诉前财产保全申请

诉前财产保全申请（共14篇）

篇1：诉前财产保全申请

诉前财产保全申请书怎么写办理诉前财产保全手续 财产保全程序中法院不采取轮候查封措施，反而要求诉前保全申请人去向在先查封的法院提交参与分配申请书，而只有取得执行依据即生效的法律文书的当事人才有权参与分配。信法网给大家收集了诉前财产保全申请书和办理诉前财产保全手续相关资料供大家学习交流。

诉前财产保全申请书：

申请人：，男，年月4日生，汉族，住辛集市康乐号。联系电话 ：被申请人，男，年月日生，汉族，住辛集市良马村。联系电话：请求事项

1.请求依法扣押被申请人车牌号为号小型轿车一辆，申请保全的数额为人民币万元；

2.被申请人承担全部的保全费用。

事实与理由

2012年2月16日22时55分，被申请人驾驶号小型轿车（乘车人），沿兴华路由北向南行驶至建设街路口时，与沿建设街由西向东行驶驾驶的**号小型普通客车相撞，造成申请人受伤住院。

为维护申请人的合法权益，申请人根据民事诉讼法第九十三条之规定，特向贵院申请诉前财产保全。请求依法扣押被申请人驾驶的冀号小型轿车。

担保方式：申请人提交1.5万元现金作为担保。

此致

某某人民法院

申请人：

二〇一二年二月二十七日

(院印)

办理诉前财产保全目的是为了执行方便，保护当事人的利益。

律师需准备的材料有：

1、诉前保全申请书——建议严格按照财产所在地法院的格式书写

2、授权委托书——明确代理权限

3、要求当事人提供与保全财产价值相当的担保，现实生活中，一般为房产或车辆。如担保财产是房产，不仅需要房产证复印件，而且最好在立案前先到房管局开具无抵押质押证明；如担保财产是车辆，要提供行车证、购车发票。以上材料法院收取复印件，必要时应携带原件以供法院核对。

4、要求当事人提供身份证复印件，一定要正反面的复印。有的法院需要核对身份证原件，必要时受托人应携带委托人身份证原件以供法院核对。

5、如果提供担保之人与委托人不是一个人，应签署担保书，切忌切忌。

委托人需准备的材料有：

委托人应积极配合律师的工作，因诉前财产保全一般都比较紧急。委托人如不能及时提供担保，会直接影响到诉前财产保全的效果。

举例：

现实生活中，经常有人发生交通事故受伤住院，肇事方不愿支付相关费用，交通部门事故科在出具了事故鉴定意见3个工作日后准备放车，此时，受害人尚未治愈出院，无法起诉，为了保护自己的合法权益就需要进行诉前财产保全。

此时，律师的工作相当紧急，如果受害人不能及时提供合格的担保，法院不能及时立案，很可能导致诉前财产保全失败。原因在于，法院从立案到承办法官出具裁定书是需要时间的，立案时间晚了，就会影响财产保全裁定的出具，交通部门事故科在规定的时间内不能收到法院出具的财产保全裁定书就可以为肇事方办理放车手续。

建议：如果受害人在发生事故后需通过法律程序维护自己的权益，应按照律师的要求积极、及时、准确的准备合格担保材料及诉讼过程中需要的证明材料。

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篇2：诉前财产保全申请

申请人，女，年月日出生，汉族，住市村号，电话：。被申请人公司，住址。（）

请求事项：

1.请求贵院依法扣押被申请人重型仓栅式货车一辆，申请保全的数额为人民币20万元；

2.被申请人承担全部的保全费用。

事实与理由：

年6月23日6时20分，在路处，被申请人公司所有的车辆（仓栅式货车）右后侧将骑“爱玛”自行车的申请人撞伤，造成申请人的自行车受损、人身受伤的交通事故，由区交警大队肇事处理中队出具的检验报告为证。为维护申请人的合法权益，根据相关法律规定特向贵院申请诉前财产保全，请求贵院依法扣押被申请人公司所有的肇事车辆（重型仓栅式货车），提供所有的号丰田皇冠小轿车作为担保。

此致

人民法院

申请人：

年月日

担保书

我自愿以我所有的鲁A09978丰田牌皇冠轿车一辆（价值30万元），为王宗芸与濮阳市东方顺达物流有限公司诉前财产保全一案提供担保。

委托人：王宗芸

住址及联系方式：济南市历城区巨野河街道办事处东徐马村担保人： 2011年7月5日委托书 年龄：59身份证号;***046 295号

受委托人姓名：李正宾工作单位：济南高新区孙村街道办事处身份证号：370121***6

住址及联系方式：济南高新区孙村街道办事处子木花园13#4#401现委托上述委托人作为我方委托代理人参与王宗芸与豫J39217号牌东风重型机械货车在济南历城区世纪大道通白谷堆村路处发生的交通事故一案处理工作。

代理人：李正宾的代理事项及权限为：全权代理王宗芸与豫J39217号牌东风重型仓栅式货车发生的交通事故处理过程中的起诉、陈述事实，参加辩论和调解，代为提出、承认、放弃、变更诉讼请求、提出反诉、进行和解、撤诉、上诉，签收法律文书。

委托人（签名或盖章）：

受委托人（签名）：

篇3：诉前财产保全申请

知识产权领域所讲的诉前临时措施是指知识产权权利人或者利害关系人有证据证明他人正在实施或者即将实施侵犯其知识产权的行为, 如不及时制止将会使其合法权益受到难以弥补的损害的, 或者在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下, 在起诉前申请人民法院采取的责令停止有关行为、财产保全以及证据保全措施。 (1)

诉前证据保全是指依当事人的申请, 法院对有可能灭失或者以后难以取得的证据, 在当事人起诉前加以固定和保护的制度。 (2) 诉前证据保全能够保全与被侵权行为相关的证据, 为保护知识产权人的权益、制裁侵权行为打下必要的证据基础。

在新民诉法施行之前, 除诉中证据保全、诉前及诉中财产保全外, 知识产权民事救济在民事诉讼法中并无规定, 故知识产权民事救济的法律依据为《专利法》、《商标法》及《著作权法》 (以下简称传统知识产权法) 的特别规定。如诉前证据保全分别规定在《专利法》的第67条、《商标法》的第58条以及《著作权法》的第51条。而民诉法的修改, 极大的改变了这一状况。新民诉法的重要内容之一就是设立了诉前证据保全及行为保全制度, 完善了中国民事诉讼保全制度, 并为传统知识产权法所规定的诉前证据保全提供了正当性依据。

二、知识产权民事案件中诉前证据保全之实证分析

(一) 实践中诉前证据保全申请及采纳情况分析

通过检索关键词“诉前证据保全” (3) , 笔者发现, 最早的知识产权类的诉前证据保全案件是在2004年发生的《索尼株式会社与广州中宜电子有限公司申请诉前停止侵权及诉前证据保全纠纷案》。在检索出来的51篇裁判文书中, 从2004年起, 有35篇是有关知识产权的, 从专利到商标再到著作权, 还有反不正当竞争等等。其中专利侵权案件的诉前证据保全申请有15起, 全部准予申请;商标侵权案件的诉前证据保全申请有6起, 其中准予申请的只有5起, 有1起未予准许, 但在裁定书中并未详细解释为何不以准予;著作权侵权案件诉前证据保全的有11起, 全部准许申请;商业秘密和反不正当竞争案件诉前证据保全的有3起。

从所得结果可以看出, 绝大多数法院在收到申请人的诉前证据保全的申请后, 若提出的申请满足了申请诉前证据保全的基本要件, 法院在一般情况下都会准予。因为诉前证据保全的风险性不大, 不像诉前财产保全或者诉前禁令一样, 会对产品或者产品的生产、销售采取负面性措施, 控制财产的自由流转, 以利于判决的执行, 最终可能对被申请人造成巨大的损失。而诉前证据保全与前两者不同, 只要能有效地固定证据, 保存证据的证明力即可 (4) , 所以在采取时一般只会提取少量原材料或者保全2-3件产品的成品或者半成品, 与企业的正常生产经营没有很大的冲突, 即使保全错误也不会带来严重的后果, 所以法院在对于诉前证据保全的准许时一般采取了较为宽松的态度。

(二) 在专利领域中诉前证据保全目前存在的主要问题

虽然法律规定日趋完善, 但是在司法实践中, 进行诉前证据保全时仍然存在这样或那样的问题, 主要表现为以下几个方面:1.要件中“可能灭失”和“难以取得”显得过于笼统和原则, 缺乏具体的操作规范, 使得法院在对是否采取该措施的问题上权力过大, 导致诉前证据保全适用过滥或罕见, 形成两种极端 (5) ;2.在专利侵权案件中, 方法专利通常表现为一个连续的过程, 而最后生产出来的产品则往往与这个操作过程缺乏充分的关联性, 再加上法官在专业技术知识方面不足, 经常导致保全不全面、不完整;3.当法院准予了诉前证据保全的申请后, 当事人不配合执行裁定, 这样一来证据的存在与否以及证据的效力都难以确定。

三、专利侵权案件中诉前证据保全裁定执行相关问题研究

(一) 拒不执行诉前证据保全裁定的证据存在性、效力性研究

在司法实践中, 经常会发生以下的情况:被告无正当理由拒绝、阻挠另一方或法院进行调查取证。方法专利在前期测试、测试后使用或使用后反馈的过程中都可能被侵犯, 而侵权地也往往处于“高墙相隔”的重重包围之下, 属于“闲人免进”的“秘密基地”。在市场主体法律意识逐步觉醒和法律规避手段日益增强的今天, 要专利权人亲自去涉嫌侵权人的厂房内、生产车间或实验室提取并固定证据就犹如痴人说梦, 权利人维权之路也困难重重。 (6)

司法实践中遇到这样的情况, 市场上只有两家生产商A、B具备生产某种产品的能力, 而其中一家生产商A拥有专利。当市场上出现了该产品, 但并非专利人生产商A所生产, 但生产商A又没有证据证明就是生产商B生产的, 可否因市场上只有生产商B具有这样的生产能力而推定该产品就是生产商B生产的?法院能否因此确认生产商B侵犯了生产商A的专利权呢?

此时, 若生产商A拥有了申请诉前证据保全的初步证据, 如生产商B在其个人门户网站上挂出标语“本公司拥有生产某产品的核心技术”, 但此核心技术与生产商A拥有的专利十分相似, 此时法院准予了生产商A的诉前证据保全, 而生产商B拒绝履行诉前证据保全裁定, 如果生产商A能够举证市场上只有生产商B具有这样的生产能力, 那么根据“推定法则” (7) , 即可以推出市场上除A生产之外的其余为生产商B所生产。但并不能因此而得出生产商B所生产的产品就侵犯生产商A的专利权。因为在专利侵权领域适用“推定法则”应当分“两步走”。“第一步”是, 通过推定法则推出某产品是被申请人生产的;“第二步”是, 实际获得被申请人的产品, 然后与专利权人产品的权利要求比对, 只有满足了“全面覆盖原则”或者“等同原则”的情况下, 才能真正得出被申请人的产品侵犯了申请人的专利权。若专利权人只走完“第一步”而没有走完“第二步”, 那么即使法院通过后期取证得到产品, 也不会因为“推定法则”而直接得出被申请人侵犯了申请人的专利权。

(二) 推定法则的反思

推定法则的先定性, 是指推定作为一种调查和认定案件事实的规则, 事先确定了两种事实之间的证明关系, 基础事实与推定事实可能有逻辑证明关系, 也可能没有任何实质联系。无论是哪一种情况, 推定规则在他们之间都建立形式化和固定化的证明关系, 一旦推定规则得到适用, 调查和认定特定的事实的方向就因这种证明关系而事先确定下来。正是由于这种先定性, 推定规则不可避免地带有偏见性。推定规则事先将证明责任推向了另一方当事人, 推定中不仅包含有专断和人为的因素, 而且具有偏见的成分。 (8)

推定判断主体并非普通民众, 而是具有长期审判经验的职业法官。自由裁量权的核心是“自由”, 强调的是法官发挥其主观能动性, 而自由在摆脱了某些外力的束缚下, 势必会在一定程度上导致法官的主观性。 (9) 由于每个法官在生活环境、人生阅历、司法实践以及价值观等方面的迥异, 导致不同法官得出的在判定基础事实与推定事实之间的结论上大相径庭。

因此, 固然“推定法则”具有帮助厘清案件事实的重要作用, 但对于推定的适用、推定得出的结果应当是慎之又慎。

四、专利侵权案件中诉前证据保全之完善

(一) 诉前证据保全适用条件的放宽限度

各地法院对于专利侵权诉前证据保全的适用条件都各不相同。但从最近的司法实践趋势可以看出, 法院在对准予诉前证据保全申请的门槛较之以前有了明显的放松, 只要申请人提供了初步证据, 在符合了申请的其他条件时, 法院即会准予申请人的诉前证据保全申请。但是各地法院降低门槛的幅度不同, 导致了很多相同或者类似的案件都不到相同或者类似的处理。所以对于诉前证据保全的门槛应当设置最低的标准, 不同法院可以参照最低标准再根据本地实际情况, 做出变通处理。

“初步证据”是专利诉讼诉前证据保全申请的重要条件。对此, 应该形成最基本的、统一的标准。申请人需向法院提供初步证据, 应当包括请求保护的涉案专利处于有效状态的证据, 如权利证书、专利授权公告文本等证明文件;被控侵权人侵权事实的初步证据, 则应当需要提交与被控侵权产品相关的订货单、销售合同、销售发票等证明文件。

(二) 法院职能的回归

当代中国, 法官不仅要查清案件真相、秉公处理, 还承担着化解社会纠纷、构建和谐社会的重担。当事人尚未将纠纷提请法院审理之前, 法官没有理由主动适用证据保全为原告提取和固定证据, 否则容易产生偏袒一方当事人的嫌疑, 使得另一方当事人可能将最终败诉的原因归结于主动介入诉讼的法院和法官身上。若证据保全成功, 是当事人齐备了申请的条件, 还是人民法院“多情”地插手?证据保全失败, 是当事人未能齐备所有的要件, 还是人民法院“无情”地旁观?证据保全的成果由申请人独享, 而证据保全失败的负面评价却都指向法院, 这显然是不公平的 (10) 。设立诉前证据保全制度的初衷就是为了实现程序公正、实体公正以及提高诉讼效率, 由法定机关对证据进行及时客观的固定, 切实保证证据的真实性和客观性。11所以应该强调的是, 诉前证据保全不能作为申请人最终胜诉或者败诉的唯一关键, 法院不应该也不能仅仅凭着一方当事人的简单猜测, 而心甘情愿地去冲锋陷阵。法院所应该做的, 就是回归其本位, 公正地进行审理案件。

参考文献

篇4：浅析知识产权诉前证据保全制度

关键词：知识产权；诉前证据；保全

一、知识产权诉讼的诉前证据保全概述

知识产权诉讼中的诉前证据保全属于诉前证据保全的范围，即在起诉前由诉讼当事人提出申请，在证据可能灭失或今后难以取得的情况下，由法院采取的证据保全措施。知识产权诉讼中的诉前证据保全能够保全与被侵权行为相关的证据，为保护知识产权人提供有利的法律依据。

我国2012年修订的《民事诉讼法》的第八十一条规定，因情况紧急，在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，利害关系人可以在诉讼前和诉讼中向人民法院提出证据保全的申请。在新民事诉讼法施行之前，知识产权诉讼中的诉前证据保全制度在民事诉讼法中没有明确而具体的规定，相关知识产权案件的民事救济措施分别规定在《专利法》、《商标法》及《著作权法》等法律之中。我国民事诉讼法的修改，实现了在立法上的突破。

知识产权诉讼中，在法庭开始调查证据之前，出现了证据可能灭失或今后难以取得的情况，利用诉前证据保全制度，当事人可以申请法院进行证据保全，将证据予以固定和保全，在专业性以及复杂的知识产权诉讼中就可以更好地保护当事人的实体权利。

二、我国知识产权诉前证据保全制度存在的问题

新修订的民事诉讼法在诉前证据保全的规定方面与现行的知识产权相关法律有不一致的地方，因此还有一些问题需要重视。

第一，申请的主体范围太小。根据《民事诉讼法》第81条：“利害关系人可向人民法院申请证据保全。”第101条：“利害关系人可以向人民法院提起诉前保全。”从这两条法条中可看出，诉前的证据保全申请应当由利害关系人提出。法条中的主体指的是相关直接利害关系人，因此，对于知识产权案件中的间接利害关系人能否提出申请没有明确规定。在侵犯专利独占许可合同案件中，存在专利权人、使用权人和侵权者这三方的利益关系，在这种情况下专利权人和使用权人都是利害关系人，由于使用权人已经向专利权人支付了使用专利的相关费用，所以侵权人的侵权行为与专利权人的损害之间并没有直接的关系。该情况下若使用权人未申请诉前证据保全，则使用权人的利益会受到影响，专利权人也会受到相应的影响，此时的专利权人就成为了间接利害关系人，而法律上对间接利害关系人是否可以申请诉前证据保全没有规定，此时，间接利害关系人的利益就会受到损害。

第二，诉前保全证据保全的方法有不妥之处。在司法实践中，法院并没有根据证据的不同特点而采取相应的保全措施和手段，致使保全方法比较混乱，诉前证据保全没有达到应有的效果。在知识产权诉前证据保全措施的实施中，有的法院没有考虑相对人的合法权益，对本应采取勘查和拍照的方法进行保全的证据却使用了扣押等不合理的手段，致使相关利益主体的生产受到很大影响，造成了不必要的损失。

第三，申请诉前证据保全的要件中要求若不进行诉前证据保全“可能致使证据灭失”或“今后难以取得”的标准显得过于模糊，在实践中缺乏具体的操作规范。在知识产权侵权案件中，由于关于知识产权要求极高的专业性和技术性而法官一般为学法律出生对技术了解不够到位，在专业技术知识方面不足，经常导致保全不全面或者不完整。

三、完善我国知识产权诉前证据保全制度的建议

第一，在知识产权诉讼中扩大诉前证据保全的申请主体范围。在知识产权案件中，法律关系中涉及的当事人往往有第三方。一方面，侵权人的行为损害了直接利害关系人的利益，另一方面其行为也损害了间接利害关系人的利益。因此，应当扩大申请人的范围。涉及知识产权诉讼的证据与一般的民事证据有着很大的不同，所以在诉前证据保全申请主体的规定上必须体现出差别。在法律规定中应明确规定申请的利害关系人包括直接利害关系人和间接利害关系人，达到保护间接利害关系人利益的目的。

第二，诉前保全证据保全制度应该充分考虑申请人和被申请人双方的利益。知识产权领域的证据保全，一方面要保护申请人的合法权益，另一方面，也要充分考虑到被申请人的合法利益，尽可能不影响被采取保全措施人的正常生产经营。在现实中，若因为保全对象本身的属性致使扣押行为不可行的，则采取查封并拍照或录像的方法进行保全；对于涉及商标侵权等案件，可以采取拍照或录像等方式进行保全。

第三，应当准确把握实施诉前证据保全的标准。不同法院对于知识产权侵权的诉前证据保全的适用条件也不同。在司法实践中，只要申请人提供了初步证据同时也符合了申请的其他条件，诉前证据的保全措施一般就会被批准。由于各地法院对准予保全的标准不尽相同，所以应当进行立法设定一个最低的标准。

在司法实践中，很少出现法院认为没有达到证据可能灭失或今后难以取得的标准而不予诉前保全的案例。这是由于现代生活复杂多样，可变性极高及知识产权案件本身十分复杂和专业造成的。并且，知识产权证据具有隐蔽性和易复制转移和伪造的特点，其灭失或难以取得的可能性要比一般民事证据要大得多。因此，赋予法官对采取诉前保全的标准享有一定的自由裁量权是符合需要的。然而，当当事人申请诉前证据保全时，应当根据相关法律规定的程序进行。

四、结语

篇5：诉前财产查封财产保全申请书

申 请 人：毛*敏，男，汉族，19*年11月19日出生，现住洪山区洪山乡贺家湾*号。身份证号：42010619791119****

被申请人：卢*华，男，汉族，19*年1月17日出生，住江西省九江市修水县*镇*号。身份证号：360424196501174***

被申请人：湖北**建设开发集团有限公司，住所汉阳区七里庙81号。

法定代表人：卢*华

被申请人：马*祥，男，汉族，19**年6月25日出生，住，武汉市江夏区郑店镇莲花桥马家湾60号。身份证号：4219630625****

保全事项：

请求依法冻结被申请人名下2656600元银行存款或查封等值财产。

事实及理由：

申请人因与被申请人借款纠纷一案即将向贵院提起诉讼，因发现被申请人有效资产将被拍卖，故现依据民事诉讼法相关规定，向贵院提出诉前财产保全申请。望准予为谢!

此致

洪山区人民法院

申请人：

篇6：诉前财产保全申请书

请求事项：请求查封被申请人车牌号为冀DG5030汽车一辆，申请此车的保险。（价值约50000元）

事实与理由：2013年12月26日，被申请人驾驶车辆与申请人相撞，导致申请人受伤住院，为防止申请人转移财产，维护申请人的合法权益，特提起申请，请求法院依法查封被申请人的肇事车辆。

此致

冠县人民法院

篇7：诉前财产保全申请书-

（机动车交通事故责任纠纷案）

申请人张三，男，汉族，1966年6月6日出生，住广东省XX市XX区XX镇XX巷XX号，身份证号码***666，电话139XXXXXXXX。

被申请人李四，系粤R/XXXX（粤R/XXXX挂）重型半挂牵引车（重型集装箱半挂车）车主。男，汉族，1977年7月7日出生，住广东省XX市XX县XX镇XX村XX巷XX7号，身份证号码***777，电话189XXXXXXXX。

申请请求

一、对被申请人的肇事车辆（车牌号：粤R/XXXX（粤R/XXXX挂），价值100000元）进行查封或扣押。

二、保全费由被申请人负担。

事实与理由

XX年XX月XX日，被申请人李四车牌号码为粤R/XXXX（粤R/XXXX挂）的重型半挂牵引车（重型集装箱半挂车）与申请人张三在XX市XX区XX线由XX往XX（南往北）方向XX路段发生交通事故，造成申请人无号牌两轮摩托车损坏、申请人受伤的道路交通事故。为不使申请人合法权益受到难以弥补的损害和使案件审结后能得到顺利执行，申请人特根据《中华人民共和国民事诉讼法》第九十三条、第九十六条的规定，向贵院提出诉前财产保全申请，请求对被申请人的车辆（车牌号粤R/L1456（粤R/3028挂）的重型半挂牵引车（重型集装箱半挂车）现扣押在佛山市公安局XX分局XX大队XX中队）采取财产保全措施。申请人提供粤房地证字第CXXXX号权属人为张三房地座落XX市XX区XX镇大XX路66栋666的商品房一套为担保，如申请有错误，申请人愿意依法赔偿被申请人因财产保全不当所遭受的损失。

如果被申请人提供价值为100000元的财产作担保，本人同意解除对被申请人肇事车辆的查封或扣押。

此致

XX市XX区人民法院

申请人：

篇8：完善财产保全制度的思考和建议

根据财产保全定义, 以及法律条文的规定, 我国民事财产保全制度可以分为诉讼财产保全和诉前财产保全两种。前者在起诉之后启动, 可以由案件当事人提起, 也可以由法院主动采取保全措施, 其目的在于防止出现判决无法执行的情况。后者在起诉之前启动, 由利害关系人提起, 且必须提供担保, 其目的在于在紧急情况下保护利害关系人的合法权益。无论是诉讼财产保全还是诉前财产保全, 财产保全制度对我国民事诉讼的顺利进行起到了不可忽视的作用。

二、财产保全制度所存在的问题

在司法审判实务中, 财产保全制度存在着一些漏洞, 在实践中也造成了一些问题。

(一) 担保数额要求过高

按照法律及司法解释的规定, 利害关系人申请诉前保全, 必须提供担保;当事人申请诉讼保全, 是否需要提供担保, 由法院自由裁量并决定。事实上, 经办法官为了避免发生错误保全而带来的赔偿问题, 往往会要求当事人提供一定的担保, 再做出保全的裁定。但是担保制度在实践中, 却存在着担保数额要求过高的问题。司法解释规定“担保数额应相当于请求保全的数额”, 主要是为了弥补财产保全可能给被保全人所带来的经济损失。但是事实上, 绝大部分的财产保全措施即使造成损失, 也仅仅是被保全财产的一部分价值, 而并非全部价值。因此, 要求申请人提供价值相当的担保, 无异于加大了申请人的经济负担, 不利于财产保全制度的执行[2]。

(二) 申请时间存在争议

诉前财产保全的申请时间确定在诉讼开始之前, 在时间方面没有太大的争议。但是诉讼财产保全的申请时间, 却并不明确, 进而在实践中引起了很大的争议。根据法律的规定, 诉讼财产保全应当在法院做出判决之前提出。但是在司法实践中, 从法院判决到交付执行, 中间仍然相隔着一段时间。而在这段时间内, 原告却没有提出财产保全的请求, 导致被告完全可以从容不迫地转移或隐匿财产, 使法院的判决无法执行, 也使财产保全制度的立法目的落空。

针对这一问题, 司法解释做出了补充规定, 明确在一审判决后、二审判决前, 当事人仍然可以提出财产保全的请求。但是该补充规定只适用于上诉案件。对当事人决定不提出上诉的案件, 该司法解释无法适用。

(三) 缺少权利救济途径

财产保全制度的立法目的, 在于保障当事人的合法权益, 也为了确保法院的判决得以顺利执行。但是这项规定却存在着考虑不周的地方, 它并没有关注被保全人和其他利害关系人的权利保护, 也没有为其设计相应的救济制度, 使其成为财产保全制度中被动的接受者。

从当事人的角度看, 法律仅仅规定其对财产保全裁定不服的, 可以申请复议一次。该复议是向做出裁定的法院提出, 难以保证复议结果的公正性。而且一旦复议被法院驳回后, 当事人就没有其他救济渠道, 只能接受财产被保全的结果。对第三人而言, 其对财产保全的裁定, 不存在任何能够提出异议的渠道。在实践中, 因为财产保全而损害到第三人利益的情况经常发生, 凸显了对财产保全制度在第三人利益保护方面的欠缺和不足。

(四) 财产保管考虑不周

一方面, 对被申请人恶意使用或擅自处分财产的行为, 缺少配套的处罚措施, 导致被申请人隐匿和转移财产, 并且不承担任何违法成本, 导致财产保全制度失去应有的效果。另一方面, 在保全之前并没有要求对财产进行评估和入册, 导致财产在保管过程中是否发生贬损的问题, 缺少客观的标准进行衡量, 损害了被申请人的利益[3]。

三、完善财产保全制度的几点建议

针对上述的问题, 结合目前的司法实际情况, 提出以下建议:

(一) 优化担保制度

根据标的财产的不同性质, 以及案件的具体情况, 由法院在一定原则的前提下, 灵活掌握担保的数额。对申请人, 可以根据其财产能力和信用状况, 确定需要提供的担保数额。对标的财产, 可以根据财产的性质、收益方式和可以预见的损失, 再确定相应的担保比例, 以符合财产在保全中所面临的风险特征和风险大小。同时, 一旦发生保全错误且担保金额不足以偿付的情况, 只要法院的判断符合原则和先例的规定, 则不应承担赔偿责任, 使担保制度发挥出预期的效用。

(二) 统一申请时间

对诉讼财产保全的申请时间进行明确, 可以以司法解释的形式, 对《民事诉讼法》中的相关条文进行解释, 统一明确财产保全时间。规定诉讼开始后到生效判决开始执行之前, 当事人都可以申请财产保全, 给当事人提供更多的时间和机会提出保全申请, 保护自身权益。而在判决开始执行后, 法院将会采取措施控制财产, 也没有必要再由当事人提出保全申请。因此, 将诉讼财产保全时间确定在诉讼开始后到生效判决执行前, 具有一定的合理性, 也有利于节约司法资源。

(三) 拓展救济渠道

在立法层面规定, 法院在做出财产保全裁定之前, 应当听取被申请人的意见, 以拓展当事人参与财产保全的渠道, 保障当事人可以主张自身的合法权益。对一些还设有抵押权、质权或其他权利的财产, 在裁定财产保全之前, 还应当通知相关权利人, 并听取他们的意见。当事人和利害关系人不负财产保全裁定的, 在经过复议之后, 应当允许其向上级法院提起上诉, 由上级法院对裁定进行审查。同时, 应当规定上诉的时限, 以确保司法的效率[4]。

(四) 完善保管措施

对被保全的财产, 无论是查封还是扣押, 均由审判庭交由法院执行部门来保管, 隔断被申请人与被保全财产之间的联系。同时, 在保全之前, 应当对财产进行评估和登记, 以确定财产的客观价值。执行部门应当根据财产的具体性质, 按照有利于财产增值的原则进行保管。对增值的部分, 在保全结束后, 与财产本身一并按照判决结果进行处理。

参考文献

[1]田平安.民事诉讼法[M].中国政法大学出版社, 2007年.

[2]田新明.我国财产保全制度存在的缺陷及对策[D].硕士学位论文.河北大学, 2011.

[3]李凯.论我国财产保全救济制度[D].硕士学位论文.南昌大学, 2012.

篇9：财产保全要及时

事实上，即使没有“封口费”，伍兹的情况如果出现在国内，同样会在财产分割中多割一点“肉”给妻子。丈夫出轨离婚妻子可申请赔偿

在离婚争产战中，常常会有妻子这样问律师：“我丈夫因为出轨才和我离婚的，他有错在先。我能不能让他净身出户?”上海东霆律师事务所律师蔡绍辉表示，答案当然是否定的。但是我国《婚姻法》规定，离婚案件中的无过错方可以要求有过错方进行赔偿或者多分财产。

“但如果只是一般的出轨，妻子即使向法院提交了丈夫的出轨证据，法官也只是会在判决财产分割时适当向妻子进行倾斜，力度不会太大，基本上还是一个‘量’的平衡，不会引起‘质’的差别。”蔡律师说道。

离婚时只有在过错方存在《婚姻法》第46条规定之4种情况(重婚；与他人同居；实施家庭暴力；虐待、遗弃家庭成员)的时候，无过错方才有权请求损害赔偿。例如婚外同居的另一方可以要求赔偿精神损失，家庭暴力的可以要求赔偿医疗损失和精神损失。

但实际生活中，这样的规定缺乏可操作性。诉讼中举证比较困难，特别是想要获得对方同居的证据相当困难。蔡律师解释说：“即使你花大价钱聘请侦探公司调查并掌握了相当多的丈夫出轨证据，甚至有捉奸在床的照片，法院也不会因此就认定同居的事实。要是取证手段有问题，弄不好丈夫还会反过来告你侵权。因此在实际离婚诉讼过程中真正能够得到离婚损害赔偿的人很少。”

蔡律师表示，目前关于离婚赔偿的司法规定对婚姻中的受伤者来说较为不利，不过对于他们来说，如果共同财产数额不是特别大，而调查取证的难度和成本又较高时，可不必把精力放在申请损害赔偿上，而用在对共同财产的调查取证及保全工作上。

转移财产有风险

如果说在婚姻存续阶段未雨绸缪提早进行资产转移是一种成功的进攻策略的话，那在离婚时故意转移或隐匿财产则是一种临时抱佛脚的危险举动。因为《婚姻法》第47条规定：离婚时，一方隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产，或伪造债务企图侵占另一方财产的，分割夫妻共同财产时，对隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产或伪造债务的一方，可以少分或不分。离婚后，另一方发现有上述行为的，可以向人民法院提起诉讼，请求再次分割夫妻共同财产。

如在乒球国手马琳与张宁益挤牙膏式的财产争夺战中，马琳主张双方共有财产只有价值100多万元的一处房产，但张宁益却认为马琳隐瞒了大量财产，其拥有的多处房产、汽车和存款价值相加应在1000万元左右。然而张宁益却对法官哭诉自己能力有限，无力调查马琳的财产状况，因此向法院提出调查取证的申请。

上海富石律师事务所律师李冬子对此分析指出：“张宁益仅凭怀疑是没用的，即使她现在申请法院进行调查取证，她也还要提供线索，不是说我记得马琳在哪里哪里有栋房子，在哪家银行有存款，而是要提供房产的地址、汽车的牌照号和银行账号等具体财产信息，法院才能进行调查。因为在民事案件中，法院不会自找线索去调查。如果张宁益真能提供这些信息，马琳隐藏的财产被法院发现，那张宁益应该就能多分到不少财产，但现在看来这种可能性很小。”

平时要做有心人

事实上，在争产战中，把资产先固定起来防止对方转移或变卖有时候比争论财产归谁更重要也更紧迫。比如一方会将自己储蓄卡上的资金取出，另存于其他银行账户或父母账户中。离婚时，将所剩寥寥无几的工资卡交至法院质证，并声称其余钱款已用于家庭生活开支。或者在离婚时将自己名下的所有股票和基金全部抛售，再去银行取现后转移藏匿。有的做得更绝，破罐子破摔，直接把钱挥霍一空。总之，一旦一方在离婚诉讼开始之前出现这种行为，另一方将陷入极为被动的状态。

对付这种情况的唯一办法就是在夫妻感情出现不和时，尤其是察觉到对方有离婚倾向或企图时，就应该提高警惕，注意对方的异常举动和家庭财产的流向。一旦发现对方有疑似转移财产的举动，应及时制止。如果对方掌握家庭“经济大权”，自己制止不了，就该先下手为强，抓紧时间向法院申请诉前财产保全。但申请人需要对申请保全的财产提供具体线索，比如银行卡账号、证券账户资金账号等等，这就要求申请人平时做一个家庭财务的有心人，不能做甩手掌柜，对对方掌控的财产信息一无所知。

篇10：诉前财产保全申请书

申请人：（基本情况）

被申请人：（基本情况）

请求事项：

（写明要求保全的财产）

事实和理由：

（写明要求保全的财物情况，包括申请人与被申请人的关系，申请人和被申请人与要求保全财物的关系及财物名称、数量、质量、形状、花色、品种、所在地点及现状等。申请的理由主要

写明需要保全的财物遭受侵害情况及采取财产保全措施的重要性及紧迫性及在判决执行中的意义）。

证据和证据来源：

写明能够证明申请请求的证据的名称、件数和证据来源。有证人的，应写明证人的姓名和住址。（若证据在申请人手里，应随同申请书一并递交法院；若证据不在申请人手里，应向人民法院提供证据线索）

此致

ΧΧ人民法院

附：（证据）

申请人：

篇11：诉前财产保全申请书

被申请人：李xx,男，白族，1975年09月7日生，住址同上。身份证号码532901xxxxxxx,手机：139872xxxxx.

请求事项：申请对被申请人的下列财产进行查询及保全：

1、定期存单：账户39500xxxxxxxxxx,存款500000.00(五十万)，建行大理南诏分行开户，.6.3存入;

2、活期账户：建行大理南诏分行开户，存款不详，

卡号6227xxxxxxxxxx,账号39500xxxxxxx;

事实和理由：申请人与被申请人因离婚纠纷，已向贵院提起诉讼，现因家庭共同存款控制在被申请人的上述两个账户内，为防止被申请人转移财产，特向贵院申请保全。

本申请人提供如下担保：家庭共有的房产一套。坐落于大理市泰安路xx号，房屋所有权证号xxxxx,建筑面积105.32平方米，市场价值 在60万左右。

特此申请。

此致

xx市人民法院

申请人：xxx

xxxx年八月十日

附：房屋所有权证复印件一份(原件待查)

篇12：诉前财产保全申请书

1、诉前保全必须是情况紧急。所谓情况紧急，是指如不采取诉前保全措施，债务人就有可能抽逃资金、隐匿财产、抛售冒牌商品或船只肇事正要逃走，利害关系人的合法权益就有可能受到难以弥补的损害。因此，“情况紧急”这一法定条件，可以利害关系人能否直接或间接控制要求诉前保全的财产为标准。如果要求被保全的财产诉前已在利害关系人控制中就不应视为情况紧急。

2、诉前保全的申请人必须是利害关系人。所谓利害关系人是指认为自己的民事权益(财产)正受到他人侵犯或与他人发生了有财产关系的争议的人。法院在采取诉前保全措施时必须严格审查申请人是否属利害关系人。审查的依据可根据申请人提供的财产被侵害的事实、财产权利和证明或其与争执方签订的合同来确定。

二、诉前财产保全申请书

诉前财产保全申请书

申请人(自然人)：姓名：___性别：______年龄：

民族：______工作单位：

电话：_________住址：

邮编：

被申请人(自然人)：姓名：___性别：______年龄：

民族：______工作单位：

电话：_________住址：

邮编：

申请事项：

(冻结被申请人银行存款人民币___元，或查封被申请人名下价值___元的财物，或查封被申请人名下位于___房屋一套___)

事实和理由：

申请人与被申请人___纠纷一案，由于

事由，申请人特提出上述申请事项，望贵院依法裁定。

此致

XXX人民法院

申请人:xxx

篇13：诉讼财产保全责任保险问题研究

【摘 要】诉前财产保全是申请人为保证将来胜诉后，生效裁判能得以顺利、及时执行而采取的一种临时性保护措施。《我国民事诉讼法》及相关司法解释规定，当事人申请诉前财产保全必须提供担保，能否提供与申请保全财产价值相当的担保价值，是诉前财产保全能否申请成功的关键所在。在实践中，大量存在因申请人无法提供等额的担保价值，导致诉前财产保全申请失败，以致即使将来胜诉，判决也难以及时、顺利执行的案例。

【关键词】诉前财产保全责任保险；保函；申请错误

为了平衡申请人与被申请人的利益，《我国民事诉讼法》及相关司法解释规定，当事人申请诉前财产保全必须提供担保。最高人民法院最近颁布的《关于办理财产保全案件若干问题的规定》对申请人所需提供的担保价值做出了明确规定，如：保全银行账户资金的，不超过被保全资金的30%。为了解决申请人提供担保难的问题，保险公司开发了诉讼财产保全责任保险。诉讼财产保全责任保险是指当事人与保险公司签订保险合同，保险公司以保险产品作为担保物，对诉讼当事人（被保险人）的财产保全行为进行担保，当被保险人申请错误，依法应承担经济赔偿责任时，由保险公司根据约定的赔偿限额负责赔偿或先行垫付，继而实现诉讼财产保全担保的目的。

一、诉讼财产保险在司法实践中的优势

诉前财产保全责任保险是对诉讼财产保全制度的创新，体现了制度的人文关怀和司法为民的司法理念，实现了当事人、法院、保险公司三赢的局面。其在司法实践中的优势如下：

1.诉前财产保全责任保险降低了申请人申请保全的门槛。申请人仅需付低价从保险公司购买该险种，向法院提供保险公司出具的保函即可。无需用自己的资产提供抵押，避免因资产被冻结陷入生产经营困难的局面。诉讼财产保全责任保险维护了申请人的利益。

2.诉前财产包全责任保险帮助法院解决了执行难的问题。执行难是法院长期以来面临的一大难题，当申请人能够更加方便、快捷的申请财产保全时，被申请人转移、隐匿、毁灭财产的机率降低，从而促进了法院对生效判决的顺利执行。

3.诉前财产保全责任保险亦分散了申请人若因财产保全错误需赔偿被申请人损失的风险。申请人申请财产保全错误，需赔偿被申请人由此遭受的损失。

二、诉前财产保全责任保险的投保流程及提交的资料

诉前财产保全责任保险的投保流程如下：向保险公司申请→业务受理→业务调查审核→申请人缴纳保费→保险公司出具保险单和保函→保单交给客户，保函交法院。

诉前财产保全责任保险投保资料包括：

1.起诉状、仲裁申请书；

2.诉讼保全申请书；

3.原、被告的身份证明；

4.法人身份证复印件；

5.证明原被告法律关系存在的证据；

6.证明被告违约或侵权事实的证据；

7.证明申请人诉讼请求及诉讼保全金额计算依据的证据；

8.财产保全标的物明细清单；

9.财产保全标的物权属证明；

10.上年度财务报表；

11调查问卷填写。

三、诉前财产保全责任险在海事司法实践中存在的问题及解决途径

1.各地法院对诉前财产保全的态度不一

诉前财产保全责任保险已得到部分法院的支持与认可。现最高人民法院颁布的《关于办理财产保全案件若干问题的规定》第八条已正式确定了保全保险的法律地位。

2.保函内容简略

保函记载的内容通常作为投保人与保险人订立的保险合同，约定了双方的权利义务。然而在实践中，保函的内容极为简略，相关条款的内容暧昧不清，难以明确保险公司具体应当承担的责任。因此，也给保险公司在申请错误的情形下，留下了为自己脱责的可辨之处。

在立法层面，《关于办理财产保全案件若干问题的规定》第八条仅对保全保险的法律地位作出确认，并未规定具体内容。其内容将涉及但不限于：保函的具體内容（投保人、保险人与被保险人的权利、义务；保险期间；除外责任）、法院在诉讼保全责任保险制度下享有的权利及应尽的义务（核实保函的真实性；核实保险公司的资质及担责能力）、保险公司在另诉中的法律地位、保险公司的资质要求和收费标准，通过立法的形式，明确保险的具体内容，避免相关纠纷的出现。

在司法实践中，保险公司应当依法规范该险种的行业操作：（1）制定内容详实、权利义务关系明确的保函；（2）按照法律规定，向保监会备案；（3）有义务向法院提供保险公司的资质及资金情况，以便于法院进行风险评估；（4）制定合理的保险费。法院为了平衡申请人与被申请人的利益，首先，应当确保保函的真实性：依法核实保险公司的资质及资金情况；其次，应当依法审查保函的内容，明确保函载明的当事人的权利义务关系。

3.保险公司在另诉中的诉讼地位

当申请人的申请存在错误，被申请人因此遭受损失，而提起另诉时，保险公司的诉讼地位应当如何确认，亦是司法实践中的一大难题。保险公司是否应当作为案件当事人参与诉讼？

关于保险公司在另诉中的诉讼地位，笔者认为保险公司应当作为共同被告参与到诉讼中，因为申请人是基于保险公司的保函申请诉前财产保全，现被申请人因保全错误遭受损失，保险公司应当承担赔偿中责任。

参考文献：

[1]欧秋钢.诉讼财产保险在司法中尚存的问题及对策.上海保险（J），2015，11

[2]程鑫，王威.“跨界司法”金融保险产品的创新机制研究—以海事诉讼保全责任新险种为视角.改革与战略（J），2016（01）

作者简介：

李田田（1989—），女，汉族，籍贯：山东省 枣庄市，上海对外经贸大学在读研究生，研究方向：国际法与国际关系。

篇14：诉前财产保全申请书

被申请人：

被申请人：

请求事项

请求依法对被申请人位于昌海县昌海昌海红旗街的.房屋(房屋所有权证编号为建房字第140695号)予以查封。

事实和理由

20xx年7月9日，申请人向被申请人昌海县通大摩托车有限公司发放贷款50万元，到期日为20xx年7月9日，贷款以被申请人董德中所有的房屋(房屋所有权证编号为昌房字第9号)抵押。贷款到期后，贷款本息均未按期清偿。现该笔贷款抵押房屋处于建凌泰达房地产开发有限公司开发范围内，其周边房屋已经拆除，申请人的抵押物处于极不稳定和不安全状态之下，风险极大。

现申请人拟对被申请人就该笔贷款向你院提起诉讼，为维护申请人合法权利不受损害，保证本案裁判的有效执行，特向你院提出保全申请，同时申请人依法提供相应担保。

此致

辽宁省昌海县人民法院

申请人：中国农业银行股份有限公司昌海县支行