不良资产法律尽调报告

不良资产法律尽调报告（共3篇）

篇1：不良资产法律尽调报告

取得不良资产清单后，应对不良资产进行初步评估，例如总债权的规模（包括本金，利息的总额），资产的本息比（本金和利息的比，主要是判断贷款发放的总体时间），主要放贷发生的时间，资产的地域分布，贷款企业的规模，贷款的企业性质（是国有、民营等），贷款的五级分类情况，整体抵押率和保证率，抵押物的品种，总体诉讼情况和执行情况，通常情况下，资产出让方在招商时会提供带有全部或部分以上数据的清单，这些数据可以让投资者初步了解这些资产的基本情况、定价区间、价值弹性等。

资产初评的目的是确定是否有必要进行进一步调查，并在此基础上确定调查范围、人数，对调查的大概时间做出初步判断，为下一步调查打下基础。如确定为拟收购目标即可启动立项程序。

第三节

尽职调查方案的确定和尽职调查工作的组织

（一）立项

1.立项报告。立项报告应包括应包括以下几个方面的内容：

①资产初步评价情况； ②预计的投资金额区间；

③尽职调查的方案与工作组织；

④项目的时间进度初步按排与人员按排； ⑤结论。

2.立项报告的审批。

立项报告经公司主管领导和总经理审批后即可实施。

（二）制定尽职调查方案

尽职调查方案包括以下几个方面的内容：

1.资产初步评估情况概述；

2.本次尽职调查的目的；

3.本次尽职调查方法与步骤；

4.尽职调查的人员按排；

5.尽职调查的律所聘请；

6.尽职调查的费用预估；

7.尽职调查时间估计及尽职调查报告的提交时间。

尽职调查方案应报上级批准或备案后方可实施。

（三）抽样与重点尽职调查项目的确定

尽职调查的范围可以分为全面调查和抽样调查，并根据初步评估的结果确定尽职调查的重点项目。一般情况下，在资产包所含贷款笔数或户数不多的情况下，需要进行全面调查，抵押类贷款或抵押物资产一律要进行调查，次级类资产需要全面调查。除此之外，都可以以抽样的方式进行调查。无论是抽样调查还是全面调查都须确定重点调查项目。

1.企贷抽样重点项目调查应遵守以下几个原则：

2.①抽样过程中按照每笔资产剩余本金大小的顺序进行选择，或者确定一个界限（例如剩余本金在500万以上的项目），在该界限之上的资产都做为抽样的样本。

3.②企贷根据资产的分散和集中程度不同，调查的本金金额一般认为不得低于被调查资产总本金金额的80％，最好能够达到90％以上。③调查笔数的最终确定可以根据抽样资产与总资产的比例的实际情况做适当调整。单户多笔的贷款，或多笔关联贷款，或关联企业多笔贷款，只要按总额达到抽样标准均应纳入调查范围，且一般情况下，作为一个整体应纳入重点调查范围

④抽样调查过程中，对于有抵押物的资产不论资产的大小，一律纳入重点调查范围。

⑤抵债资产一律要做尽职调查。抵债资产是指银行依法行使债权或担保物权而受偿于债务人、担保人或第三人的实物资产或财产权利。以物抵债是指银行的债权到期，但债务人无法用货币资金偿还债务，或债权虽未到期后，但债务人已出现严重经营问题或其他足以严重影响债务人按时足额用货币资金偿还债务，或当债务人完全丧失清偿能力时，担保人也无力以货币资金代为偿还债务，经银行与债务人、担保人或第三人协商同意，或经人民法院、仲裁机构依法裁决，债务人、担保人或第三人以实物资产或财产权利作价抵偿银行债权的行为。.个贷抽样调查应遵守的几个原则：

① 贷抽样应根据每个项目剩余本金的大小进行抽样，这主要是针对住房按揭贷款或车贷中涉及同一房地产开发商或汽车销售商担保的情况。这种情况下一般按照同一个项目来划分，按项目进行抽样。

②

②一般认为个贷抽样所覆盖的本金应大于债权本金的80％。如果项目过于分散，可以把抽样的比例适度调低

③

③个贷资产包中一般包含真实个贷和虚假个贷，虚假个贷可以都按项目进行调查，由于其本金相对较大，调查范围比较容易确定。真实个贷一般每笔本金较小并且极其分散，可以根据档案中预留的电话进行电话访谈，根据电话访谈的结果进行评估。

④

（四）调查工作的组织

⑤ 1.成立项目组及调查工作人员的按排

项目确定后应成立尽职调查项目组，确定小组成员，明确分工，并决定是否聘请律师事务所等中介机构协助工作。通常情况下都需要聘请律师事务所帮助进行法律调查。

根据尽职调查的任务量和紧急程度确定人数和项目负责人一般应有法务人员参加。

⑥ 律师事务所在尽职调查中的作用不可忽视，主要表现在： ② 专业角度查清资产的法律关系以及状态； ②具有良好的社会关系，能提供有价值的信息和资产线索；③具备专业素质，可以进行有针对性的分析。

参与尽职调查的人员须熟悉尽调工作流程，熟练掌握各种调查方法，明确目标，认真负责，细致耐心，并善于与各种关系人进行沟通。尽职调查人员通过阅档、实地调查、访谈、法律调查以及多方收集到的其他相关信息，力求调查准确、可靠客观，并最终给出价值判断。项目组要负责核实律师调查结论，并对此结论负责。

由于不同项目的所在地及具体情况不同，尽调小组应根据尽调方案给进行法律调查的律师事务所提出明确尽调要求，这些要求应至少包括尽调目的，需要调查的事项等，并在相关协议中予以明确。律师调查通常应至少包括：阅档、时效调查、权属调查、工商登记调查、法律状态（诉讼、执行等）调查。

2.调查工作的分工

⑴调查工作由项目组负责组织与实施，包括工作分配，明确中介机构的任务和目标等。在分配任务时项目组要有明确的时间要求。项目组应指定项目负责人，成员应由熟悉尽职调查、法律、处臵等专业人员参加。调查前应制定项目尽职调查方案，明确任务目标、抽样、事先准备好需调查项目的《信息采集表》。项目组要对尽职调查人员进行分工，调查人员与中介机构要相互配，经常讨论，相互应证，以确保调查工作的完整、准确。

律师的任务和工作目标应该在服务协议中有所约定，根据资产状况的不同任务与目标有一定的差异，但至少应包括以下几个方面的内容：

①阅档。审阅目标资产的档案资料，调查目标资产的法律状况，进行相关法律认定，对于权属关系、债权是否有瑕疵、时效等作出明确的判断；

②工商登记调查。调查债务人（包括保证人）的工商登记档案资料，确定债务人（包括保证人）的存续状态，调查工商登记档案记载的债务人（包括保证人）的财务、经营情况；

③ 属调查。查询债务人（包括保证人）的房屋权属登记信息及其它重大财产情况（对外投资等权益）。如果目标债权的保证方式为抵押，调查抵押财产的权属状况，其中主要关注抵押物的登记情况以及抵押期限，抵债物产权登记调查；

④ 谈与实地考察。对债务人（包括保证人）进行电话了解以及现场实地察看；在访谈和实地考察过程中需要填写访谈记录或实地考察表，根据访谈或实地考察的实际情况进行填写，填写完成后需参与访谈或考察的人员签字（一般至少需要双人签字）。

⑤法律状态调查。对于已经进入诉讼程序、执行和解程序的债权，律师应当走访相关的法院法官，对该诉讼情况进行了解 ⑤ 时效调查。应明确每笔被调查债权的时效状况；

合其他尽职调查人员完成有关工作；

⑦ 职调查完毕后应根据要求出具正式的法律意见书。

⑵项目组根据所要调查的资产情况、工作量，将全部拟调查资产在成员之间作适当分配。项目组成员负责根据分配到的资产清单逐户进行阅档、走访、实地考察、根据需要以不同的身份（如客户）对债务人、担保人经营状况进行了解，摸清企业实际状况，对抵押物、抵债物进行现场查看，了解当地房产的价格，对抵押物、抵债物进行初步评估。在整个调查过程中如果有必要可请律师协助。

第四节

尽职调查的实施

不同地区、不同规模、不同交易安排的项目尽调的时间要求会有不同，调查环境也不同。尽职调查首先应对参与调查的人员和律师提出明确的时间要求，尽职调查方案可以针对不同地区的特点在实施过程中略有调整，但以不影响尽调有效性为原则。如果是阅读原始档案，一般应按排项目组人员和律师同时进行，以免给资产出让机构增加不必要的工作量。

（一）阅档

阅档是尽职调查工作的第一步也是最基础的环节，阅档需要根据抽样结果进行阅档。阅档过程是对资产进行了解的过程，阅档需要判断债权是否具有瑕疵，担保是否继续有效，初步了解各类资产所含的法律关系、状态、权益等。我司人员应认真做好相应的记录工作，填写《尽职调查信息采集表》。律师等中介机构根据其自己的工作流程进行阅档，最终双方进行交流，可以减少差错和疏漏。

1.重点关注档案要件。阅档过程中需要关注的要件主要有借款合同、担保合同、抵押情况、是否有和解协议、是否诉讼、是否有判决、裁定和执行情况。在有判决的情况下，关注的重点就应该放到执行方面。目前遇到的主要问题是，被执行人没有可执行的财产无法执行，或者是法院裁定中止执行，这种情况下，后面尽调的工作重点应该放在被执行人财产的发掘方面。2.时效的问题。时效涉及到两个方面：一是诉讼时效，二是执行时效。

⑴诉讼时效。根据我国《民法通则》第一百三十五条规定的：“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外。”所以对于债务人的每次催收之间期限不得超过两年，当然若超过两年后债务人仍然签收的仍让符合时效的延续，所以在查看催收单时应重点关注最后时点签收的催收单到目前的时间或最后时点签收的催收单到转让到资产管理公司的时效是否有效。银行公告催收和公证催收均属于时效的中断，可以重新计算时效，根据规定国有四大资产管理公司一律可以采用公告催收来延续时效。对于保证人诉讼时效可以分为一般保证、连带责任保证两种时效现行《担保法》第15、25、26条对保证期间的设臵和效力作了规定“保证合同应当包括以下内容：保证的期间，一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月；在合同约定的保证期间与前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任；债权人已经提起诉讼或者仲裁的，保证期间适用诉讼时效中断的规定，连带责任保证的的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日

民诉法第八十四条规定：“受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无 法送达的，公告送达。”说明只有在“受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达”时，才能采用公告送达，若能找到债务人的情况下采取公告送达可能会不能产生时效的中断，国有四大资产管理公司除外。2 二○○○年九月二十九日最高人民法院发布的《中华人民共和国担保法》若干问题的解释规定：

①一般保证的债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，从判决或者仲裁裁决生效之日起开始计算诉讼时效；

连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起开始计算诉讼时效；

②一般保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效中断；连带责任保证中，主债务诉讼时效中断，保证责任诉讼时效不中断；

一般保证和连带保证责任中，主债务诉讼时效中止的，保证债务诉讼时效同时中止起六个月内要求保证人承担保证责任；在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。所以对于保证人的催收为债务到期后的六个月内。

最高额保证合同对保证期间没有约定或者约定不明的，如果 最高额保证合同约定有保证人清偿债务期限的，保证期间为清偿期限届满之日起六个月；

没有约定债务清偿期限的，保证期间自最高额保证终止之日或自债权人收到保证人终止保证合同的书面通知到达之日起六个月。

对于有担保物权所担保的债权的诉讼时效，该担保物权所担保的债权的诉讼时效结束后，担保权人在诉讼时效结束后的二年内行使担保物权的，人民法院应当予以支持3（最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释）四大资产管理公司所持有的金融不良资产一般都不会存在接收之后的时效问题，重点应该关注在银行剥离之前的诉讼时效问题，如查看银行催收通知书的时间等。关键是时效的连续性，有的资产时效已丧失，但后期资产管理公司仍有公告或催收等形式，并未得到债务人认可，因而时效仍然丧失，这一点很容易判断错误。

⑵执行时效。对于执行时效问题，根据《民事诉讼法》 例如，A企业向B银行贷款100万元，C以设备提供抵押，约定还款时间04年1月1日，如果A不能清偿债务的，诉讼时效为2年，截至06年1月1日，B从主合同诉讼时效结束之日起2年可以向C行使抵押权，也就是最晚在08年1月1日行使。

担保物权请求权的期间＝债权的诉讼时效（2年，可中止、中断、延长）债权的诉讼时效结束后2年（除斥期间）。也就是说，在一般情形下，担保权人行使担保物权的期间为4年。定，双方或一方当事人是公民的，向人民法院提出申请执行的期限是1年；双方当事人是法人或其他组织的，申请执行的期限是6个月。这个期限，从法律文书规定履行期间的最后一日起算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起算。对于有判决而没有申请执行的部分项目，可能已经丧失执行时效，但不一定就丧失了诉讼时效。

3.注意从放款时的调查报告和贷款维护过程中下户记录（指在贷款发放或逾期后银行工作人员对债务人的走访情况记录）中寻找财产线索。调查报告一般都反应了放贷时的情形，可以从中得到部分可能的财产线索，另外很多档案中有下户记录，下户记录一般都详细记录了不良产生的过程，可以从中发现一些可靠的线索，例如当时企业的经营状况，企业的对外投资情况，是否有转移财产的情况等。

4.阅档工作的安排。由于各公司、银行规定不同，有些需要在资产出让方规定的地点查看原始案卷，有些可以购买档案资料的影印件自行安排阅档。阅档工作安排由小组视情况进行安排，一般在阅档前与出让签署保密协议有时还需交阅档费用。

5.规范填写《尽职调查信息采集表》。《尽职调查信息采集表》可分为企贷信息采集表和个贷信息采集表。

⑴企贷阅档信息采集内容。

例如债务人名称、借款合同号、债务人地址和联系方式、贷款银行、合同金额、合同借款起止日

根据新修订的中华人民共和国民事诉讼法（2007修正）第二百一十五条规定，自2008年4月1日起申请执行的期间为二年

期、保证人名称、保证人地址和联系方式、抵押物的权力证书号、是否有抵押登记、是否有和解协议及内容、是否有诉讼及判决情况、执行情况、每一次的催收记录等。企贷有可能一个户中有多笔借款，根据需要对于多笔借款合同，并且还可能有多笔借新还旧的合同，这些都需要填写，对于企贷阅档应该就一些有疑问的问题进行记录，在以后的访谈或调查过程中应查找到相应的答案。详见《企贷尽职调查信息采集表》。

⑵个贷阅档信息采集内容。个贷主要特点是户数多，同时每笔金额较小。个贷阅档具有其特点，一般来说个贷都是批量放款，基本上所有放款的材料都是格式性较强，基本资料都一致，因此对于个贷的阅档建议建立一个表格并在阅档的同时填写相关的信息，表格内容主要包括以下几项： ①项目名称；

②借款人基本信息：借款人姓名、借款人性别、借款人身份证号、借款人身份证上标注的地址、借款人住址、借款人工作单位、借款人手机电话等联系方式；

③借款人配偶信息：借款人配偶姓名、借款人配偶身份证、借款人配偶联系方式；④房产及售价信息：所贷款房产的地址、预售许可证号或房产证号、房产面积、销售单价、房产总价； ⑤合同及债务信息：放款银行借款合同号、合同期限（放款日至到期日）、合同金额、剩余本金、催收利息、应收利息、放款银行、还款情况；

⑥ 押情况：是否办理抵押、他项权力证号；

⑦保证人情况：保证人名称、保证人地址、保证人联系方式、保证金额、保证期间；

⑦ 讼、判决及执行情况：代理律师事务所名称、联系人名称和联系方式、经办法院和法官信息及联系方式、判决情况和执行情况。最后将所有记录的信息汇总成一个总表。详见《个贷尽职调查信息采集表》。

在阅档和填写个贷信息采集表的同时应对真假个人住房按揭贷款进行初步识别。对假个贷的判断一般有以下几点经验可供参考：

①如果是假个贷，在阅档过程中很容易看出同一个项目下很多贷款人的收入证明都由一个或几个单位开出，或者来自于同一个地区同一单位，其本人一般都无法联系上，并且所留的联系人电话也是几个人的电话，并且档案材料极为规范；

②从阅档的统计表中可以看出，同一个项目贷款的发放时间集中在几个月之内，一般一天发放很多笔，然后隔几天又发放很多笔；

③同一个项目借款人不缴纳月供的时间非常统一，一般表现在所有贷款人从某个月份开始不再缴纳月供；

④在同一个项目中，用贷款额除以房产总价可以发现该数值基本集中在78－80％之间，这主要是因为以前有规定房贷的首付不得低于总房款的20％5。一般来说真实个贷的个人一般或多或少会多付一点，不可能每一个人都恰好支付房款的20％作为首付款；从另一个角度判断，同一个项目的按揭贷款中用合同金额除以剩余本金所得出的系数非常接近，这主要是因为放款的时间和还月供的时间基本同步，所以

2006 年5月29日国务院办公厅转发建设部等九部门《关于调整住房供应结构稳定住房价格的意见》的规定，从2006年6月1日起，个人住房按揭贷款首付款比例不得低于30%。考虑到中低收入群众的住房需求，对购买自住住房且套型建筑面积90平方米以下的仍执行首付款比例20%的规定该数据也极为接近；

⑤从统计的数据中可以发现，所有的贷款时间都为20年或30年，这个期限是每个项目规定的最长期限，一般个人真实的贷款，每个人的贷款期限都有可能不同，例如有的人以其买房的年龄至其到60岁的年限作为贷款的年限，不可能所有贷款人的贷款期限都相同。在假按揭中因为期限越长开发商所要支付的月供就会越少；

⑥合同中签订的房产单价比同期同地段的房产单价高出很多（一般高出30％左右）。

⑶抵债物的信息采集。主要包括法院判决抵债或协议抵债，抵债物的地点情况，权属的状况，抵债物的面积或数量情况，抵债物的瑕疵情况，权属情况以及过户或变更面临的障碍和费用情况，该抵债物是否涉及到其他纠纷情况，该抵债物目前的使用情况，抵债物的出租情况等。

（二）访谈

尽职调查的访谈可以视情况请中介机构参加访谈，一般包括对三个方面人员的访谈：

一是访谈资产出让方项目经理；

二是访谈原贷款银行客户经理或资产保全经理； 三是访谈债务人、担保人、抵押人。

举例说明，假设某地段房产价格为6000元/平米，有一套100平米的房产，当时其市场价值为60万元。如果通过假按揭的方式，把合同单价签订为8000元/平米（高出市场价33％），这样100平米的房产总价为80万元，按照政策在银行可以贷款64万元，其中4万元用于支付贷款过程中的费用和几个月的月供，等该项目所有需要按揭的房产办理完毕以后，开发商不再支付月供。这样开发商就相当于按照60万元的市场价将该房产卖给了银行，达到了按照市场价快速变现的目的。

1．访谈资产出让方项目经理。一般资产出让方都有相应的项目经理，通过对项目经理的访谈能够从中得到很多信息，对其提供的信息进行核实跟踪对于尽职调查是非常有效的。

在访谈过程中应注意以下几个方面的问题：

⑴访谈过程中应首先让项目经理介绍资产情况。一般项目经理都会有意识地重点介绍资产质量较好、有清收线索、财产线索等的资产，即所谓资产的“亮点”。但访谈人员要特别注意对这些信息的核实，这些信息有相当部分并无材料证明，需要核实其可靠性。

⑵对于阅档过程中所发现的疑问可以向项目经理进行咨询。在访谈前应该做好充分的准备工作，阅档和访谈本身可以起到相互核实的作用。

1．访谈资产出让方项目经理。一般资产出让方都有相应的项目经理，通过对项目经理的访谈能够从中得到很多信息，对其提供的信息进行核实跟踪对于尽职调查是非常有效的。

在访谈过程中应注意以下几个方面的问题：

⑴访谈过程中应首先让项目经理介绍资产情况。一般项目经理都会有意识地重点介绍资产质量较好、有清收线索、财产线索等的资产，即所谓资产的“亮点”。但访谈人员要特别注意对这些信息的核实，这些信息有相当部分并无材料证明，需要核实其可靠性。

⑵对于阅档过程中所发现的疑问可以向项目经理进行咨询。在访谈前应该做好充分的准备工作，阅档和访谈本身可以起到相互核实的作用。

⑶需要注意的是尽职调查中影响价值判断的重要信息需要有材料的支撑，同对方人员的口头交流不能作为依据。对于相关有抵押或查封的房产一定要求提供复印件作为依据。

⑷对于资产出让方近期与债务人等的联系及处臵工作现状，要求其将有关情况做全面介绍，并要求留下有关联系人的电话、公司地址、名片等联系方式。

2.访谈原贷款银行客户经理或资产保全经理。对原贷款银行客户经理或资产保全经理的访谈可以得到很多线索，包括当初贷款发放及催收情况，目前存续状况，财产情况，各关系人情况，企业的主要控制人，主要控制人的其他财产，财产是否有追偿价值，哪些需要重点追查等。

3.访谈债务人。一般情况下企贷债务人能够积极配合访谈的债务人并不多，对债务人访谈的难度较大。如果债务人不配合，可以试图通过不同的身份对债务人进行走访。真实个贷的债务人一般都非常积极地配合访谈，虚假个贷的债务人一般都不配合，很多人都以没有记忆搪塞，这种情况下一般应设法找到开发商进行访谈。

（三）实地调查

尽职调查的实地调查主要包括对债务人、保证人的实地调查和对抵押物、抵债物的实地调查。

1.对债务人、保证人的实地调查。要求对债务人、保证人办公地点进行实地走访，查看企业的办公场所、实际经营状况等，在尽可能的条件下拍摄其办公场所的照片，供尽职调查小组讨论。

2.对抵押物、抵债物的实地调查。实地调查过程中应有实地调查记录，要对被调查的物品做详细的描述。对于所有物品应进行拍照，照片应作为调查的资料留存。

（四）讨论与交叉核实

1.尽职组应强化讨论机制。尽职调查组应根据调查的进度适时进行内部讨论或与律师进行讨论，遇到问题及时寻找解决办法。没有引起重视的问题可能会在讨论中引起重视。对于讨论过程中提到的问题，应该继续落实，在下一次讨论之前把有疑义的问题弄清楚，不断地调查和讨论。

2.交叉核实。在调查过程中，难免会有成员对于材料阅档过程中存在遗漏或理解偏差，所以对于重要（影响资产价值判断）的资料需要进行交叉核实。具体的交叉核实办法由工作组组长同组员协商后根据实际情况进行分配。

3.调查过程中应根据调查情况随时填写《尽职调查信息采集表》，并根据调查的不断深入进行修正、完善。

（五）实施中的若干实务问题

1.律师执行调查应注意以下几个方面问题。

⑴银行信贷资产转让所对应的一系列权属关系是不良资产尽职调查中关注的重中之重，律师要对资产权属的合法性、有效性、存续性予以确认。由于阅档过程中不可能得到完整信息，以不能简单地判断时效的有效性，还应在尽职调查的实施过程中综合其他信息予以判断。

⑵对债务人和担保人的基本情况进行调查。企业基本情况尽职调查的内容包括：①企业基本情况，包括企业发展历史及结构、法定注册登记情况、股权结构、分支机构、控股或参股子公司情况、重大的收购及出售资产事件、经营范围等； ②公司的不动产、重要动产及无形资产包括土地权属、房产权属、车辆清单、知识产权及专有技术、资产抵押担保情况、资产的评估价值等； ③公司债权和债务：债权基本情况明细、债权有无担保及担保情况、债权期限、债权是否提起诉讼、债务基本情况明细、债务有无担保及担保情况、债务抵押、质押情况、债务期限、债务是否提起诉讼及或有负债； ④公司涉诉及执行情况（包括公司可供执行的财产线索）； ⑤公司股东、董事及主要管理者是否有违规情况、公司有无重大违法经营情况、上级部门对公司有重大影响的事宜等；

⑶查询工商登记情况，因贷款企业经过多年的经营很可能目前的经营场地和原始档案上存在差异，这可以给调查小组成员走访提供重要的信息。

⑷调查抵押物的抵押登记情况。律师应到房地产管理部门查证抵押物登记、查封情况。其他抵押品应到相应登记机关查询登记情况，以查明权属的有效性。

⑸对于涉诉项目应查明诉讼的进展，走访相应的法官。对于已判决的项目，很多由于企业没有可执行财产而中止执行，律师应该根据经验尽可能发现线索，对执行的可能性作出判断。

⑹若是个贷则需要分清是真实个贷还是虚假个贷。若是虚假个贷要查清目前房产是否还在该贷款人名下，查清保证人是否还承担保证责任，若保证人还承担保证责任则还需要查清保证人的基本情况（参照企贷），房产是否办理抵押登记。

2.尽职调查项目组应综合运用多种手段开展调查

⑴通过阅档结合与资产出让方的访谈查明债务人、担保人的基本情况以及现状。一般情况下，资产出让方会在很大程度上对其出让资产中的重点项目进行详细或者重点介绍，对于资产出让方的介绍尽调人员需要进行认真核实。⑵上网搜索该企业，查看是否有相关企业的报道。网上搜索到的信息不能作为判断一个企业的依据，但也经常能够提供一些相关线索，能给尽职调查带来很大帮助。

⑶调查与该不良资产有重要关系的人物。某些不良资产的产生完全是由于非正常贷款或非正常运用所造成，经过很多年的运作，可能实际控制人已经具备了还款能力，只是没有人去追或者没有能够掌握某些证据，只要掌握这样的证据就能够产生意想不到的回款效果。也有有关人当初涉及违法违纪等问题的情况，查清楚也有利于今后的清收。

⑷抵债资产的调查。重点是要对该抵债资产进行实地调查，以及到有关主管部门核实，了解资产的产权状况，包括资产是否存在产权上的瑕疵、是否涉及其他抵押、产权是否已转移、产权的实际转移还有哪些障碍、是否拖欠工程款、税款、土地出让金及其他费用，是否涉及其他法律纠纷，如果是协议抵债的是否被司法机关查封、冻结，是否属限制、禁止流通物等情况。

⑸对于抵押物是房地产的，应调查相关的房地产市场情况与价格，要注意区别不同资产的性质以及相对应的价格信息（如工业用地，商业用地，基础地价），要了解项目周边景观，项目基地现状，区域产业结构及社会发展水平，区域房产供应状况，物业租售状况，周边的商务圈，遮挡物及其可能对景观造成的破坏，污染源，大型交通枢纽和公交配套等。重点是要准确了解房地产等的市场价格，房产的最终价值评估应该以不高于市场价格的70％估价。机械设备，车辆等抵押物，因个体存在较大的不确定性，其价值的评估对于非专业人员来说较为困难，可以请专业人员进行评估。

3.个贷调查应注意的问题。个贷主要以房贷为主，其余还包括车贷和信用卡不良等。在此我们只讨论房贷问题。首先要判断是假个贷还是真个贷，如果是假个贷一般都是开发商融资，对此主要应调查开发商目前实力状况、抵押房产的现状、有没有住人、是否有过二次出售、现在在谁名下、预售登记或抵押登记的情况等。

如果是真实个贷，需要引起注意的是，要了解开发商的阶段性担保有没有解除，要了解该房产是否办理抵押登记和查封，要了解借款人的实际经济状况和收入水平，债务人的还款意愿。目前真实个贷存在一个执行的问题，如果借款人只有一套房产并实际居住，作为借款人的基本生活资料的房产可以查封但不得拍卖，因此存在暂时无法回现的可能，尽职调查时应该把这个因素考虑进去。

4.尽职调查人员身份问题。在尽职调查人员如果和债务人直接接触，部分债务人不予配合的情况下，调查人员可以以客户的身份对企业进行走访，了解企业的产品和销售情况，企业经营情况等。

5.怎样看待判决和执行中的财产发掘问题。很多债权都存在着执行难的问题，其中主要是因为没有可执行财产而中止执行。无可执行财产有两种情况：一种是企业经营失败而导致还款能力丧失，另一种是壳企业将财产转移，但又很难找到有效证据。后一种机会也同时会隐藏在这种资产中，这种资产往往评估都很低甚至为零，但不排除有很多为零的资产最终能够变成有一定偿还或偿还率较高的资产。

6.非财产线索的掌握对部分债权的回款也可能有很大帮助。例如在某些资产中部分同某些企业或个人有很大的关系，有关的证据也可能帮助查找还款来源，或把债务链连接上，或是促使第三方代为偿还。

第五节

资产估值

资产估值是尽职调查的一个重点，要从处臵角度进行价值分析并估值。资产估值是尽职调查小组讨论后达成共识的估值，不能仅仅依靠某一个调查人员进行估值定价。

（一）抵、质押资产的估值

对有抵押或质押资产的评估可以从两个方面来考虑，首先应考虑抵押或质押资产快速变现的价值，其次要考虑企业的经营状况。若企业经营状况较好，某些企业可能会通过协商了结该债务，一般在这种条件下访谈过程中企业都会表达相应意愿，此时可以用一个区间来判断该项目的价值，以抵押或质押物快速变现的价格做为底价，以企业访谈过程中愿意偿还的金额作为最高价进行评估

（二）保证、信用贷款的估值

对于保证和信用两种放款方式的评估区别是，信用放款只涉及到主债务人的价值估值，保证方式涉及到主债务人和一个或多个保证人的价值估值。对于企业价值的估值主要从以下几个方面入手：

1.查看企业的存续状态。在尽职调查过程中经常遇到被调查企业是注销或吊销，对于注销企业一律按照无回款计算，除非有特别可以证明回款的情况。对于吊销的企业需要进一步查实其资产状况，吊销是一种工商行为，企业法人被吊销营业执照后，企业内部组织机构依然存在，对于吊销的企业并不是没有财产，需要进行查找。

2.查找被调查人名下干净的固定资产。如企业目前名下存续的未被抵押或查封的房产等都可以作为可实现回现的依据。在查找此类资产的同时要了解企业是否有其他较大债务人，是否有被其他债权人执行的可能性。

3.查找被调查人的对外投资。对外投资是企业的权益，可以通过查封等方式执行，要对对外投资的金额和目前的市场价值做评估，最终应由调查小组讨论定价或请专业人员定价。

4.查找被调查人账户情况。每个企业都会在银行有账户，并且很多企业除了基本户之外还有多个一般户，查找账户可以查看其现金流情况，可以做为冻结账户并回现的一个参考依据。

5.查看企业的经营情况。通过实地走访或访谈等，可以大概了解企业的经营情况，企业经营情况的好坏也是判断的一个重要依据。一笔债权的债务人在正常经营的情况下，只要债权继续有效就可以通过各种手段进行追偿，但要视情况判断回收的比例。

（三）全面调查和抽样调查的估值

若是全面调查，将所有调查企业的估值累计即可，若是抽样调查，则可以根据抽样调查资产的估值除以抽样调查资产的总本金，用该系数乘以总资产的本金，可以初步得出对总资产的估值，再根据一些特殊情况进行调整，最后得出整个资产包的估值。对于整个资产包的估值可以是一个绝对数，也可以是一个区间。

第六节

处置预案

处臵预案的目的是为了未来处臵的方便，也可以测试和提示估值的准确性。处臵预案可以只是一个概括性的预案，只要说明总体的处臵思路、办法，预计回收金额、时间就可以，不需要具体的处臵细节。但重点项目或大项目必须逐户提出处臵预案。处臵预案包括主要以下内容：

1．处臵思路。如通过和解、诉讼或查找财产执行、变卖等总的处臵思路。

2．处臵时间和回收金额预估。资产处臵时间和回收金额的预估对于资产处臵很重要，对企业资金的按排可以起到预测作用。

第七节

尽职调查报告

（一）法律意见书

律师应根据其调查的结果分户出具正式的《法律调意见书》。《法律调意见书》应包括（但不限于）以下几个方面的内容：

1.调查的时间，参与的人员，调查走访过的机构或部门；

2.主债权、担保、抵押、转让情况包括以下内容：

①主债权借款合同签订的时间，合同号，借款合同双方当事人，借款合同金额，借款合同期限，利率的约定（包括逾期利率的约定），放款会计凭证显示的放款日期，债权余额情况,主债权是否合法有效；

②保证合同签订的时间，合同号，保证合同双方当事人，保证金额，保证期间，保证方式，保证范围，保证合同是否合法有效；

③抵押合同签订的时间，合同号，抵押合同双方当事人，抵押金额，抵押物的数量或面积，抵押物评估价，抵押物权力证号，抵押物他项权力证号，办理抵押登记的时间和登记部门；

④转让的时间，转让的双方当事人，转让的合同号，公告报纸的名称、时间、版面等；

⑤诉讼时效是否继续有效，诉讼时效到期时间。

3.债务人和保证人情况：

①工商登记情况，包括登记证号，企业类型，主营业务，住所，注册资本，法定代表人，联系电话等

②财务情况，包括最近一两年的资产、负债、所有者权益、收入、费用、利润等情况；

③经营情况，主营业务产品情况，生产经营情况等；

④财产线索情况，如股东情况，对外投资情况，名下固定资产情况，开户银行情况等线索。

4.抵押物的基本情况，抵押登记情况，查封情况，实地走访情况，市场价值的初步评估等；

5.代理、起诉、判决、执行情况：

① 代理人名称，代理合同签订时间，起诉时间；

② ②判决的法院，判决书号，判决的时间，判决的内容；

③ ③裁定的法院，裁定书号，裁定的时间，裁定的内容；

④ ④执行情况。

6.结论和建议

①时效是否有效；

②诉讼、判决、执行情况；

③是否有追偿价值以及价值的大小； ④对追偿提出建设性的意见。

（二）尽职调查报告

尽职调查项目组最后要根据尽职调查情况，综合律师的《法律意见书》形成《尽职调查报告》。

1.《尽职调查报告》应至少包括以下几方面内容：

⑴尽职调查报告的期间、调查范围、调查内容、调查程序和方法等；

⑵债权的整体概况，例如债权的分布，债权的形态，债权的总体诉讼状况，债权的地域分布情况等；

⑶资产包的特点，例如抵押情况，债务人情况，保证人情况等；

⑷整体价值判断情况，本节做总体的概括性价值判断，但应有附件列示重点项目的价值判断及依据情况； ⑸资产包处臵的难点及重要的风险点和收益点的说明；

⑹整体处臵预案以及对处臵费用和时间的预测，这些都将成为预估成本作为该资产包收购的一个重要参数；

⑺结论

2.《尽职调查报告》的基本格式

⑴尽职调查的时间、地点、方式、参与人员等；

⑵资产包的总体情况介绍：

①资产包涉及的项目数、债权总额、本金余额、利息余额、债权地区分布、已诉项目数、未诉项目数、有抵押物项目数、有抵押物涉及的债权金额等情况介绍。按照诉讼类、未诉类、核销终结类进行分别介绍说明；

②已诉类债权资产

Ⅰ已诉类债权涉及的项目数、债权总额、本金余额、利息余额、有抵押物项目数、有抵押物涉及的债权金额。要有抵押登记情况说明，确认抵押效力

Ⅱ已诉类由法院裁定以物抵债的资产情况。

Ⅲ由法院查封的财产情况，查封有异议的情况，查封执行有异议的情况，其他债权人查封情况，查封轮后情况等。

Ⅳ属于财产已经拍卖处臵或破产清算后资金待分配的债权情况。

Ⅴ属于其他情况类的资产。

③未诉类债权资产

Ⅰ未诉类债权涉及的项目数、债权总额、本金余额、利息余额、有抵押物项目数、有抵押物涉及的债权金额。要有抵押登记情况说明，确认抵押效力。

Ⅱ未诉类资产的时效问题介绍。

Ⅲ有抵押物或抵债物情况的介绍。

⑤ 销类资产介绍。

⑶资产包估值

①资产包内重点回款项目的介绍。应对每一个重点回款项目进行逐一介绍，并对回款金额予以评估，以及说明评估的依据。

②对资产包总体回收价值进行评估，要说明评估的方法，评估的依据等情况。

⑷资产包风险提示。对于资产包内存在的风险点需要进行说明。

⑸结论。该资产包的整体状况，整体价值评估，可回收预计，回收风险点预计等

篇2：不良资产债转股法律问题研究

关键词：金融资产,不良资产,资产处置,法律规制

本文从处置不良资产的一般理论出发, 对不良资产的成因、不良资产的处置模式进行分析, 探析了不良资产处置的法律问题。各个行业都存在不良资产问题, 本文主要针对金融行业的不良资产债转股法律问题进行了探析。

一、不良资产的形成原因

在经济发展中有多种不确定因素, 都可能会引发不良资产问题, 有企业自身管理不善原因, 也有经济环境、政策法律等宏观方面的问题, 总结如下:

第一, 国内国际经济环境不稳定。在市场经济环境下, 市场经济的发展具有一定的周期性, 经济会高涨, 也会低迷, 呈现一定的波动性, 那么企业在这种经济运行环境下必然会受到一定影响, 如在经济发展时期, 企业通常会扩大投资, 增加资产购置投入, 增加运营资金, 在经济低迷时期, 经济紧缩, 要收紧投资。必要的时候还要对不良资产进行处置。经济一体化发展背景下, 中国经济与世界经济是紧密相联的, 国际经济不景气, 在金融危机、次贷危机背景下, 必然会对中国经济产生一定影响, 中国很多行业进入经济衰退期, 金融和资本市场也因此产生一定的不良资产。

第二, 国家宏观经济政策对于市场经济的影响。我国经济运营模式早已从计划经济转型至市场经济, 但国家基于宏观经济发展考虑还会出台政策对市场经济进行干预, 会对金融机构的政策进行宏观调控, 因此银行和企业要从国家政策的总体要求出发, 按国家发展政策和要求进行经济活动。政策干预的结果必然导致信贷项目缺乏必要的约束, 此后的资金风险由银行来承担, 也是由银行来弥补损失, 无形中增加了经营风险, 在一定程度上增加了不良资产发生的机率。

第三, 企业运营管理问题。一些企业在运营管理方面存在问题, 例如, 一些企业管理不善、效率低下, 造成了资源配置不当。一些银行粗放式的管理方式, 短期行为明显, 不能合理的调配资金, 这是银行不良资产产生的主要原因。一些企业在未进行充分市场调研、未进行项目可行性分析的前提下就盲目投资。使银行贷款风险增加, 很多的贷款即成为不良资产。

第四, 银行内部管理制度不健全。一些银行缺乏管理手段, 单纯使用行政手段来管理贷款, 贷款发放信息不对称, 对资产审查不明确, 银行缺乏承担责任的风险意识和责任感, 未进行严格的核查, 没进行风险评估, 在这种情况下, 发生当信贷资产损失的机率增加, 一些银行缺乏风险防范意识, 当发生风险损失时, 未采用有效的补救手段。一些银行机构风险机制不健全, 管理措施不力, 疏于问责, 手段落后, 不能有效的管理贷款风险, 易发生贷款管理不善的情况, 使贷款难以收回, 形成不良资产。

第五, 缺乏金融监管和监督。当前中国在经济发展中出台了较多政策, 但在金融立法方面的政策还不尽完善, 监管力度较弱, 但与发达国家上百年的发展历史相比, 在管理方面仍有较大差距。目前中国的监管还不是出于风险管理的角度, 而是出于合规性监管的考虑而进行的管理, 对于金融风险的管理不够及时有效。

第六, 我国法律法规环境不完整。目前中国法律法规还不健全。虽然中国银行建立已有几十年的时间, 但没有出台政策性银行的相关法规, 对于债权也不明确, 使较多的政策性银行业务发展受到一定限制。对于国际间的金融制度的掌握也不够深入, 较难进行国际业务交易的风险管理。其次, 缺乏对相关法律制度的了解, 在运营中对法律政策的掌握尺度不到位, 易出现差强人意的管理效果, 有些地方存在地方保护主义思想, 进行人为的行政干预, 让银行在贷款追偿中碰到较大的阻力。

二、不良资产处置的几种主要模式

从国际上实践看, 不良资产处置主要有以下几种模式:

第一, 美国模式:美国模式的特点是由其政府作为主导机构, 由政府主导成立资产管理公司, 进行不良资产的处置。美国是最早成立资产管理公司的国家之一, 出台了一系列的法律法规, 并采用与专业公司签订资产管理合同, 由其做出代表对不良资产进行处置, 让不良资产完成资产的融合, 又回到市场运作中, 避免了资产的损失, 有效的降低了风险。

第二, 瑞典模式:政府介入、建立“好银行、坏银行”机制。在1992年底, 瑞典政府对现行的金融法律法规进行了梳理, 整合了一套较为完善的金融体系法律, 并在1993年年初成立了瑞典银行业的援助机构 (SBSA) , 由援助机构作为主导, 协助银行开展工作, 对于企业的不良资产进行管理的资产处理问题是采用将银行划分为两大梯队的方式, 即将资产运营良好的划为“好银行”梯队, 将银行不良资产转移到独立于金融机构之外的专门的资产处置组织中。将原来的金融机构转变成为能够正常经营、资产优良和充足的“好银行”。不良资产则转入“坏银行”梯队, 在政府主持下, 以出售或核销。因此, 处于“好银行”梯队的资产能够顺利的完成重组, 并正常的运营;处于“坏银行”梯队的资产会进行清算, 随后“坏银行”也会被注销。

瑞典模式的主要特点是由瑞典政府主导, 制订不良资产的处置管理政策, 政府的介入让不良资产的处理过程较为顺畅, 瑞典构建了不良资产的处理机制, 建立“好银行、坏银行”机制, 促进了不良资产的处置, 对资产进行分类, 充分发挥专业优势, 采取相应的处理方案, 对不良资产采用出售抵押贷款等方式实现资产变现, 将银行资产划分, 不良资产剥离, 优质资产继续运营, 以帮助企业实现专业化的运营, 提高运营收益, 促进企业摆脱困境, 获得良好的收益。瑞典政府设立了专门的资产管理机构, 通过资本注入, 优化了资产, 平稳的度过了金融危机。

第三, 波兰模式:政府支持、制度创新、银行重组与企业重组相结合。波兰模式的特点是由政府提供强大的支持, 推行制度创新, 由政府主导, 将银行与企业关联在一起, 将政府与企业的重组结合在一起, 一同处理不良资产。由波兰政府主导, 采用政府发行债券或者由政府集聚财政力量, 通过财政拨款和发行债券等形式来筹集资金, 向国有银行提供专项的资金, 设立专门处理不良资产的部门。其次对不良贷款进行划分, 将难以重组的资产进行分析, 这类资产中对国家影响较大的资产, 采用特别的政策, 进行特别的处理;再次, 在政府监督下, 由专门的组织来进行债务重组, 处理不良资产。虽然国有企业的不良资产数量较多, 会给国家带来较重的负担, 但是由于国有企业在国家经济中占有较高的地位, 因此波兰政府在处理这部分资产时还是采用了审慎的态度, 不会简单化的采用破产或私有化的方式来处理。主要处理的方式还是采用重组的方式, 盘活不良资产, 完善治理结构, 促进银行的发展与进步。

三、债转股的法理分析

(一) 债转股的法律性质

从宏观角度看, 可从以下两个方面定义, 债转股是一种内部或外部债务重组的自发行为干预。合同的股权是一种投资关系, 一方面, 债权人的债权转股权的实施是投资活动, 是对企业债务的直接或间接投资;另一方面是企业债务融资活动。

(二) 债转股的法律特征

1. 债转股是一种债权出资的投资行为

从法律的层面去理解债转股问题, 债转股的方式让债权人对企业的负债享有支配权, 会对企业的投资产生较大的影响, 债权人可提出主张, 其特点主要包括:第一, 债权人通过法律索赔的方式让投资者成为持有股份的债务人。但对债权人权利的立法态度在不同国家有所不同。其次, 债转股虽然可以增加企业债的注册资本, 但在财务核算口径上并没有提升资本的增加, 只是企业减少了债务, 增加了所有者权益, 企业的资产总额并未发生必然的变化。

2. 债转股具有抵销性质

抵销是指业绩周期相似的债务, 因为双方相互抵消其债务而消除。作为债务履行的方式, 债务人以抵消通过使用反索赔权索赔债务人。虽然有法律所需的补偿规定, 但只要双方达成协议, 会产生效力。因此, 抵销使各方在相互负债的情况下, 当事人按照法定或预期的条件, 自己的债务可同时消除。从实际操作中, 抵销具有简化债务偿还的程序, 提高交易效率, 节约社会成本。

3. 债转股是债权人对企业的出资义务

债权转股权是债权人对企业的出资和企业债权人的义务相互抵消, 是抵消债务的必不可少的条件之一。债转股债务之间的法律关系具体分析如下:第一, 由于合同的企业和其他法律行为中原始债权人和债务人、债权人关系;第二, 在债权人的供股股份通过协议之后原债权人签订想要成为企业债的股东, 它必须有利于公司债务, 在企业盈利分红时, 分红原债权人额外股份, 并及时报告企业经营状况和其他一些义务。在这个过程中, 资本的贡献和公司债务还款阶段的义务, 原债权抵消, 不再适用, 只要通过工商登记机关将双方增加股份数额变更登记即可。债权转股权是双方自愿的结果。债务抵销合同的详细分析是AMC和国有企业认购股份企业达成协议。与此同时, AMC国有商业银行分配给国有企业的债权, 国有企业实际持有后, 形成债权债务关系。AMC对企业债务股权置换后, 其面临的风险程度将增加, 如果能够有效运营, 最终得到一个双赢的局面。

四、我国实施债转股法律问题研究

(一) 债务困境的实施后中国的政策

中国对于不良资产的处置问题出台了一些法律, 债转股做为比较有效的政策之一, 在中国推行了十多年的时间, 对于企业不良资产的处理起到了较好的推动作用, 取得了一定的效果。但与预期相比, 仍有一定的距离。债转股中政府是处于干预地位, 由于政府的政策性过强, 执行结果后, 我国原来的债务约束已成为软约束。债务问题实施后, 中国的政策是:第一, 债务股权的预期目标交换政策没有完全实现。虽然在降低金融账面价值中有所体现, 但本质上说, 企业的管理能力并未增加, 因此盈利能力并没有根本性的变化, 从国有企业的债转股和内部控制情况来看, AMC并没有真正享有所有权。根据该政策企业将面临股票回购的巨大压力。其次, 债务的政策削弱了股东的地位。AMC的人员主要来自于国有商业银行, 大多的管理人员没经过企业经营工作的锤炼, 管理经验缺乏, 很难在现代企业管理工作中做出成绩, 大多不具备监督工作的胜任力。第三, 债务企业在实施过程中的“非债非国有股”股权置换。由于债转股已停止了优惠政策, 有些企业列入债转股名单, 并停止支付贷款利息, 但在新公司的登记处理延迟, 或者没有按照股权重组改制为公司, 由于债转股方案的反转, 搁置了企业债转股方案, AMC股权无法形成, 导致“债务”管理真空的情况。

(二) 我国商业性债转股具体问题分析

1. 债转股中有关担保的效力问题

要设置担保债权的权益, 完成债务与股权互换的担保后, 质押、抵押人与债权人的法律关系消灭, 相应的义务也立即销毁。在债转股的价值评估的实施中应采取一些技术手段来给予优惠的价格, 抵押债务的所有权, 确保成功实施债务与股权互换, 并保护第三方利益。

2. 债转股中的验资难及虚假增资风险

虽然《债转股管理办法》的第七条第一款规定, 用以转为股权的债权, 应当经过依法设立的资产评估机构评估。但信用价值的评估不能标准化, 由于无法明确界定无形权利, 作为无形存在的无形资产, 目前还没有关于具体的规定, 并不能确定债权的合理性和合法性, 那么资产评估机构就无法对债权价值进行合理的计算。

3. 债转股中涉及的诉讼问题

在商业债务股权置换引发的民事纠纷越来越多, 实际问题也越来越复杂, 股东对企业债务的债权人或备案确认, 并要求确认债权转股权互换协议是无效的。由于债权价值评估难易程度问题, 债权人实施债转股债务消失和为企业的负担的做法会严重损害第三人的利益。法律应赋予第三人撤销权, 保护其权益, 但在实际的法律适用中, 并未出台此类的规定, 对此类问题做出明确的界定。

4. 债转股中涉及破产制度对处于破产重整或和解期间的公司, 债转股在一定程度上能够帮助债务人因破产而导致的负面作用。但在竞争日益激烈的市场经济环境下, 一些公司最终资不抵债, 不及时进行破产程序, 也只会形成连锁反应, 导致链条断裂, 影响市场健康稳定的运行。

五、结论

债务债权人的债权放弃和债务人达成的股权, 实现了债权人债务人的有效资产重组。通过分析, 可知目前商业债务的债转股是中国债务股权互换的发展趋势, 大量的商业债务进行债转股已经在进行, 同时仍将面临一定经营风险, 债权人的风险也将增加。因此, 相关部门必须出台相关的司法解释, 明确债务股权互换规则在立法层面的具体规定, 以解决目前的债务股权置换问题。

参考文献

[1]李秀玲.商业性债转股的法律浅析[J].经济视角 (中旬) , 2011 (11) .

[2]胡斌.不良资产的界定与处理方式的探讨[J].中国商界 (下半月) , 2008 (8) .

[3]Ball S.Feltenstein.A.Bank Failures and Fiscal Austerity:Policy Prescriptions for a Developing Country[J].Journal of Public Economics, 2001 (82) .

篇3：不良资产“分食者”面临法律博弈

本文无意讨论银行贷款之所以难以回收、之所以成为不良资产的历史原因、政策原因及其他种种原因，只就处置不良资产目前仍面临的诸多法律障碍中的几个问题谈一些看法。

进去容易出来难

为了加快手中不良资产的处置，四大资产管理公司采取了引进外资参与处置的办法。对此，原对外经济贸易部、财政部、人民银行于2001年10月26日联合发布了《金融资产管理公司吸收外资参与资产重组与处置的暂行规定》，该《暂行规定》成为外资参与处置不良资产的依据。

但除了外资，国内的各类企业，尤其是民营企业能不能参与不良资产的处置呢?个人能否进入处置不良资产的市场呢?目前，凡是允许资产管理公司出售的不良资产，均没有禁止国内各类企业和个人购买。如果购买人购买实物的不良资产(包括机器设备、房地产等)自用，应没有问题。但是，如果购买不良资产后，通过处置不良资产赚取差价的方式进行操作，对一般公司而言，是超出了企业工商登记的经营范围的。即使个别企业通过增加营业范围的方式解决这一问题，目前也只能是个案处理，没有可以进行具体操作的统一标准。

以不良资产作为设立公司的出资仅是特批

《公司法》第二十四条规定：“股东可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资。”不良资产的持有人能否以上述规定以外的方式出资设立公司呢?人民法院的审判实践中存在对以债权出资予以肯定的案例，但是，人民法院的案例并不具有普遍的指导意义。而且，作为设立公司工商登记的专管部门工商行政管理局是不会给予以债权出资办理工商注册登记的。华融资产管理公司在与美国摩根士丹利合作设立第一联合资产管理公司过程中，即遇到此问题。工商登记管理机关并不认为华融资产管理公司以债权出资符合法律规定，最终工商登记管理机关以特批方式，批准其以债权出资设立中外合作经营公司。

债权人、债务人、地方政府和法律的博弈

外资、国内企业和个人在取得不良资产(债权)之后，成为一般意义上的债权人。这些债权人通常采取诉讼的方式追偿债权。购买不良资产的外资、国内企业和个人之所以看重了某项不良资产或不良资产包，是因为这些不良资产中大都有厂房及机器设备作为抵押担保或有保证人提供保证担保。而债务人企业往往已失去了创造现金流的能力，且时间也非一二年。在司法实践中，如果债权人申请司法强制拍卖厂房和机器设备，将导致债务人企业或担保人企业的职工失去劳动工具，从而导致企业关闭、职工失业。地方政府是不愿意看到这种情况发生的。因而，他们会千方百计影响人民法院的判决，乃至帮助企业逃避债务。此外，根据最高人民法院的规定，适用于四大资产管理公司的不良资产案件的有关司法解释(该司法解释对资产管理公司不良资产的保护有一些特殊规定)，是不适用其他债权人的。取得了不良资产的债权人，如果不能得到法律对合法债权的充分保护，那么，不仅是使债权人丧失对法律的信任，还将会严重影响不良资产市场的发展，严重的甚至会导致地下的收债行为的发生。面对此困境，法律又该如何?

是特批还是确立统一的规则