只有在过错方存在《婚姻法》第46条规定之4种情况(重婚；与他人同居；实施家庭暴力；虐待、遗弃家庭成员)的时候，无过错方才有权请求损害赔偿。例如婚外同居的另一方可以要求赔偿精神损失，家庭暴力的可以要求赔偿医疗损失和精神损失。

但实际生活中，这样的规定缺乏可操作性。诉讼中举证比较困难，特别是想要获得对方同居的证据相当困难。蔡律师解释说：“即使你花大价钱聘请侦探公司调查并掌握了相当多的丈夫出轨证据，甚至有捉奸在床的照片，法院也不会因此就认定同居的事实。要是取证手段有问题，弄不好丈夫还会反过来告你侵权。因此在实际离婚诉讼过程中真正能够得到离婚损害赔偿的人很少。”

蔡律师表示，目前关于离婚赔偿的司法规定对婚姻中的受伤者来说较为不利，不过对于他们来说，如果共同财产数额不是特别大，而调查取证的难度和成本又较高时，可不必把精力放在申请损害赔偿上，而用在对共同财产的调查取证及保全工作上。

转移财产有风险

如果说在婚姻存续阶段未雨绸缪提早进行资产转移是一种成功的进攻策略的话，那在离婚时故意转移或隐匿财产则是一种临时抱佛脚的危险举动。因为《婚姻法》第47条规定：离婚时，一方隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产，或伪造债务企图侵占另一方财产的，分割夫妻共同财产时，对隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产或伪造债务的一方，可以少分或不分。离婚后，另一方发现有上述行为的，可以向人民法院提起诉讼，请求再次分割夫妻共同财产。

如在乒球国手马琳与张宁益挤牙膏式的财产争夺战中，马琳主张双方共有财产只有价值100多万元的一处房产，但张宁益却认为马琳隐瞒了大量财产，其拥有的多处房产、汽车和存款价值相加应在1000万元左右。然而张宁益却对法官哭诉自己能力有限，无力调查马琳的财产状况，因此向法院提出调查取证的申请。

上海富石律师事务所律师李冬子对此分析指出：“张宁益仅凭怀疑是没用的，即使她现在申请法院进行调查取证，她也还要提供线索，不是说我记得马琳在哪里哪里有栋房子，在哪家银行有存款，而是要提供房产的地址、汽车的牌照号和银行账号等具体财产信息，法院才能进行调查。因为在民事案件中，法院不会自找线索去调查。如果张宁益真能提供这些信息，马琳隐藏的财产被法院发现，那张宁益应该就能多分到不少财产，但现在看来这种可能性很小。”

平时要做有心人

事实上，在争产战中，把资产先固定起来防止对方转移或变卖有时候比争论财产归谁更重要也更紧迫。比如一方会将自己储蓄卡上的资金取出，另存于其他银行账户或父母账户中。离婚时，将所剩寥寥无几的工资卡交至法院质证，并声称其余钱款已用于家庭生活开支。或者在离婚时将自己名下的所有股票和基金全部抛售，再去银行取现后转移藏匿。有的做得更绝，破罐子破摔，直接把钱挥霍一空。总之，一旦一方在离婚诉讼开始之前出现这种行为，另一方将陷入极为被动的状态。

对付这种情况的唯一办法就是在夫妻感情出现不和时，尤其是察觉到对方有离婚倾向或企图时，就应该提高警惕，注意对方的异常举动和家庭财产的流向。一旦发现对方有疑似转移财产的举动，应及时制止。如果对方掌握家庭“经济大权”，自己制止不了，就该先下手为强，抓紧时间向法院申请诉前财产保全。但申请人需要对申请保全的财产提供具体线索，比如银行卡账号、证券账户资金账号等等，这就要求申请人平时做一个家庭财务的有心人，不能做甩手掌柜，对对方掌控的财产信息一无所知。

篇15：诉讼财产保全申请书

申请人：杨小平，男，回族，1964年6月1日出生，个体工商户，住四川省松潘县进安镇小桥街02号，电话：*** 被申请人：成都市龙泉巨龙实业有限公司（下称巨龙公司），住所地：四川省成都市龙泉驿区龙泉镇教育大厦。

法定代表人：张发军董事长

被申请人：松潘县畜牧局，住所地：四川省松潘县城 法定代表人：俄么朗嘉局长

请求事项：请求对草原大酒店建筑等固定资产进行查封。事实与理由：2004年2月16日，二被申请人签订《草原大酒店投资补充合同书》，双方约定了草原大酒店的投资入股及建设资金筹措工作。2004年2月28日，被申请人巨龙公司邀请申请人投资入股建设草原大酒店项目。其后，申请人投资兴建草原大酒店。至2006年，共投入资产资金价值人民币10413198.00元（大写：壹仟零肆拾壹万叁仟壹佰玖拾捌元整）。2011年9月，被申请人巨龙公司意欲独吞草原大酒店，起诉申请人，要求将草原大酒店返还给巨龙公司。诉讼过程中，依本案申请人的申请，追加了松潘县畜牧局为该案的第三人。2013年5月，四川省高级人民法院作出终审判决，判令将草原大酒店返还本案二被申请人，申请人与被申请人形成的债权债务另行起诉。目前，申请人已向贵院起诉，要求二被申请人支付因兴建草原大酒店投入的款项10413198.00元；支付代管费用1824100.00元；支付投资款的资金利息。因被申请人巨龙公司本身就是一个空壳公司，1

该公司对草原大酒店也无资金投入，靠空手取得了草原大酒店的共有权。为避免被申请人将草原大酒店建筑所有权转移或变卖，导致申请人起诉被申请人的诉讼请求判决后无法执行，为此，特向贵院申请诉讼保全。

本人愿意以财产进行诉讼保全担保。

此致

四川省阿坝藏族羌族自治州中级人民法院

申请人：

年

篇16：诉讼财产保全申请书

申请人：湖南鼎汇典当有限公司，住所长沙经济技术开发区寿昌路1号办公楼1楼

法定代表人：饶彬林

被申请人：邹汉文，男，汉族，1968年2月18日出生，身份证号码：***511，住湖南省长沙县安沙镇太兴村禾场岭组426号。

被申请人：陈波，男，汉族，1969年8月9日出生，身份证号码：***75X，住湖南省长沙县安沙镇双冲村大屋村组398号。

保全事项：

请求依法查封被申请人邹汉文名下明城山庄A栋1622，金贸路290号501的房产；查封被申请人陈波名下领袖新城C栋801，A栋802及陈波妻子名下碧桂园水蓝天3街5号的房产。或者查封两被申请人价值7900000元的其他财产。

事实及理由：

2011年1月29日，被告一邹汉文因生产经营需要，向原告借款400万元。当日，双方签订了《典当借款合同》（合同编号为：湘鼎典字（2011）第01-29-01号）。合同约定，借款期限为1个月，即2011年1月29日至2011年2月28日止。借款的月利率为2.4%，月综合费率2.4%。被告一邹汉文将湖南南托建筑股份有限公司的投标保证金壹佰壹拾万元的收据原件质押给原告，同时，被告二陈波自愿作为连带保证人，为被告一邹汉文的借款承担连带保证责任，并签署

保证承诺书。借款合同签订以后，原告向被告实际发放了400万元借款。

借款期限届满后，原告曾多次催款并要求其履行还款义务，但被告都以各种理由拒绝履行。为防止被申请人将其有效资产予以变卖，现依据民事诉讼法相关规定，向贵院提出诉讼财产保全。申请人愿意提供相应的担保并自愿承担保全错误的法律责任。

此致

长沙县人民法院

申请人：湖南鼎汇典当有限公司

篇17：诉讼财产保全申请书

申 请 人：沈阳市沈北新区虎石台镇虎石台村村民委员会法定代表人：刘广清，职务：村长

被申请人：沈阳富元油脂有限公司

法定代表人：杨玉玺职务：经理

住所地：沈阳市新城子区虎石台镇开发区

申请人与被申请人土地租赁纠纷一案，己向贵院提起诉讼，为保证判决生效后的顺利执行，特向贵院申请诉讼财产保全，请求法院查封被申请人厂区内的机器设备或同等价值的其它财产.具体金额包括：土地租赁费50440元及诉讼费、保全费。望予批准！

此致

沈阳市沈北新区人民法院

申请人：沈阳市沈北新区虎石台镇虎

石台村村民委员会

2010年6月 25 日

诉讼财产保全申请书

申 请 人：孟照明，男，1936年5月5日出生，汉族，住址:沈阳市

和平区肇东街永远巷9号2-3-2号，电话：*** 被申请人：庄玉伟，女，1968年4月28日生，满族，住址：沈阳市

大东区北大营街2-3楼4-3-1号，电话：81383023

申请人与被申请人合作利润纠纷一案，己向贵院提起诉讼，为保证判决生效后的顺利执行，特向贵院申请诉讼财产保全，请求法院查封被申请人银行账号：

1、建设银行户名： 庄玉伟 卡号： ***9517

折号：2108036603942、农业银行户名： 庄玉伟 卡号： 06***9068折号：060035474683、交通银行户名： 庄玉伟 卡号： ***024202折号：017401554、盛京银行户名： 庄玉伟 卡号： 03400400025605

具体金额包括：应分得合作利润元及诉讼费、保全费。望予批准！

此致

沈阳市大东区人民法院

申请人：

篇18：对商标的诉讼保全和强制执行

一、对商标进行诉讼保全应当具备的条件

(1) 该商标应当是有效的商标。有效商标是指在有效期内或尚在宽展期内的已注册的商标, 所谓有效期内是指自商标局核准商标注册之日起10年为商标的有效期, 所谓商标的宽展期是指商标有效期满之日起6个月内为商标的宽展期, 宽展期内, 商标的所有人可以申请商标续展。

未注册的商标、或被异议的商标、或正在异议复审、或正在驳回复审裁定过程中的商标, 都不能作为采取保全措施对象的有效商标。

(2) 该商标还应当是可以依法转让的商标。被保全的商标必须是可以依法转让的商标。有的商标不能依法转让, 如集体商标 (集体商标是指以团体、协会或者其他组织名义注册, 专供该组织成员在商事活动中使用, 以表明使用者在该组织中的成员资格的标志。因其主体的特殊性, 集体商标一般不得转让。) 、原产地证明商标 (原产地证明商标是证明性商标的一种类型, 用以证明该商品或者服务的原产地的标志。原产地证明商标是一种地理标识, 是特定商品或者服务的来源的标志。它可以是国家名称及不会引起误认的行政区划名称和地区、地域名称, 用于标示该地的商品或者服务质量或特征或主要是由该地理环境所致。原产地证明商标一般也不得转让。) , 不能依法转让的商标不能作为诉讼保全或强制执行的对象。

(3) 对该商标实施诉讼保全时, 须对注册商标专用权人在同一种或者类似商品上注册的相同或者近似的商标一并进行查封保全。按照《商标法实施条例》第二十六条第二款的规定, 注册商标专用权移转的, 注册商标专用权人在同一种或者类似商品上注册的相同或者近似的商标, 应当一并移转;未一并移转的, 由商标局通知其限期改正;期满不改正的, 视为放弃该移转注册商标的申请, 商标局应当面通知申请人。因此法院在裁定查封注册商标时, 应裁定将相同或近似商标一并查封。对于未裁定将相同或近似商标一并查封的, 商标局将不予协助执行。法院在执行注册商标专用权的过程中, 应当根据《商标法实施条例》第二十六条规定的原则, 对注册商标及同一种或者类似商品上相同和近似的商标一并进行评估、拍卖、变卖等, 并在采取执行措施时, 裁定将相同或近似注册商标一并予以执行。商标局在接到法院有关转让注册商标的裁定时, 如发现无上述内容, 可以告知执行法院, 由执行法院补充裁定后再协助执行。

(4) 该商标未被人民法院采取保全措施, 也就是说商标不得被重复保全或者是轮候查封。但是, 因存在不同的观点和实践后果, 下面将进一步作阐述。

二、对商标进行保全和执行的法律程序

根据《最高人民法院关于人民法院对注册商标权进行财产保全的解释》 (以下简称《司法解释》) 第一条的规定, 人民法院根据民事诉讼法有关规定采取财产保全措施时, 需要对注册商标权进行保全的, 应当向国家工商行政管理总局商标局《以下简称商标局》发出协助执行通知书, 载明要求商标局协助保全的注册商标的名称、注册人、注册证号码、保全期限以及协助执行保全的内容, 包括禁止转让、注销注册商标、变更注册事项和办理商标权质押登记等事项。商标局收到协助执行通知书后, 应当予以办理商标保全 (人民法院采取的财产保全、查封、冻结三个概念在层次和外延上有较大差别, 但具体对商标权而言, 三者在实践中可以通用) 。

《司法解释》中明确规定的商标权利限制包括:禁止转让、禁止注销、禁止变更注册事项、禁止办理商标权质押登记。

1、禁止转让是指商标局将商标数据库中的法院要求查封的商标进行加注冻结, 对申请人提交的转让申请不予核准。

2、禁止注销是指禁止商标注册人自行申请注销, 包括全部注销和部分注销。

3、禁止变更注册事项包括变更注册人名义、变更注册人地址、变更注册人名义及地址、变更商标代理人、删减商品/服务项目等事项。

4、禁止办理商标权质押登记, 由于商标权质押登记后享有优先受偿权, 如其质押价值等于或超过商标价值, 最后的强制执行将毫无意义, 因此也在禁止之列。

(一) 关于不得重复查封

由于商标权作为无形财产具有不可分割性, 为避免重复查封, (司法解释) 第三条对此作出了规定, 这也是对查封工作的基本要求。但在实际工作中关于这一点争议最大, 各个法院对此条规定的理解和使用有不同看法, 因此需要作进一步的探讨。

1、某些法院认为, 已保全的商标具有高于在先法院的案件标的额的价值, 他们只是保全注册商标权价值的剩余部分, 不属于重复进行保全, 坚持要商标局接受其送达的《协助执行通知书》。

2、最高人民法院 (2003) 执办宇第1号对商标局的复函中曾建议:按照民事诉讼法和司法解释的有关规定, 已经被人民法院查封或冻结的财产, 其他人民法院不应当重复查封。但近年来经常出现这样的情况:一家法院查封后, 随后还有多家法院准备对同一财产采取查封措施。而在先查封的法院随后可能因为当事人自动清偿等原因而解除或撤销查封。解除查封后, 哪家法院能够紧接着立即实施查封, 关系到债权人的优先受偿权。因此, 我们认为, 不同法院对同一标的物要求协助进行查封的, 行政机关除了按照第一家法院的要求办理协助查封手续外, 对后来法院的《协助执行通知书》也应当接受, 并注明收到的时间。在首先查封法院解除或撤销查封后, 按照收到《协助执行通知书》的时间顺序办理在后法院要求的查封事宜。

笔者认为, 商标局作为协助执行单位应严格按《司法解释》第三条规定执行, 但可向在后要求保全的法院说明有关商标权已被保全的情况。相关法院可根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定 (试行) 》第91条的规定“对参与被执行人财产的具体分配, 应当由首先查封、扣押或冻结的法院主持进行。首先查封、扣押或冻结的法院所采取的执行措施如系执行财产保全措施, 具体分配应当在该案件审理终结后进行”的规定进行协商解决。

(二) 关于保全期限的规定

《司法解释》第三条规定:对注册商标权保全的期限一次不得超过6个月, 自商标局收到协助执行通知书之日起计算。如果仍然需要对该注册商标权继续采取保全措施的, 人民法院应当在保全期限届满前向商标局重新发出《协助执行通知书》, 要求继续保全。否则, 视为自动解除对该注册商标权的财产保全。

(三) 关于相同或类似商标应一并转让

按照《商标法实施条例》第二十六条第二款的规定, 注册商标专用权移转的, 注册商标专用权人在同一种或者类似商品上注册的相同或者近似的商标, 应当一并移转;未一并移转的, 由商标局通知其限期改正;期满不改正的, 视为放弃该移转注册商标的申请, 商标局应当书面通知申请人。因此法院在裁定转让注册商标时, 应裁定将相同或近似商标一并转让。对于未裁定将相同或近似商标一并转让的, 商标局将不予协助执行。法院在执行注册商标专用权的过程中, 应当根据《商标法实施条例》第二十六条规定的原则, 对注册商标及同一种或者类似商品上相同和近似的商标一并进行评估、拍卖、变卖等, 并在采取执行措施时, 裁定将相同或近似注册商标一并予以执行。

(四) 关于以商标抵债的问题

前述案件当中, 执行申请人和被执行人签订了以商标抵偿二十万元债权的书面协议, 并由执行法官对当事人双方同意以商标抵债这一情况作了书面笔录。

根据《民事诉讼法解释》301:经申请执行人和被执行人同意, 可以不经拍卖、变卖, 直接将被执行人的财产作价交申请执行人抵偿债务, 对剩余债务, 被执行人应当继续清偿和《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第四条:对拟拍卖的财产, 人民法院应当委托具有相应资质的评估机构进行价格评估。对于财产价值较低或者价格依照通常方法容易确定的, 可以不进行评估。当事人双方及其他执行债权人申请不进行评估的, 人民法院应当准许, 我们认为以商标权抵偿被执行的债务是可行的。

相反的观点认为:当事人双方将商标擅自作价后以物抵债, 可能存在对商标的实际价值有意低估 (或有意高估) 损害他人利益或国家利益的情形;如果是高估作价有可能损害国有性质的债权人的实际利益, 造成国有资产的流失;如果是低估作价有可能损害到第三人的利益, 造成第三人本来可以参与分配的权益被擅自处分。如果存在多个债权人时, 还造成了将财物有意抵偿给一个债权人, 损害其他债权人的利益的情形。

但是, 我们认为上述担心不能作为反对商标“以物抵债”法律行为的依据。首先, 商标的持有人 (也就是债权人) 对商标依法享有处置权, 除申请了强制措施以外的债权人以外, 任何人无权干涉这种处置权;不能因假定存在其他债权人就限制商标持有人对商标的处置权。其次, 如果执行案件以外的第三人果真因“以物抵债”的行为, 财产利益受到了侵害, 法律也有相应的救济措施, 例如针对案件当事人双方明知存在损害第三人利益的情况下仍进行“以物抵债”, 第三人可以根据《合同法》第七十四条的规定申请撤销“以物抵债”的协议, 并可以根据《民事诉讼法》的规定申请执行异议、以及申请执行回转;针对申请强制执行的债权人无主观恶意、善意取得而进行“以物抵债”, 第三人可以根据《民事诉讼法》第108条的规定另行起诉债务人, 要求赔偿经济损失等。

前述案件当中, 法官为了稳妥起见委托评估机构对商标进行了评估, 并拟参照评估结果确定该商标抵偿债务金额20万元的合理性。评估过程中, 由于被执行人多年未实际使用该商标、未能提交反映商标使用情况及其价值的相关材料, 评估机构出具了商标无法被评估的书面意见, 法院依据此书面意见, 判断该商标价值实际不足20万元, 依当事人意思自治原则将商标作价20万元并不违反法律, 参考之前执行申请人与被执行人达成的以物抵债的协议, 最终签发了以物抵债的裁定。执行法官向商标局送达裁定书和商标过户协助执行通知书, 执行通知书上根据商标局的要求填写, 由商标局综合科当场办理。

(五) 执行过程中的商标续展问题

被执行的商标如果已经在续展期内, 但被执行人又不愿申请续展, 申请执行人可以依据法院出具的协助执行通知书代为续展申请。

三、商标过户的后续工作