刑事附带民事授权委托书

刑事附带民事授权委托书（精选14篇）

篇1：刑事附带民事授权委托书

河南陈州律师事务所刑事附带民事

授权委托书

委托人根据法律的规定，特聘请河南陈州律师事务所耿立广律师为案件附带民事诉讼的诉讼代理人。委托律师代理权限：

《刑事诉讼法》规定的全部权限

本委托书有效期自即日起至止。

委托人：

年月日

联系电话：***、***

收件地址：周口市大闸路与滨河路交叉口滨江国际酒店1208室。

篇2：刑事附带民事授权委托书

委托人 根据法律的规定，特聘请北京市华泰（成都）律师事务所 律师为 案件附带民事诉讼的诉讼代理人。

委托律师代理权限：

《刑事诉讼法》规定的全部权限

本委托书有效期自即日起至

止。

委托人：

篇3：刑事附带民事诉讼赔偿问题探析

一、残疾赔偿金、死亡赔偿金在刑事附带民事诉讼中应否赔偿

(一) 刑事附带民事诉讼赔偿范围之新规分析

新刑事诉讼法对附带民事诉讼原告的权益范围在法律层面上没有明确规定, 这是该法的不足。而《解释》第一百五十五条规定:对附带民事诉讼作出判决, 应当根据犯罪行为造成的物质损失, 结合案件具体情况, 确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的, 应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的, 还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用;造成被害人死亡的, 还应当赔偿丧葬费等费用。驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失, 构成犯罪的, 依照《道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。

仔细研究该规定, 不难发现:1.赔偿范围限于物质损失, 不包括精神损失。2.人身损害的具体赔偿范围明确有如下7项: (1) 医疗费; (2) 护理费; (3) 交通费; (4) 康复费; (5) 误工收入; (6) 残疾生活辅助具费; (7) 丧葬费。是否还有其他项目, 解释中则用了一个“等“字。其中没有规定残疾赔偿金和死亡赔偿金。众所周知, 在民事人身损害赔偿中, 所占赔偿数额最多的通常就是残疾赔偿金和死亡赔偿金。司法解释对如此重要的问题没有在赔偿范围中列明, 那么案件审判中原告的残疾赔偿金和死亡赔偿金主张是否会获得法院支持就值得研究。笔者以为, 残疾赔偿金和死亡赔偿金一直是人身损害赔偿项目中的重中之重, 最高法院不可能对之忽略, 未见残疾赔偿金和死亡赔偿金列在赔偿范围, 显示了最高法院并不认为残疾赔偿金和死亡赔偿金系物质损失, 而认为属于精神损失, 故不予赔偿。在已有的刑事附带民事诉讼的司法判例中, 法院都是以原告主张赔偿残疾赔偿金和死亡赔偿金无法律依据予以驳回。因此, 在刑事附带民事诉讼中, 原告获得人身损害赔偿较之新刑法施行前必大幅度缩水[1]。

(二) 残疾和死亡赔偿金应属于物质性损失, 原告应当获得

就残疾赔偿金和死亡赔偿金是精神损失还是物质损失问题, 纵览最高法院关于此问题的的司法解释史, 可以发现最高法院对此问题的认识是摇摆不定、反复无常的。2001年3月10日起施行的最高法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条规定:精神损害抚慰金包括以下方式:1.致人残疾的, 为残疾赔偿金;2.致人死亡的, 为死亡赔偿金;3.其他损害情形的精神抚慰金。依此解释, 残疾赔偿金和死亡赔偿金属于精神损失, 那么在刑事附带民事诉讼中就不会获得赔偿。

2004年5月1日施行的最高法院《关于审理人身损害赔偿若干问题的解释》 (下称《人赔解释》) 第十七条又规定:受害人因伤致残的, 其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失, 包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费, 以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费, 赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的, 赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外, 还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条规定:受害人或者死者近亲属遭受精神损害, 赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的, 适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。

由此分析可见, 该司法解释已明确地将残疾和死亡赔偿金界定为物质性赔偿金, 其与精神损害抚慰金并立。依此规定, 刑事附带民事诉讼中的原告可以获得残疾赔偿金和死亡赔偿金。

而现行司法解释又回归到了2001年《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》对残疾赔偿金和死亡赔偿金属于精神赔偿的认识上。笔者认为这是司法上的倒退。

残疾赔偿金和死亡赔偿金之所以属于物质性损失。因为残疾必使受害人劳动能力减损或曰取得收入的能力减弱, 而死亡则使得其家庭中本可以取得收入的人, 丧失了取得收入的机会。因此, 无论是残疾还是死亡, 必然会给受害人或其近亲属收入减少, 收入的减损则属于物质上的损失。

2000年12月4日《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》中的第二条规定:被害人因犯罪行为遭受的物质损失, 是指被害人因犯罪行为已经遭受的实际损失和必然遭受的损失。就此就可以将残疾赔偿金和死亡赔偿金界定为必然遭受的损失, 故属于物质损失。

关于残疾赔偿金和死亡赔偿金的属性问题, 前最高法院有关负责人对《关于审理人身损害赔偿若干问题的解释》作如是解释:确定的赔偿标准比以前的赔偿标准更加科学、合理。这主要体现在以下几个方面: (1) 损害偿标准的确定要符合民法中的“平均的正义”或者“矫正的正义”的价值理念, 也就是更加符合侵权法中的“填补损失”或者“填平损害”的原则。具体而言就是指:对侵权行为造成的财产损失, 要按照损失前后的差额赔偿其交换价值;对造成的精神损害, 则应当给付精神损害抚慰金。 (2) 赔偿与损失相一致。过去的赔偿标准, 对残疾受害人的收入损失不予赔偿, 只赔偿其生活补助费;该《人赔解释》所规定的残疾赔偿金, 则是按照城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准, 赔偿受害人的收入损失, 是对既有标准的矫正, 体现了损害与赔偿相一致的原则。《人赔解释》据此将“死亡赔偿金”界定为财产性质的收入损失赔偿[2]。

我国《侵权责任法》第十六条也规定:造成残疾的, 还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的, 还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条还规定:侵害他人人身权益, 造成他人严重精神损害的, 被侵权人可以请求精神损害赔偿。《侵权责任法》将残疾、死亡赔偿金与精神损害赔偿并列, 足见该法也是认为残疾、死亡赔偿金属于物质性赔偿。

因此, 笔者认为, 残疾、死亡赔偿金属于物质性损失, 在刑事附带民事诉讼赔偿项目中应当包括。

二、排除残疾、死亡赔偿金的弊端

(一) 与以人为本、充分保障人权的价值追求相悖

人的生命权、健康权是基本人权, 生命本无价, 在刑事诉讼中精神损害赔偿已不受支持的情况下, 在附带民事诉讼中, 对于受害方的物质性损失则应充分保障。

(二) 破坏了司法的稳定性、降低了法律的威信

2004年以来, 刑事附带民事诉讼实践中原告的残疾赔偿金或死亡赔偿金主张一直得到司法支持, 现突然取消, 使得同样案件的赔偿落差巨大, 司法上的这种朝令夕改, 使得受害人本来的合理期待落空, 自然影响人们对法律的尊重, 降低了法律的权威。

(三) 破坏了法制的统一

如前所述, 《侵权责任法》、《国家赔偿法》均认为残疾赔偿金和死亡赔偿金系收入性损失并应给予赔偿。而《刑事诉讼法》及其解释反而不认为, 凸显了司法体系内在的不和谐。

(四) 有违公平原则

侵害人身权的犯罪属于侵权法中的严重侵权行为, 行为人除应承担刑事责任外还应承担民事责任。在非犯罪性的侵权案件中, 不管侵权人是故意抑或是过失侵权人都要赔偿残疾赔偿金和死亡赔偿金, 可作为犯罪行为的严重侵权行为人尤其是其中还会包括极其恶劣的故意犯罪人反而不用承担残疾赔偿金和死亡赔偿金的赔偿责任, 有违法律的公平原则。

(五) 体系内的双轨制, 破坏了自身的协调性

现刑诉法司法解释, 一方面, 在非交通事故侵犯人身权犯罪中没有将残疾赔偿金、死亡赔偿金列入赔偿范围, 另一方面, 又规定交通肇事罪和因醉驾构成的危害公共安全罪案件中可以判令赔偿残疾赔偿金和死亡赔偿金。即《解释》第一百五十五第三款规定:驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失, 构成犯罪的, 依照《道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任, 该赔偿责任就包括残疾赔偿金和死亡赔偿金。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条规定, 道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”, 是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害, 包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损失。如前所述《侵权责任法》第十六条明确规定了残疾赔偿金和死亡赔偿金。对残疾赔偿金和死亡赔偿金在过失性的交通肇事罪中是要赔偿的, 而作为故意性侵犯人身权的其他犯罪中反而不用赔偿是令人费解的, 难道受到故意侵害的受害人就当倒霉!因此, 同为刑事附带民事诉讼, 同一司法解释在赔偿问题上实行双轨制, 制造了规则上的冲突。

三、一点建议

鉴于上述分析, 新的刑事诉讼法及其司法解释在受害人权益的实质性保护上存在着倒退。为切实保障人权、维护法制的统一和司法的稳定性, 有必要将残疾赔偿金和死亡赔偿金通过新的司法解释将其明确为现赔偿范围中的“等”字范围, 确认其属于物质性损失而加以赔偿。

参考文献

[1]辽宁法制网.锦州中院适用新刑诉法审结首例刑事附带民事案件[EB/OL].http://www.lnfzb.com/news_view.aspx?id=20130123085547896.

篇4：刑事附带民事诉讼赔偿范围探究

关键词：刑事附带民事诉讼；赔偿范围

一、刑事附带民事诉讼的意义

1.附带民事诉讼有利于正确处理刑事案件

在审理刑事案件过程中一并解决民事赔偿问题，有利于全面查明被告人的行为到底是否构成犯罪以及应当判处何种刑罚。因为在许多刑事案件，如破坏社会主义经济秩序罪以及侵犯财产罪的许多案件中，被告人的行为是否造成物质损害以及造成物质损害的程度，是对被告人定罪量刑的决定性因素。

2.附带民事诉讼有利于保护被害人的合法权利

其一，实行刑事附带民事诉讼，司法机关在追究被告人刑事责任的过程中必须同时收集证明被告人应当承担民事责任的证据，这有利于减轻被害人在民事赔偿部分本应承担的举证责任，从而降低被害人获得赔偿的难度。其二，规定司法机关在解决被告人刑事责任的过程中必须一并解决其应承担的民事赔偿责任，有利于及时弥补被害人因犯罪行为遭受的物质损害。因为如果不实行附带民事诉讼制度，被害人遭受的物质损害必须等到刑事案件结束后再向民事审判庭提起诉讼，这样往往会因为时过境迁，导致有关损害事实难以查清，或因被告人将财产转移、隐匿，导致损害赔偿难以实现。

3.附带民事诉讼有利于正确执行我国惩办与宽大相结合的刑事政策

在处理刑事案件过程中一并解决民事赔偿问题，有利于查明被告人对其犯罪行为造成的物质损害的态度，从而正确判断被告人是否悔罪及悔罪的态度，判断被告人的人身危险性，这对于在定罪量刑时正确执行我国惩办与宽大相结合的刑事政策具有非常重要的意义。

4.有利于维护人民法院审判工作的统一性和权威性

在处理刑事案件过程中一并解决民事赔偿问题有利于避免由刑事审判庭和民事审判庭分别处理刑事和民事问题可能出现的对同一案件作出相互矛盾的裁判的问题，从而维护法院裁判的权威。

二、物质损失赔偿问题

物质损失是相对与精神损失而言，它是一种可以通过一定方式用金钱来衡量的。物质损失在刑事附带民事诉讼的赔偿问题上具有重要的作用，它直接决定了赔偿的范围。

不同的专家和学者对物质损失的理解不同。第一，间接损失是否属于必然损失。一些专家和学者认为必然损失和违法行为存在因果联系，间接损失是被告人的违法行为导致被害人未可以获得的利益造成损失，而必然损失是指被告人的违法行为造成被害人在某个阶段一定会获得的利益损失。从两者的含义来看，必然损失和间接损失存在的损失范围存在一定的重合，因此，间接损失属于必然损失范畴，间接损失应该纳入物质损害赔偿范围。但是也有部分专家和学者认为间接损失不因纳入物质损失赔偿范围。他们认为从理论上来看，间接损失衡量难度大，甚至一些间接损失无法衡量。例如被害人可能通过努力获得的加班费、发明奖等等，这些在司法实践中都难以量化和计算，因此因而在司法实践中不将间接损失纳入赔偿的范围。只考虑直接物质损失使赔偿的范围更加容易确定，而且方便了物质损失赔偿的计算和衡量，虽难这种赔偿方式难以赔偿受害人全部的物质损失，但是保证了被害人最低限度的物质损失赔偿，相对来说这也是一种较为合理的物质损害赔偿方式。

三、精神损失赔偿问题

（一）精神损失难获赔偿

虽然我国刑事诉讼法中规定在刑事诉讼过程中被害人有权利对被告人提附带民事诉讼，要求被告人赔偿损失，但是在相关的赔偿范围规定中并没有将精神损失纳入赔偿的范围，在后续的法院是否受理精神损失民事诉讼的批复中规定不将精神损失纳入赔偿的范围。我国最高人民法院的相关文件精神也将精神赔償排除在刑事附带民事诉讼赔偿范围。因此，根据当前我国的法律以及相关的司法解释，精神损失不再行使附带民事诉讼的赔偿范围之内，只有物质损失才可以获得赔偿。

（二）将精神损害纳入赔偿范围的必要性

1.建设和谐社会的需求

首先，我国建设和谐社会既为人们创造一个公平的法制社会，在和谐社会，人的合法权利可以得到最大限度的保护而不遭受他人的侵犯，我国要建立和谐社会需建立在公正公平的司法的基础之上。在我国的司法实践中，因没有精神损失赔偿，普通民事诉讼中被害人获得的赔偿比刑事附带民事诉讼中被害人获得的赔偿要高一倍。许多被害人的家属因赔偿不足而产生一些负面心理。例如对被告人家属抱有怨恨心理、对我国的司法公正和工作产生动摇，置疑我国的司法的公平和公正。甚至一些心理较为极端的被害人家属采取报复被告人家属的行为和想法。因此，将精损害赔偿纳入赔偿范围是一种较好的抚慰被害人和被害人家属心灵的措施。

2.维护司法公正的需求

它是我国法律完整的保护公民人身权利的需要，也是维护我国司法公平公正的需要。根据我国的相关法律的规定，在受害人的精神因违法行为而遭受损失但未造成严重的情况下，法院可以不支持受害的精神损失赔偿要求。只有在违法行为造成本害人精神损失，并造成严重后果的情况下，法院才可以要侵权人赔偿被害人精神损失。从这个规定可以看出，被害人要获得精神损失赔偿有一个前提，既被害人的精神损，并造成了严重的后果。但是在刑事附带民事诉讼中，被告人的违法犯罪行不仅触犯了刑法和民法，而且被告的违法犯罪行为同时也对被害的精神造成了很大的损失，并产生了严重的后果，而根据想过的法律法规，被害人有权要求被告人赔偿精神损失，然而在刑事附带民事诉讼制度中却剥夺了被害的权力，两个制度的冲突会造成被害人为了获取经济赔偿而放弃对被告人提起刑事诉讼的权力，导致了被告人只需赔偿被害的精神损失，而不用承担相应的刑事责任。因此，精神损失纳入到刑事附带民事诉讼赔偿范围内对维护司法公正非常有必要的。

四、结语

篇5：刑事附带民事授权委托书

【】陕陈律字第号_____________人民法院：

贵院受理的被告人_____________涉嫌____________一案，现本案受害人（监护人）__________委托陕西陈云山律师事务所____________律师作为受害人代理人参与诉讼，具体授权为：

1.代为参加庭审、控诉犯罪；

2.代为提起刑事附带民事诉讼，附带民事部分权限为：

（1）、一般授权：参加诉讼、调解活动；

（2）、特别授权：代为承认、放弃、变更诉讼请求，接受和解、提起反诉或上诉。

委托人：受托人：

承办律师：

联系电话：联系电话：

陕西陈云山律师事务所（章）

篇6：刑事附带民事诉状

刑事附带民事原告（简称原告）：宗云，女，汉族，1954年11月4日生，住罗山县东铺乡孙店村万东组（系死者妻子）。

原告：罗凤和，男，汉族，1980年8月31日生，住址同上（系死者的儿子）。

原告：罗凤娟：女，汉族，1974年11月26日生，住罗山县东铺乡孙店村刘老庄组(系死者长女)。

原告：罗宏燕，女，汉族，1978年8月23日生，住罗山县东铺乡孙店村北林场组（系死者二女）。

刑事附带民事被告：张绍军，男，汉族，生于1963年5月15日，住罗山县东铺乡河桥村西张元组。诉讼请求事项：

1、请求判令被告赔偿原告各项损失费共计人民币： 事实与理由：

2013年11月30日16时30分许，被告驾驶豫S2893L号车沿省道337线由西向东行驶至95KM+800M处，因车辆重心偏移失控驶往路外撞到树上，致被告及乘坐人罗德胜受伤，罗德胜经医院抢救无效死亡，车辆损坏造成交通事故。此事故经罗山县公安交通警察大队认定被告承担全部责任。

被告方只给付死者方壹万元作为丧葬费，其他部分至今未给分文，死者的亲属认为公民的生命健康权应受到法律保护，为了维护公民的合法权益，特依法向法院提起刑事附带民事诉讼。请求法院依法判决。

此致

罗山县人民法院

具状人：宗云 罗凤和 罗凤娟 罗宏燕 2014年3月13日

张绍军的死亡赔偿清单

一、丧葬费：37958÷2＝18979元

二、死亡赔偿金：8475.34元/年×20年169506.8元

三、被抚养人生活费：

宗云（语言一级残疾）5627.73元/年×20年＝112554.6元

四、精神抚慰金：50000元

篇7：刑事附带民事法院函

（2011）刑函字第59号

四川省威远县人民法院 ：

因贵院受理的被告人邱常涉嫌故意伤害一案，本所依法接受委托，指派许强律师担任受害人周树章的刑事附带民事诉讼的诉讼代理人。

特此函告

四川知行律师事务所

二〇一一年 四月二十六日

附：授权委托书一份

篇8：对刑事附带民事诉讼构建的思考

我国<<刑事诉讼法>>“被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的, 在刑事诉讼过程中, 有权提起附带民事诉讼。”、“附带民事诉讼应当同刑事案件一并审判, 只有为了防止刑事审判的过分迟延, 才可以在刑事案件审判后, 由同一审判组织继续审理附带民事诉讼。”。因此刑事附带民事诉讼制度在运行过程中至少暴露出以下问题:

1、合并审理不利于提高人民法院的审判效率。

以罚代刑现象还时有发生。刑事附带民事诉讼中, 被告人愿意赔偿与否、赔偿态度好坏、赔偿数额多少成为法官对其量刑予以考虑的一个重要情节。不利于法官走精英化道路。精英化法官的特征之一是专业娴熟, 而专业娴熟必须建立在分工精细的基础上。

2、合并审理影响审判的正确性。

当所附带的民事诉讼涉及面广、案情复杂时, 为了不过分延迟刑事部分的解决, 往往需要对刑事案件提前作出裁判。当该裁决因一方当事人提出上诉或检察院提出抗诉未能发生法律效力时, 附带的民事诉讼如不中止审理, 一审法院所作出的民事部分的裁决就有可能与二审法院作出的刑事部分的裁决相抵触。在二审法院撤销或改变原一审刑事判决时, 原生效的民事一审则不得不再通过审判监督程序予以纠正;如果附带民事部分待二审法院对刑事部分作出终审裁决后再继续审理, 则会造成诉讼的过于迟延。

3、案件受理管辖权导致受理范围的局限性。

刑事案件与民事案件的实体内容具有因果关系, 通过法院的一并审理能够对两个案件的实体问题作出确定的判决。但是, 由于刑事诉讼法与民事诉讼法对案件管辖的规定不同, 受理刑事案件的法院不一定具有该案所附带的民事诉讼的管辖权。

二、对刑事附带民事诉讼制度构建的设想

1、赋予当事人程序选择权。

应当确定刑事与民事诉讼发生交叉时民事诉讼的独立地位, 规定凡因犯罪行为所引起的民事赔偿请求, 均可以在刑事诉讼中附带提出, 也可以在刑事案件审结后, 向民庭另行提起民事诉讼, 还可以在刑事案件未立案时向民庭单独提出。

2、规范刑事附带民事诉讼的诉讼程序。从立法上进一步

规范刑事附带民事诉讼的诉讼程序, 同时对一些诉讼权利的保障问题上进行细化和明确。有的人说刑事附带民事诉讼主要是服从刑事审判, 无论从程序上, 还是从实体上均要体现“附带的性质”因此, 对民事部分的诉讼权利保障问题上只能夹杂在刑事诉讼当中。因此, 应当在立法上进行平衡和完善。

3、建立刑事附带民事诉讼的调解程序

刑事调解必须在“事实清楚, 分清是非”的前提下进行。在刑事附带民事诉讼中, 民事部分虽是一“附带”的部分, 但不论在自诉案件还是公诉案件中, 民事部分的处理和刑事部分的处理实际是联系在一起的。自诉案件中调解成功就一般可由自诉人撤诉从而终结民事和刑事两个部分的诉讼。而在公诉案件中, 被告人如能真心实意地主动赔偿民事原告人的损失则也自然会影响到刑事处罚的轻重。

4、设立具有相对独立程序的刑事庭前调解.

首先废除由审判刑事部分的法官主持庭前调解。前面讲过对刑事庭前调解要进行严格限制, 并不是就搞一刀切, 因为刑事庭前调解毕竟在某种程度上还是发挥了很大的作用, 也大大提高了效率。我国相关的司法解释已明确了庭前证据交换制度, 我们应在此基础上建立起我国刑事诉讼中的庭前会议制度。庭前会议应由庭前准备人员来组织, 实行主审刑事与主持庭前会议的组织或人员相对分离, 避免审判权扩张到庭前会议上。在庭前进行交换证据, 整理争点的基础上, 在事实清楚, 责任明确的情况下, 组织当事人进行调解。庭前会议制度可在当事人“得到充分信息”的基础上, 理智地进行意思表示, 保证调解的公正性, 从而也促进刑事调解程序的正当性和效率性。

5、物质损失赔偿及精神损害赔偿要两者兼顾

篇9：刑事附带民事案件的审理和预防

呈现的特点

自改革开放以来，分配制度的多样化，产生了各方利益的矛盾，经济落后、思想道德滑坡、法制意识淡薄等诸方面的原因，导致邻里、朋友、亲属之间的纠纷增多，农闲季节常因宅基、通行、排水等问题引起斗殴，有时因生活往来间的小事，互不服气，“逞好汉”引起的伤害案件也占一定比例。

随着交通路网的发达，交通工具的增多，部分驾驶员安全意识淡薄、违章操作、职业道德素质低下及企业安全管理不力导致事故频发。例如：有的驾驶员缺乏应有的驾驶技能，处理紧急情况能力差、反应迟钝、方法不当；有的驾驶员在行驶中违章、违规，抢道占先、超速行驶、疲劳驾驶、酒后驾车，甚至无照驾驶等；群众交通意识不强，未能适应现代交通工具所产生的环境变化，也是发生交通肇事案件增多的一个主要原因。

另外，刑事附带民事案件还有以下特点：

第一，刑事附带民事案件一般有附带民事诉讼，这种案件侵犯的客体为人身权或财产权。因为一方当事人的人身或财产权利受到侵害后，在犯罪嫌疑人被提起公诉过程中，受害一方当事人会随时提起附带民事诉讼。因此，被告人在承担刑事责任的同时，也要承担相应的民事赔偿责任。

第二，附带民事诉讼要与刑事诉讼合并审理。只有为了防止刑事案件审判的过分迟延，才可以在刑事案件审判后，由同一审判组织继续审理附带民事诉讼。

第三，附带民事诉讼与刑事案件合并审理后，不受民事诉法及法释的有关条款的限制，体现刑事优先于民事的原则。比如，决定普通民事案件的开庭时间必须超过答辩期限或举证期限后才能确定，但附带民事诉讼则不受这方面的限制，而是以刑事为主，随着刑事的审判而一并审判。

五个审理要点

那么，刑事附带民事案件应当如何审理呢？首先要审查证据的合法性，即主要证据来源必须合法。如公安机关按照法定程序收集的各种有关证据，即可作为合法有效的证据。反之，则视为无效证据。

其次，审查主要证据是否反映案件的事实。在审理这类案件中，我们认为被害人的陈述、被告人的供述、证人证言及鉴定结论都属主要证据，这些证据如能互相吻合，并能反映案件事实的因果关系，说明这些证据客观真实，可作为认定案件事实的主要证据使用。反之，则事实不清、证据不足。

第三，审查案件的主要证据是否有疑点。在刑事附带民事诉讼过程中，对公安机关侦查的证据确有疑点、不调查不足以认定案件的事实，审判人员可在庭前或庭后依职权收集核对证据。特别是民事诉讼当事人举证确有困难的，审判人员应主动调取，为案件的正确裁判打下可靠基础。

第四，审查民事诉讼主体是否合格。刑事附带民事案件的民事诉讼主体的原告，一般为被害人或财产被害一方的当事人，附带民事诉讼被告人即为刑事被告人及其他民事被告人，这些当事人的主体资格是否合格，直接关系到案件的质量，因此，必须具体案件具体分析。在审判实践中，我们必须坚持以刑事为主、民事为辅及不告不理的原则。但如果属附带民事诉讼原告人的主体不合格，可在开庭前告知其进行调整；如果共犯在逃，可先由在押被告人对被害人的经济损失负连带清偿责任，再由在押被告人刑满释放后向在逃被告人另案追偿；如果被害人的被害结果与其它未被起诉的同案人有关，我们一般不主动追加，以免导致刑事部份审理的过分迟延，损害刑事优先原则；如果其他附带民事诉讼被告人与案件事实不符，经告知后，附带民事诉讼原告人仍不肯变更，继续坚持要诉讼的，即可依法作出判决。

最后，审查定性是否准确。为了正确适用法律，必须做到定性准确。如果定性错了，整个案件都将成为错案。在刑事附带民事案件中，故意伤害人身一般比较容易掌握，但在故意破坏生产经营与故意毁坏公私财物等案件中，有时不好区别。因此，在阅卷时，必须根据两者的情况及其四个犯罪构成要件进行分析对比，从中确定案件的属性。这样，才能做到稳、准、狠打击犯罪。在审判实践中，对于检察机关定性错误案件的操作有两种情况：一是及时与检察机关协商，由检察机关撤回并改变定性后重新起诉；二是由法院开庭审理后直接改变定性。很明显，第二种做法比较直接简便，但实为剥夺了被告人的辩护权。因此，我们认为第一种做法比较妥当，有利于保护控、辩双方的抗辩权。

如何有效控制？

那么，怎样预防刑事附带民事案件的发生呢？

首先需要加强对乡镇、村委、居委调解组织的建设，健全调解机构，配备足够调解人员，把大量的、发生在农村的山林土地纠纷、债权债务纠纷、相邻关系纠纷以及婚姻家庭纠纷等化解在乡镇的各级调解机构。

其次，各级调解组织在乡镇党委、政府的领导下，要切实负起职责，立党为公，司法为民，积极为民排难解纷，把民间纠纷消灭在萌芽状态。

另外，中心人民法庭必须加强对村委会、居委会调解组织的指导，选择一至两个调解组织作为常年的联系点，进行定期或不定期的培训，提高调解人员的业务素质，以点带面，逐步推广。人民法院应把中心法庭的这项工作纳入年终考评。

最后，人民法院的民、商事审判庭和中心人民法庭要深入基层，积极开发案源，争取多办案、快办案、办好案，使各种民事纠纷案件及时有序地消化，不断减少刑事附带民事案件的发生。

加强全民普法教育，提高全民守法意识。使全体人民真正懂得什么行为属法律允许，什么行为属法律不允许，什么行为属违法犯罪，什么行为不属违法犯罪，使自己的行为符合法律的规范，正确处理人民内部矛盾，正确化解纠纷，使刑事附带民事案件从源头上得到有效的控制。

篇10：刑事附带民事诉状及

被告人：李×友，男，39岁，××市师范学校教员，住××郊区××里40栋609号。

被告人：李×起，男，29岁，××市第五皮鞋厂工人，住××区××马路××村29号。

诉讼请求：

1.请依法追究共同被告人伤害罪的刑事责任。

2.请依法追究共同被告人民事赔偿责任。

事实与理由：

被告人系同胞兄弟，其家原住××区××马路130号，与自诉人相邻，后将住房出卖，只留 被告人之母住在原址临时建筑的矮房之内，因此被告人等时常逗留于此。xxxx年6月24日下午2时许，自诉人到姑母(也住××马路130号)处，路经被告人临时住处时，酒气醺醺的被告人李×友突然戏弄自诉人，大呼自诉 人绰号。自诉人不满，委婉地请示其别再呼叫。不料，被告人李××竟不通情达理，先是破 口 大骂，继而再手持两块大砖，砸自诉人前额未中，又重击自诉人背部，自诉人一时难忍，被 邻人劝阻。被告人李××十分嚣张，无理指责前来劝解的邻居，野蛮殴打驾驶拖拉机仗义执言 的青年，激起公愤，后由自诉人姑母出面，此事方才平息。当晚九时许，与邻居李庆×外出 ，给孩子购药返回又经过被告人临时住处时 ，被告人李×友又唤自诉人乳名，让自诉人到跟前，自诉人觉得事已平息，不及多想，被 告人李×友突然窜出，乘自诉人不备，向自诉人面部猛击一掌。自诉人被迫防卫。被告人之 母公然纵子行凶：“有种的到河边打，一个对一个，谁有本事，把谁弄死!”被告等有恃 无恐，李×友在自诉人面前继续挥拳攻击，李×起窜至自诉人身后狠掐自诉人颈部，前后夹 击，自诉人无法相顾。被告人李×友乘机抄起铁锨猛砍自诉人头部，自诉人顿时血流满面。被告 人李×友腰藏菜刀，伺机再下毒手。嗣后，自诉人经××医学院附属医院X射线检查：左前额部软组织裂伤，伤口约5厘米，深达 骨膜;颅骨凹陷性骨折，深达1厘米(手术缝合7针)。自诉人为治伤，造成很大经济损失; 体肢虚弱，头晕目眩，呕吐失眠，骑车行路，言谈举止不能用力，医嘱需复查手术，至今不 能工作。

综上所述，自诉人认为：被告人等无端寻衅，首先打人，蓄谋伤害自诉人的行为，情节恶 劣， 后果严重，已触犯刑法第134条之规定，被告人等还应承担民事赔偿责任。据此，自诉人 依法诉于法院，请求追究被告人的刑事责任外，还依照刑事诉讼法第53条之规定提起附带民 事诉讼，望秉公裁判。

此致

××市××区人民法院

具状人：李×生

19××年×月×日

篇11：刑事附带民事部分重审

文号:（2011）耒民一初字第105号 耒阳市人民法院

原告谢六仁，男，1956年10月6日生。

被告湖南省潭耒高速公路管理处，住所地株洲市天元区马家河镇月塘村。法定代表人张建军，该管理处处长。

委托代理人向文军，男，1973年3月1日生。

委托代理人黄平元，湖南环楚律师事务所律师。（一般代理）

被告贺才任，男，1957年1月2日生。

被告谢满运，女，1972年10月29日生。

被告贺文生，男，52岁。

被告贺金生，男，1967年7月16日生。

被告贺才德，男，1957年11月14日生。

被告张本运，女，1963年6月10日生。

被告刘梅初，女，1961年10月15日生。

被告刘两花，女，50岁。

被告贺才金，男，1969年7月20日生。

被告贺和远，男，38岁。

被告贺三元，男，45岁。

被告谢东英，女，1972年10月15日生。

被告梁文英，女，1962年12月8日生。

被告贺三妹，女，1970年10月10日生。

被告杨金娥，女，1969年1月25日生。

被告吴士才，男，1955年9月20日生。

被告刘礼元，女，成年人。

被告贺伍元，男，38岁。

被告贺爱云，男，成年人。

被告谢正花，女，1956年4月17日生。

原告谢六仁诉被告湖南省潭耒高速公路管理处、贺才任、谢满运、贺文生、贺金生、贺才德、张本运、刘梅初、刘两花、贺才金、贺和远、贺三元、谢东英、梁文英、贺三妹、杨金娥、吴士才、刘礼元、贺伍元、贺爱云、谢正花财产损害赔偿纠纷一案，于2011年1月29日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成由审判员朱田生担任审判长、代理审判员

谢任群、人民陪审员谢丰华参加的合议庭，公开开庭进行了审理。书记员谢碧波担任记录。原告谢六仁及被告湖南省潭耒高速公路管理处委托代理人向文军、黄平元到庭参加诉讼，被告贺才任、谢满运、贺文生、贺金生、贺才德、张本运、刘梅初、刘两花、贺才金、贺和远、贺三元、谢东英、梁文英、贺三妹、杨金娥、吴士才、刘礼元、贺伍元、贺爱云、谢正花，经本院传票合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告谢六仁诉称：2009年5月26日6时许，原告谢六仁驾驶赣C13948号大货车从长沙运货到郴州，当车行至京珠高速公路耒阳段往南387km+800m处时，由于被告潭耒高速公路管理处擅自在此路段的行车道和超车道同时施工，车辆只准走路肩，导致原告的车辆侧翻，且被告又在事故发生地的防栏上设立一个长方形洞口，被告贺才任等人看到原告车辆侧翻后，从此洞口窜入高速公路，将原告车上价值423518.88元的货物被抢一空。经耒阳市公安局立案侦察追缴货物价值122314.6元，还有价值301204.28元的货物被告贺才德、谢满运等人占为已有。上列被告无视法律、破坏高速公路附属设施、哄抢原告货物，给原告造成巨大的经济损失，现请求判决：上列被告连带赔偿原告货物损失费301204.28元、诉讼费、保金费、上诉费6320元，车辆破损费68240元、评估费1450元、拍卖费2400元、执行费1000元、误工及车旅费2000元、精神损害赔偿费10000元，共计410834.68元。

原告为支持其诉讼主张提供了如下证据：

1、华顺物流送货凭证，以证明赣C13948号大货车从长沙送货至郴州的事实；

2、赣C13948号车辆侧翻的现场照片，以证明该车于2009年5月26日6时许在京珠高速公路往南387km+800m处侧翻的事实；

3、耒阳市公安局新市、大市派出所出具证明，以证明京珠高速公路耒阳段往南

387km+800m处超车道和行车道同时施工，车辆只能走路肩及该处防护栏上留有一个1米以上的洞口的事实；

4、耒阳市公安局大市派出所告示，以证明赣C13948号大货车车上货物被哄抢的事实； 5—

6、耒阳市新市派出所情况说明，以证明被告贺文生、贺金生在逃的事实；

7、耒阳市公安局起诉，以证明贺才德已批捕、贺才任批捕在逃的事实；

8、耒阳市公司局对贺才德的问话笔录，以证明贺才德等二十人哄抢货物的事实；

9、耒阳市公安局对贺才任的问话笔录，以证明贺才任等二十人哄抢货物的事实；

10、耒阳市公安局对谢满运、谢冬英等人的调查笔录，以证明谢满运等人哄抢货物的事实；

11、耒阳市价格认证中心签定结论，以证明被哄抢货物价值为423519元；

12、耒阳市公安局追缴清单，以证明被追缴的货物；

13、衡南县人民法院（2009）南法民二初字第43号民事判决书，以证明已追缴的货物价值122314.6元，还有的货物未追回的事实；

14、购车合同，以证明原告购买赣C13048号车价格为13.8万元；

15、江西省樟树运输公司的证明，以证明原告购买赣C13948号车价格为13.8万元；

16、衡南县人民法院执行裁定书，以证明赣C13948号大货车以69760元拍卖抵偿给唐李的事实；

17、收条、发票，以证明衡南县法院收取原告的评估、拍卖、执行费的事实；

18、驾驶证复印件，以证明原告具有A2驾驶资格；

19、求助证明证，以证明原告流浪街头的事实。

被告湖南省潭耒高速公路管理处辩称：原告的货物损失是由于本案其他被告贺才德、贺才任等人的违法犯罪行为而造成的，在该事故发生时被告并没有在事故发生地的超车道和行车道同时施工的情况，被告湖南省潭耒阳高速公路管理处是京港澳高速公路湖南段的行政执法管理机构，不是本案诉讼主体，对原告的损失，被告不应承担赔偿责任。

被告湖南省潭耒高速公路管理处为支持其辩解主张，提供如下证据：

1、事业单位法人证书及组织机构代码证，以证明被告湖南省潭耒高速公路管理处的主体资格；

2、事故责任认定书，以证明原告驾驶的车辆发生事故的原因；

3、事故现场照片，以证明被告驾车发生交通事故后的现场情况及该现场并没有施工的情况；

4、衡南县人民法院民事判决书和衡阳市中级人民法院民事调解书，以证明原告的损失情况。

5、耒阳市人民法院刑事附带民事判决书，以证明原告遭受的财产损失是由于贺才任等人的违法犯罪行为而造成的；

7、路面照片，以证明事故发生地点没有同时在超车道和行车道施工的情况；

8、砼路面模板施工日志，以证明事故发生地点2009年5月16日至2009年5月26日对路面维修情况及不存在超车道和行车道同时施工的情况；

10、路政巡逻日志，以证明被告湖南省潭耒高速公路管理处的路政工作人员按要求进行巡逻；

11、常规养护工程承包合同，以证明潭耒高速公路的养护发包方不是被告，而是现代投资股份有限公司。

12、日常养护照片，以证明潭耒高速的隔离栅在日常养护中得到维护；

13、现代投资股份有限公司有关资料，以证明现代投资股份有限公司是潭耒高速公路的养护、维护和经营主体。

被告贺才任、谢满运、贺文生、贺金生、贺才德、张本运、刘梅初、刘两花、贺才金、贺和远、贺三元、谢东英、梁文英、贺三妹、杨金娥、吴士才、刘礼元、贺伍元、贺爱云、谢正花均未答辩，也未提供证据。

被告湖南省潭耒高速公路管理处对原告的证据质证意见为：证据2、4、7、8、9、10、12、18、20.无异议；证据1、11、13、17.的真实性无异议，关联性有异议，不能达到其证明目的；证据3.不符合客观事实，被告有反证证实；证据5.交通事故发生的原因是因为原告车辆的轮胎爆炸，证据6.因为原告未履行法院生效的判决，裁定而造成的扩大损失，应由原告自行承担，车辆损失与本案无关，也不能确定其损失额；证据9.与本案无关联。

原告对被告湖南省潭耒高速公路管理处的证据质证意见为：证据1、2.真实性无异议，但不能达到其证明目的；证据3、7、8.是被告自己拍摄的照片，没有证明力，不能达到其证明目的；证据4.原告是受害者，而不是唐李，原告的损失不能等同等唐李的损失；证据

5.民事部分的判决，未发生法律效力；证据10.被告的路政执法人员确实到了现场，但没有

制止哄抢货物的行为；证据11、12.不能达到被告的证明目的；证据13.去年收费都悬挂的是路政的牌子。

对于原、被告双方提供的证据，经庭审质证，合议评议认为：原告提供的证据除证据19与本案不具有关联性外，其他证据均符合证据三性原则，本院予以采信作为本院的定案依据，被告湖南省潭耒高速公路管理处提供的证据3、7、8、10不足以证明被告湖南省潭耒高速公路管理处未在事故发生地的行车道和超车道同时施工的事实，本院不予采信，证据11、12、13不足以证明被告被告湖南省潭耒高速公路管理处不具有本案诉讼主体资格，也不足以证明其尽到了管理责任，本院不予采信，其他证据符合证据三性原则，本院予以采信作为本案的定案依据。

经审理查明：原告谢六仁系赣C13948号大货车实际车主，于2009年5月25日与唐李承包的长沙芙蓉区华顺货运服务部签订零担货物运输合同，同月26日6时许，原告驾驶赣C13948号大货车从长沙华顺公司97站运载货物送往郴州市，途经京珠高速公路耒阳段387km+800m处时，由于该处路段超、行车道施工，车辆只能靠路肩行驶，该车右侧中间轮胎破裂，致使车辆失控滑入路边水沟后侧翻。车上货物被散落在地，被告贺文生、贺金生、贺才德等人哄抢货物，随后被告贺才任、谢满运、张本运、刘梅初、刘两花、贺才金、贺和远、贺三元、谢东英、梁文英、贺三妹、杨金娥、吴士才、刘礼元、贺伍元、贺爱云、谢正花等人参与哄抢，将车上大部分货物被抢掠，剩下小部分货物运至湖南省公安厅交通警察队高速公路管理支队潭耒大队进行保管，经耒阳市公安局侦察并委托耒阳市价格认证中心对被哄抢货物进行价格鉴定，总价值为423518.88元，案发后，公安机关追回了部分货物由货主唐李领走，经耒阳市价格认定中心价格鉴定领回货物总价值为122314.6元，另外唐李领走的货物中还有部分货物没有计入价格鉴定部门所鉴定的领回货物范围内，但在湖南省衡南县人民法院审理原告唐李诉被告谢六仁、樟树市昌盛汽车运输服务有限公司公路货物运输合同纠纷一案的过程中，货主唐李只要求原告谢六仁赔偿该事故货物损失150000元。对于少于实际货物损失金额部分同意放弃，2009年12月7日衡南县人民法院以（2009）南法民二初字第43号民事判决书判决，谢六仁赔偿唐李货物损失150000元，并承担案件受理费4670元。谢六仁不服该判决，提起上诉，经衡阳市中级人民法院主持调解，谢六仁与唐李达成调解协议，并作出了（2010）衡中法民二终字第78号民事调解书。该调解书生效后，原告未按调解书履行其义务，衡南县人民法院于2011年1月14日作出（2010）南法执字第192-2号执行裁定书裁定，将原告谢六仁所有的赣C13948号大货车以评估流拍价69760元的价格，交付给唐李。

另查明：本院于2010年9月25日作出（2010）耒刑初字第208号刑事附带民事判决书判决：被告人贺才任犯聚众哄抢财物罪，判处有期徒刑一年零六个月；被告人贺才任与附带民事诉讼被告贺才德、贺文生、贺金生、张本运、谢满运、刘梅初、谢东英、梁文英、贺三妹、杨金娥、吴士才连带赔偿原告谢六仁经济损失154670元，附带民事诉讼被告湖南省潭耒高速公路管理处赔偿原告30934元。附带民事诉讼原告谢六仁和附带民事诉讼被告湖南省潭耒高速公路管理处不服。就民事部分向衡阳市中级人民法院上诉，衡阳市中级人民法院于2010年12月1日以（2010）衡中法刑二终字第120号刑事附带民事裁定书裁定：撤销湖南省耒阳市人民法院（2010）耒刑初字第208号刑事附带民事判决中对附带民事诉讼部分的判决，并发回本院重新审理。在本院审理（2010）耒刑重字第1号刑事附带民事一案中，附带民事原告谢六仁申请撤回起诉。本院于2011年1月5日作出（2010）耒刑二重字第1号刑事附带民事裁定书裁定：准许附带民事诉讼原告人谢六仁撤诉，后原告于2011年1月29日诉至本院。

本院认为：原告谢六仁作为赣C13948号大货车的实际车主与唐告承包的长沙芙蓉区华顺华货运服务部签订了货物运输合同，有负责将货物安全运至目的地的责任和义务，既是义务赔偿人，但在货物运输过程中受到不法行为的侵害，所造成的损失，也是可要求赔偿的权利人。在本案中，被告贺文生、贺金生、贺才德、贺才任、谢满运、张本运、刘梅初、刘两花、贺才金、贺和远、贺三元、谢东英、梁文英、贺三妹、杨金娥、吴士才、刘礼元、贺伍元、贺爱云、谢正花与其他当地村民共同哄抢原告谢六仁赣C13948号大货车上的财物，实施了共同侵权行为，对于原告由此所造成的损失，上列被告应当承担连带赔偿责任；被告湖南省潭耒高速公路管理处由于在事故发生路段的超车道和行车道同时施工，车辆只能靠路肩行驶，致使该事故的发生具有一定的因果关系，被告潭耒高速公路管理处，对公路附属设施具有维护管理责任，由于其没有及修复防护栏的缺口，导致本案上列被告和当地村民利用防护栏的缺口直接进入现场哄抢，没有尽到管理责任，因此，被告湖南省潭耒高速公路管理处对原告因该事故造成的损失应承担一定的赔偿责任。对原告的损失金额应以衡南县人民法院（2009）南法民二初字第43号民事判决书认定的150000元为基准，原告诉请中要求赔偿其所有的赣C13948号大货车以13.8万购买在执行中衡南法院以69760元以价格拍卖抵偿给唐李，其中亏损68240元及支付诉讼费3300元、财产保金费1270元、上诉费1650元、执行费1000元、评估费1450元、拍卖费2400元，共计79310元，因原告不自觉履行生效调解书中所确定给付义务，而引起的扩大损失，因此，该损失应当由原告自己承担，由此可见，原告谢六仁，因该事故所造成的损失应为150000元+4670元＝154670元，被告湖南省潭耒高速公路管理处对该事故负有一定的责任，应当承担原告总损失额20%，即154670×20%＝30934元，其余部分的损失应由其他被告连带赔偿。因此，对原告谢六仁请求判决上列被告赔偿其损失410834.68元的诉讼请求，除本院所认定损失额154670元，本院予以支持外，其他诉讼请求，因无事实和法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款、第一百三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条之规定，判决如下：

一、被告贺文生、贺金生、贺才德、贺才任、谢满运、张本运、刘梅初、刘两花、贺才金、贺和远、贺三元、谢东英、梁文英、贺三妹、杨金娥、吴士才、刘礼元、贺伍元、贺爱云、谢正花连带赔偿原告谢六仁经济损失123736元；被告湖南省潭耒高速公路管理处赔偿原告谢六仁经济损失30934元，上列款项限在本判决生效后10日内履行完毕。

二、驳回原告谢六仁其他诉讼请求。

如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

本案案件受理费8434元，由原告谢六仁负担4217元，被告湖南省潭耒高速公路管理处负担1052元，被告贺才任等二十人负担3165元。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。

审判长朱田生

代理审判员谢任群

人民陪审员谢丰华

二0一一年六月十三日

书记员谢碧波

校对责任人：朱田生打印责任人：谢碧波

附：相关法律条文

《中华人民共和国民法通则》

第一百零六条第一款公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。

公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。

第一百三十条二人以上共同侵权造成他人损害的，应当承担连带责任。

《中华人民共和国民事诉讼法》

第一百三十条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。

篇12：刑事附带民事授权委托书

陈书冉

财产保全，是指人民法院在利害关系人起诉前或者当事人起诉后，为保障将来的生效判决能够得到执行或者避免财产遭受损失，对当事人的财产或者争议的标的物，采取限制当事人处分的强制措施。在民事诉讼中，为了更好的保护当事人的合法权益，几乎普遍使用了财产保全制度，但在刑事附带民事诉讼中，迄今为止，还很少有法院适用财产保全制度，给刑事附带民事案件的执行造成了一定困难。笔者就此问题进行探讨，以期对刑事附带民事的审判和执行工作有所裨益。

一、刑事附带民事财产保全未能正常适用，大致有以下几个方面原因：

1、刑事附带民事案件，启动在刑事受理案件之后，公安及检察机关在起诉前一般都对赃款赃物予以扣押，受害人对提起诉前保全时间无法掌握，诉前保全难以实现。

2、刑事附带民事诉讼案件审理中，多数法官以刑事审理为主，对附带民事部分仅动员被告人尽力进行民事赔偿，以减轻处罚，或以有无调解可能进行审理，对将来能否执行很容易忽略。

3、因受害人与被告之间在被告犯罪行为实施前不必然存在关系，除了因经济纠纷或邻里纠纷引起的伤害案件外，原告很难提供被告财产线索，且被告人在押，对是否被告人财产查明难度较大。

4、法官没有明确告知受害人有提起财产保全的权利，受害人也不知道行使该权利。

5、有的法官对法律理解偏差，认为已经扣押了赃款赃物，附带民事案件不适用诉讼保全。

6、刑事案件一般没有诉讼保全要求，法院在采取保全措施后，在卷宗中无法显示，相关材料无法移送。

二、刑事附带民事案件财产保全的必要性：

刑事附带民事案件同普通民事案件一样，从人民法院受理到作出生效判决需要经过一段时间。而且在执行判决时，法院首先执行对刑事被告人的人身判决。法院判决生效后，被告人或家属不履行义务，受害人申请强制执行又需要一段时间。在这一过程中，如果被告人家属隐匿、转移或者挥霍被告人的财产得不到制止，可能会使生效的判决不能得到执行，受害人权益得不到充分保护，造成隐患。而采取适当的保全措施，则可防止当事人在人民法院作出判决前处分判决生效后用以执行的财产，以保障生效判决得到顺利执行，有利于充分保障受害人合法权益。

三、刑事附带民事诉讼财产保全的条件：

刑事附带民事诉讼财产保全，应当进行严格的审查，一般应注意以下问题：

1、刑事附带民事案件的诉讼请求必须具有具体的财产给付内容。如给付医疗费用、财产赔偿金等。

2、将来的生效判决因为主观或者客观的因素可能导致不能执行或者难以执行。主观因素有，当事人或相关人员没有主动赔偿意愿，有转移、毁损、隐匿财物的行为或者可能采取这种行为;客观因素主要是诉讼标的物有灭失可能，如果不及时采取保全措施将会造成更大损失。

3、财产保全应在刑事附带民事案件受理后，法院尚未作出生效判决前作出。在一审或二审程序中，如果案件尚未审结，就可以申请财产保全。如果法院的判决已经生效，当事人可以申请强制执行，不得再申请财产保全。

4、财产保全一般应当由当事人提出书面申请。当事人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以裁定采取财产保全措施。

5、人民法院依据申请人的申请，在采取诉讼中财产保全措施前，可以责令申请人提供担保。提供担保的数额应当相当于请求保全的数额。申请人不提供担保的，人民法院可以驳回申请。在发生财产保全错误给申请人造成损失的情况下，被申请人可以直接从申请人提供担保的财产中得到赔偿。

四、财产保全的范围

《民事诉讼法》第94条规定：“财产保全限于请求的范围，或者与本案有关的财物。”最高人民法院的有关司法解释也认为，人民法院采取财产保全措施时，保全的范围应当限于当事人争执的财产、附带民事被告的财产及于本案有关的财产(刑事案件中与本案有关的财物应包括涉案赃物、被告人本人财产，特殊情形下涉及限制行为能力人监护人财产、被告人所在单位财产、共同致害人的相关财产、其它具有特殊关系的人的财产，如雇佣、代理关系等)。对案外人的财产和善意取得的与案件有关的财产，不得采取保全措施。所以，财产保全的范围，不能超过申请人请求的范围，也不得超过请求赔偿的价额。这样既能使申请人的权益得到实现，也避免给被申请人造成不应有的损失。

五、财产保全的措施

根据民事诉讼法规定,财产保全可以采取查封、扣押、冻结或者法律规定的其他方法。

查封，是指人民法院将需要保全的财物清点后，加贴封条、就地封存，以防止任何单位和个人处分的一种财产保全措施。扣押，是指人民法院将需要保全的财物移置到一定的场所予以扣留，防止任何单位和个人处分的一种财产保全措施。

人民法院在财产保全中采取查封、扣押财产措施时，应当妥善保管被查封、扣押的财产。也可责令当事人负责保管被扣押物，但是不得转让、买卖。

冻结，是指人民法院依法通知有关金融单位，不准被申请人提取或者转移其存款的一种财产保全措施。人民法院依法冻结的款项，任何单位和个人都不准动用。财产已经被查封、冻结的，不得重复查封、冻结。法律准许的其他方法包括责令被申请人提供担保等方式。责令被申请人提供担保，是指人民法院责令保证人出具书面保证书或者责令被申请人提供银行担保、实物担保的一种财产保全措施。此外，扣留、提取被申请人的劳动收入、禁止被申请人作为等,也属于财产保全的方式。

人民法院对季节性商品，鲜活、易腐烂变质和其他不宜长期保存的物品采取保全措施时，可以责令当事人或相关人员及时处理，由人民法院保存价款;必要时，由人民法院予以变卖，保存价款。

六、财产保全的程序

法院在受理刑事案件时，即应督促、协助有关部门及时移交账款赃物，对没有追究赃款、赃物去向的案件，采取向有关机关出具补查提纲等办法，应建议并协助有关部门追查赃款赃物，退还受害人。

法官在受理刑事附带民事案件时，即应向被害人交代其权利和义务，被告人没有积极履行赔偿义务的意向指导受害人提供被告人的财产线索，积极采取保全措施以促进民事部分达成调解协议，确保判决后的顺利执行。采取保全措施的具体程序如下：

1.申请。财产保全，由利害关系人在提起刑事附带民事诉讼时或诉讼中向受诉法院提出申请。

2.担保。人民法院根据情况，可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，驳回申请。

3.裁定。当事人申请诉前保全的，人民法院接受申请后须在48小时内，作出裁定，裁定一旦作出即发生法律效力，当事人不服不得上诉，可申请复议一次，复议期间不停止对裁定的执行。

4.解除。财产保全裁定的效力至生效法律文书执行时止，如果诉讼过程中需要解除保全措施的，法院应及时作出裁定解除保全裁定，如申请人撤回保全申请，财产保全的原因和条件发生变化，不需要保全的;被申请人或家属提供相应担保的等。

篇13：刑事附带民事授权委托书

一、刑事附带民事诉讼制度运行之问题

我国现行刑事附带民事诉讼制度在运行过程中主要存在以下问题:

1、案件受理范围的狭窄且存在较多冲突。

最高人民法院《关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第1条, 将附带民事诉讼的案件范围限制在“因人身权受到犯罪侵犯而遭受物质损失”和“财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失”的狭小范围。同时, 由于刑事诉讼法与民事诉讼法对案件管辖的规定不同, 受理刑事案件的法院不一定具有该案所附带的民事诉讼的管辖权。如刑事诉讼的被告人与民事诉讼的被告均不在一地, 或该刑事案件由基层法院管辖, 而该案引起的附带民事诉讼的争议金额巨大, 依民事诉讼法的规定应由上一级法院管辖等。这类情况使得刑事附带民事诉讼的受理范围受到局限。还有, 非刑事被害人因犯罪行为而遭受的物质损失, 能否提起附带民事诉讼, 也是一个悬而未决的问题。

2、请求赔偿范围的狭窄且实现可能性较少。

根据现行法律和司法解释规定, 附带民事诉讼的赔偿请求范围仅限于被害人的人身权利因犯罪行为遭受损失或财物被毁而遭受的损失, 被害人因财物被犯罪分子非法占有、处置的损失, 只能由法院责令犯罪分子退赔, 或者在退赔不足弥补被害人损失时, 由其向民庭另行独立起诉。

3、合并审理的并未能提高效率, 保证判决的正确性。

在刑事附带民事诉讼中, 诉讼参加人往往具有双重身份, 从而享有不同的诉讼权利, 承担不同的诉讼义务;刑事案件的庭审程序、调查重点、认证规则等与民事案件差异很大;加上当事人在法律素质、文化知识、语言理解能力和表达能力等方面的差异, 所以极易使庭审过程变得头绪紊乱、条理不清、重点模糊, 甚至使庭审失控, 增加了庭审的难度。

同时, 当所附带的民事诉讼涉及面广、案情复杂时, 为了不过分延迟刑事部分的解决, 往往需要对刑事案件提前作出裁判。

4、民事权利救济途径存在冲突。

根据《刑法》第36条规定, 被害人因犯罪人的犯罪行为而遭受经济损失的, 人民法院审判时, 不但对犯罪分子给予刑事处罚, 而且应当根据案件具体情况, 对被害人所遭受的经济损失一并作出判决判令犯罪分子赔偿。即对被害人民事权利的法律救济, 是通过人民法院在解决被告人刑事责任的同时, 一并通过诉讼程序解决。但《刑法》第64条又规定:“犯罪分子违法所得的一切财物, 应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产, 应当及时返还。”这就意味着, 犯罪分子违法所得的财物其中包含被害人因犯罪行为而遭受的经济损失, 由司法机关予以追缴或者责令退赔, 但究竟由谁来行使追缴、责令退赔、返还, 法律并未明确。

5、受害人民事权利易被忽视。

现行的刑事附带民事诉讼制度过于侧重对犯罪的打击而较为忽视对被害人的民事权益的保护, 代表国家利益的检察院根深蒂固的“国家本位主义”将可能妨碍附带民事诉讼当事人不能充分进行法庭调查和辩论, 诉讼权利被变相剥夺。审判者在刑事附带民事诉讼中的民事诉权往往被忽略, 审判过程中民事责任的确定往往变成了一个由“捎带”的附属程序解决的问题, 从而导致了对民事权利的保护不足。

二、附带民事诉讼独立性之探讨

如何解决刑事附带民事诉讼中存在的问题, 学界及司法实践领域人士可谓仁者见仁, 智者见智。总的来看有独立说、完善说两种, 而其中焦点即是对刑事附带民事诉讼性质的争议。对此, 一直有“独立论”与“从属论”之争。笔者认为, 附带民事诉讼独立性是主要的, 从属性是次要的。

1、从性质上看, 刑事附带民事诉讼属于民事诉讼范畴。

附带民事诉讼的目的是解决被告人的民事赔偿责任问题, 应以适用民事法律为主。附带民事诉讼只不过是在刑事诉讼期间进行的民事诉讼, 在本质上属于民事诉讼。刑事附带民事诉讼只是对源于同一行为的两个诉讼程序以及两种不同法律责任由同一审判组织进行合并处理的诉讼审判方式, 立法设计的目的是为了实现诉讼效益。由于民事诉讼与刑事诉讼在本质上存在的巨大差异, 依然需要分别适用不同的程序法和实体法。将刑事诉讼和民事诉讼合并由同一审判组织审理, 并不是就完全混合为一个程序。

2、从历史背景上看, 附带民事诉讼制度产生的条件已发生了很大变化。

从历史角度考察, 新中国刑事附带民事诉讼制度的设立, 的确在一定时期、一定程度上起到了维护被害人合法权益的效果。但这与我国当时民事诉讼法律不够完善的历史条件是息息相连的。从解放初到1979年《刑事诉讼法》的颁布实施, 我国一直没有一部像样的民事诉讼法律和法规, 为了使刑事犯罪活动中遭受物质损害的受害人能够获得相应的司法救济, 在刑事诉讼法律中设立刑事附带民事诉讼制度的确是必要的。

3、从公正效率均衡看, 独立更有利于公正价值目的的实现

刑事附带民事诉讼程序将刑、民案件合审, 在一定程度上确实能节省司法机关和诉讼参与人的人力、物力、财力, 便利有关的诉讼参与人参加诉讼, 从而有利于提高诉讼的效率和效益。但效率和效益并不是诉讼所追求的唯一价值目标, 也不是诉讼的最高价值。“诉讼制度或程序真正永恒的生命基础在于它的公正性。”公正才是诉讼的最高价值取向。在诉讼效率、效益和诉讼公正之间, 诉讼公正才是第一位的, 尤其是当对诉讼效率、效益的追求影响到对被害人的利益保护时, 就应该有一个正确的取舍, 切不可置被害人的利益于不顾。因为, “诉讼效率的极大化是在满足国家的利益愿望和公民个人的利益愿望之间来实现的。”刑、民制度重建可能会增加了一些诉讼成本, 但能够保障当事人充分地行使诉讼权利, 最大限度地实现诉讼公正和实体公正, 这种付出是值得的。

三、完善刑事附带民事诉讼制度之建议

综合以上分析, 笔者认为刑事附民事诉讼可以而且应当从刑事诉讼中分离出来, 但就我国目前状况而言, 直接取消刑事附带民事诉讼制度, 条件还不成熟。笔者认为目前重要任务在于完善刑事附带民事诉讼制度, 具体应在以下几个方面作出完善:

1、赋予当事人程序选择权。

赋予民事诉讼当事人程序选择权, 明确刑事与民事诉讼发生交叉时民事诉讼的独立地位, 规定凡因犯罪行为所引起的民事赔偿请求, 均可以在刑事诉讼中附带提出, 也可以在刑事案件审结后, 向民庭另行提起民事诉讼 (须未超过民法规定的诉讼时效) , 还可以在刑事案件未立案时向民庭单独提出。

2、扩大请求赔偿损失的范围。

必须从立法上确认刑事犯罪案件中损害赔偿的全面赔偿原则, 当事人不仅可以就人身伤害或财产被毁而遭受的经济损失提起附带民事诉讼, 还可以就财物被犯罪分子非法占有、挥霍而提起赔偿请求, 不仅是实际物质损失可提起附带民事诉讼, , 精神上遭受的损害也可以提起附带民事诉讼, 从而与民事法律所规定的赔偿范围相一致。

3、明确附带民事诉讼的案件范围。

在目前阶段, 最高人民法院应当进一步作出专门司法解释, 对刑法中可以提起附带民事诉讼的案件范围作出较明确的界定, 对附带民事诉讼中的起诉与反诉、时效、期间等作出解释, 使刑事诉讼法与民事诉讼法的有关规定相衔接。

4、建立刑事损害补偿体系。

可借鉴外国立法, 建立刑事侵害补偿制度, 在被害人受害严重, 刑事损害赔偿无法实施或赔偿不足的情况下, 由社会或者国家予以适当的经济补偿。

参考文献

[1]陈光中主编.刑事诉讼法[M].北京:北京大学出版社, 高等教育出版社, 2002:211.

[2]郑鲁宁, 何乃刚.合并与分离:刑事附带民事诉讼制度的反思与重构[J].政法论坛, 2003, (04) :115-116.

[3]柴发邦.体制改革与完善诉讼制度[M].北京:中国人民公安大学出版社, 1991.39.

篇14：刑事附带民事授权委托书

关键词：刑事诉讼；民事诉讼；进步；不足

中图分类号：D925.2 文献标志码：A 文章编号：1002-2589（2013）05-0099-02

一、刑事附带民事诉讼程序概述

刑事附带民事诉讼是指司法机关在刑事诉讼过程中，在解决被告人刑事责任的同时，附带解决因被告人犯罪行为所造成的物质损失而进行的诉讼活动[1]。认识刑事附带民事诉讼，首先要理解其性质。我国现行刑事诉讼法对附带民事诉讼的性质，未做明确规定，因此法学理论界对此理解各异，共有四种不同的观点。第一种观点是刑事说，持该观点的人认为附带民事诉讼本质上就是刑事诉讼，因为附带民事诉讼就是在刑事诉讼过程中进行的。第二种观点是民事说，持该观点的人认为附带民事诉讼是一种民事诉讼，因为其目的是解决民事责任。第三种观点是综合说，持该观点的人认为附带民事诉讼是刑事诉讼和民事诉讼相结合形成的特殊的诉讼。第四种观点是特殊民事说[2]，附带民事诉讼在性质上是民事诉讼，在诉讼过程中要遵守民事实体法和民事程序法的规定，但是又因其是在刑事诉讼过程中解决的，且由犯罪行为引起，因此为特殊的民事诉讼。第四种观点已为多数学者接受。

其实刑事附带民事诉讼制度的产生基础是刑民分开。刑事附带民事诉讼程序最主要是为了解决被害人的损害赔偿问题。最早见之于法条的刑事附带民事诉讼是1808年的《法国刑事诉讼法》。在世界上，刑事附带民事诉讼制度并不是一个普遍实行的制度，各国对它的态度褒贬不一。不论是有无设立刑事附带民事诉讼制度，各国都以各自不同的方式解决被害人的损害赔偿问题。学理上把各个国家的运行模式分为三种模式。平行式以美国和日本为代表，民事赔偿问题原则上由民事诉讼程序予以解决。附带式以法国、德国、前苏联为代表，大都规定受犯罪行为侵害的被害人可以在刑事诉讼程序中提起损害赔偿请求，由法院在处理刑事案件的同时对附带民事诉讼一并裁决。但各国在具体运行中又各有不同。折中式以英国为代表，允许在一定情况下，可以通过刑事诉讼程序附带解决犯罪行为引起的民事赔偿问题，而在其余情况下通过民事程序或其他方法予以解决。

二、我国刑事附带民事诉讼程序的进步之处

我国1979年制定、1996年修正的《刑事诉讼法》对附带民事诉讼仅有两条原则性的规定，分别为第77条和第78条。第77条中指出被害人提起附带民事诉讼的前提是因被告人的犯罪行为而遭受物质损失。而第78条又规定只有在为了防止刑事案件审判的过分迟延的情况下，附带民事诉讼才可以在刑事案件审判后进行，其余都是与刑事案件一并审判，并由同一审判组织继续审理。从以上两条内容分析，我国采取附带式的模式来解决民事损害赔偿请求。2012年3月18日新修改后的《刑事诉讼法》第七章附带民事诉讼部分的条文，由原来的两条扩充为四条，主要表现在“三个增加”上：即被害人的法定代理人、近亲属在被害人死亡或者丧失行为能力时有权提起附带民事诉讼；附带民事诉讼的原告人或者人民检察院享有申请人民法院采取保全措施的权利；人民法院可以对附带民事诉讼案件进行调解，在做出判决、裁定时也可以考虑物质损失情况。这三个增加是对刑事附带民事制度的重大修改，刑事附带民事制度主要是解决被害人的损害赔偿问题，立法机关在设计条文内容时不仅将诉讼效率的提高和定纷止争的需要考虑在内，而且也特别重视被害人的权利保障，使被害人能够及时获赔。

关于刑事附带民事诉讼判决的执行问题，一直以来都是我国刑事附带民事制度的一大“败笔”，我国刑民事法律及司法解释之前并没有做出任何具体规定。对此，新刑事诉讼法第100条构建了两类保全措施：依职权的保全措施和依申请的保全措施。不仅人民法院在必要的时候可以采取保全措施，查封、扣押或者冻结被告人的财产，附带民事诉讼原告人或者人民检察院也可以申请人民法院采取保全措施。新刑事诉讼法还特别规定人民法院在采取保全措施时，适用民事诉讼法的有关规定。同时，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第152条还规定：“有权提起附带民事诉讼的人因情况紧急，不立即申请保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在提起附带民事诉讼前，向被保全财产所在地、被申请人居住地或者对案件有管辖权的人民法院申请采取保全措施。”以上规定将申请财产保全的时间大大提前，从此，附带民事诉讼原告人在刑事案件立案后即可申请保全犯罪嫌疑人的财产，这对于被害人权益的实现具有重大的意义。

新刑事诉讼法第101条规定：“人民法院审理附带民事诉讼案件，可以进行调解，或者根据物质损失情况做出判决、裁定。”该条规定将调解纳入人民法院审理刑事附带民事诉讼案件的结案方式，而且调解协议具有法律效力，应当为诉讼双方当事人所遵守。另外，新修改的最高人民法院司法解释第155条第三款规定：“附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款的限制。”根据该条规定，调解的内容完全可以突破“物质损失情况”的限制，而且被告人也可以通过给付死亡赔偿金、死亡赔偿费等精神损害抚慰金的形式来取得被害人及其近亲属的谅解，同时人民法院在判决时可以将这一点作为犯罪嫌疑人、被告人认罪、悔罪的量刑情节予以考虑。法律的上述规定对于附带民事诉讼案件中的各方来说都是利大于弊的。

三、我国刑事附带民事诉讼程序的不足之处

1.受案范围

新修改的《刑事诉讼法》第99条第1款只是规定附带民事诉讼必须以被告人的行为构成犯罪为前提，但至于具体种类及所属案件范围没有限制。从新修改的《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第138条内容可以得知附带民事诉讼案件范围主要限制于两类：人身权利受到犯罪侵犯而致物质损失的和财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的。随着我国市场经济制度的建立和完善，各类新型犯罪案件不断出现。若只将案件范围限制于以上两类案件会严重影响被害人合法权益的平衡保护。根据司法解释，对于两类案件之外的其他案件，人民法院通过追缴或者责令退赔的方式来解决被害人的物质损失。从实践情况来看，追缴和责令退赔并不容易。如果经过追缴或者退赔之后被害人的损失仍然不能弥补，那么被害人还要向人民法院另行提起民事诉讼，这不仅增加了法院的工作量，也给诉讼当事人带来了讼累，使物质损失赔偿问题的解决更加复杂化，不利于案件的及时处理。

2.赔偿范围

新修改的最高人民法院司法解释第138条第二款规定：“因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。”它彻底堵死了刑事案件被害人提起精神损害赔偿寻求救济这一途径的可行性。刑事附带民事诉讼的赔偿范围限于因犯罪导致的物质损失，而根据民法及相关司法解释的规定，对于侵权行为所造成的损失，当事人既可以请求物质损失的赔偿，又可以请求精神损失的赔偿。这就造成同一事实，因为适用不同的诉讼程序，而产生不同的裁判结果。附带民事诉讼本质上仍然是民事诉讼，理应适用民事法的有关规定。而且实践中刑事案件被害人所遭受的精神损害比民事侵权案件中被害人所遭受的精神损害程度甚至更深。我国法律一方面从实体与程序上授予公民人身权利被侵害时得到救济的权利，另一方面，在不同的法律中又从实体和程序上予以剥夺。这种现象难以体现法律的公正。

3.证明标准和证据规则的适用

虽然民事诉讼的认定事实与刑事诉讼的认定事实基本一致，但二者在证明对象、举证责任、认证规则、证明要求上均有较大的差异。我国刑事诉讼证明标准是：“案件事实清楚，证据确实充分”，“排除一切合理怀疑”。而民事诉讼采用优势证明原则，即在证据对某一事实的证明无法达到事实清楚，证据确凿的情况下，对盖然性较高的事实予以确认。刑事附带民事诉讼集民事诉讼与刑事诉讼于一体，我国法律和司法解释却并没有对其应采用何种证明标准予以明确。若采用刑事诉讼证明标准，会导致刑事诉讼中并未认定有罪的行为，在附带民事诉讼中也不能构成侵权，无法追究责任，但是在独立的民事诉讼中却能构成侵权。若适用民事诉讼的证明标准，在刑事诉讼中证据不足以认定有罪的行为，在民事诉讼中却可能构成侵权。此外，刑事诉讼和民事诉讼对于自认效力的认定也是不一致的。在刑事诉讼中，自认即被告人的口供，法律规定若仅有被告人的口供而没有其他证据是不能认定被告人有罪的。而在民事诉讼中，自认即一方当事人对另一方当事人所主张的事实的予以承认或者一方当事人对于对方当事人主张的对己不利的事实不予反驳，法院对于以上的情形可以径行判决或者视为默认。由于刑事诉讼和民事诉讼的证明标准不同，对证据完全相同的同一案件，得出的法律事实结论可能完全相反。

参考文献：

[1]叶青.刑事诉讼法学[M].上海：上海人民出版社，2004：176.