离婚子女抚养问题

2024-04-12

离婚子女抚养问题（共6篇）

篇1：离婚子女抚养问题

离婚子女抚养问题

发表于2008-4-11 8:52:39点击数：11983[加入我的收藏]

离婚案件中，主要涉及的是财产分割和子女抚养的问题，这里说一点离婚时关于子女抚养的问题，一般来说解决子女抚养问题的原则是：从有利于子女身心健康，保障子女的合法权益出发，结合父母双方的抚

养能力和抚养条件等具体情况妥善解决。

一、离婚后的子女归谁抚养的问题

1、协议离婚的子女抚养问题

对于离婚家庭的子女随父方生活还是随母方生活，可以由双方在离婚的时候协商决定。我国《婚姻法》

第31条规定：“男女双方自愿离婚的，准予离婚。双方必须到婚姻登记机关申请离婚。婚姻登记机关查明双方确实是自愿并对子女和财产问题已有适当处理时，发给离婚证。”双方是协议离婚，对子女问题的具体

处理一般是应在离婚协议书上写明关于子女愿意随哪方生活。

2、诉讼离婚中的子女抚养问题

我国《婚姻法》第36条第3款规定：“离婚后，哺乳期内的子女，以随哺乳的母亲抚养为原则。哺乳期后的子女，如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时，由人民法院根据子女的利益和双方的具体情况判

决。”

（一）子女不足2周岁的情况

依照最高人民法院1993年11月3日颁发的《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体

意见》第一条规定：“2周岁以下的子女，一般随母方生活”。

如果母亲有以下情形之一的，也可随父方生活：

（1）患有久治不愈的传染性疾病或其他严重疾病，子女不宜与其共同生活的；

（2）有抚养条件不尽抚养义务，而父方要求子女随其生活的；

（3）因其他原因，子女确无法随母方生活的。

另外，父母双方协议2周岁以下子女随父方生活，并对子女健康成长无不利影响的，可予准许。

（二）子女2周岁以上的情况

子女在2周岁以上的，首先应由父母双方协商确定，协商不成的，由人民法院根据双方的情况判决。如果父方和母方均要求随其生活，且双方同争子女抚养权的，法院应同等的考虑双方的情况，看子女随哪方

生活更有利于其成长。

根据最高人民法院上述《若干具体意见》第3条的规定，一方有下列情形之一的，可以优先考虑：

（1）已做绝育手术或因其他原因丧失生育能力的；

（2）子女随其生活时间较长，改变生活环境对于女健康成长明显不利的；

（3）无其他子女，而另一方有其他子女的；

（4）子女随其生活，对子女成长有利，而另一方患有久治不愈的传染性疾病或其他严重疾病，或者有

其他不利于子女身心健康的情形，不宜与子女共同生活的。

最高人民法院《若干具体意见》第4条规定：父方与母方抚养子女的条件基本相同，双方均要求子女与其共同生活，但子女单独随祖父母或外祖父母共同生活多年，且祖父母或外祖父母要求并且有能力帮助子

女照顾孙子女或外孙子女的，可作为子女随父或随母生活的优先条件予以考虑。

（三）子女已满10周岁的情况

如果子女是已满10周岁的未成年人，《若干具体意见》第５条规定：父母双方对10周岁以上的未成年

子女随父或随母生活发生争执的，应考虑该子女的意见。

在10周岁以上的未成年子女，属于限制民事行为能力人，有一定的辨别是非的能力，所以在离婚案件中，处理子女随谁生活的问题上，应考虑到子女的个人的意愿。但是这并不是说10周岁以上未成年子女可以随意选择随谁生活，法院一般在父方母方同争抚养权，且双方都具有抚养子女的条件时，才考虑子女个

人的意见。

（四）对于成年子女随哪方生活的问题，法院则会更多的考虑子女的意见。

（五）《若干具体意见》第6条规定：在有利于保护子女利益的前提下，父母双方协议轮流抚养子女的，可予准许。

二、抚养费支付的问题

1、《婚姻法》第21条规定：父母对子女有抚养教育的义务，父母不履行抚养义务时，未成年的或不能

独立生活的子女，有要求父母付给抚养费的权利。

最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释

（一）第21条则具体列明了：《婚

姻法》第21条所称“抚养费”，包括子女生活费、教育费、医疗费等费用。

2、离婚后子女抚养费用支付的具体内容

按照最高人民法院《关于审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第7条的规定：子女抚养费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地生活水平确定，有固定收入，抚育费一般可按其月收入的20%至30%的比例给付。负担2个以上子女抚育费的，比例可适当提高，但一般不得超过月总收入的50%。无固定收入的，抚育费的数额可依据当年总收入或同行业平均收入，参照上述比例确定。

有特殊情况的，可适当提高或降低上述比例。

综上所述的分析：

（一）抚养费的支付方式

离婚后子女抚养费的支付方式主要有按月给付和一次性给付两种，离婚双方可以根据实际情况协商决定抚养费给付方法，可以选择除上述两种方法以外的其他方法给付抚养费，比如按年给付，或按收入情况给

付。

子女抚养费的数额的确定，一般要根据子女正常生活的实际需要。抚养费的数额应能维持子女的衣、食、住、行、学的正常需求。除此之外还要考虑非抚养方的实际收入，一般每月抚养费应占非抚养方月收入的20％－30％，最高不超过50％。

（二）抚养费数额的变更

决定抚养费数额的客观因素可能会随时间的推移而发生变化，所以，原定抚养费数额不足以维持子女生活时，法律允许双方协议变更抚养费数额。就变更抚养费数额不能达成协议的，可以提起变更抚养费数额

之诉。

原定抚养费数额不足以维持子女生活的情况指：子女求学所需学费、生活费增长，或子女患病需要治疗

费用等。

（三）抚养费的给付期间

一般情况下，抚养费的给付期间是从离婚之日起到子女成年之日止。例外情况可以延长或缩短给付期限。依据我国《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第11条规定：抚育费的给付期限，一般至子女18周岁为止。16周岁以上不满18周岁，以其劳动收入为主要生活来源，并能维持当地一般生活水平的，父母可停止给付抚育费。

最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释

（一）第20条规定：婚姻法第21条规定的“不能独立生活的子女”，是指尚在校接受高中及其以下学历教育，或者丧失或未完全丧失劳动能力等非因主观原因而无法维持正常生活的成年子女。如果子女虽然已经成年但仍不能独立生活的情况。例如

子女尚在校就读或者子女全部或部分丧失劳动能力的情况，则应当继续支付抚养费。

但如果子女已满16周岁、未满18周岁、以已自己的劳动收入为维持生活的主要来源的，可给付至16

周岁。

（四）抚养费的减免的情形

对于有给付抚养费义务的一方，在下列条件出现时，可以和另一方协商减免抚养费，协商不成，可以请

求人民法院裁决。

（1）丧失劳动能力或者失去经济来源，确有困难无力支付，且与子女共同生活的一方确有抚养能力的；

（2）收入明显下降，暂时无力按原来的协议或者判决履行支付义务；

（3）因犯罪被判处有期徒刑或者拘役等，确无抚养能力的；

（4）确有困难无力支付，而与子女共同生活的一方再婚，其配偶愿意承担子女抚养费的一部分或者全

部的。

（五）抚养费增加的情形

《婚姻法》第37条第2款规定：关于子女生活费和教育费的协议或判决，不妨碍子女在必要时向父母任何一方提出超过协议或判决原定数额的合理要求。《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第18条规定：子女要求增加抚育费有下列情形之一，父或母有给付能力的，应

予支持。

（1）原定抚育费数额不足以维持当地实际生活水平的；

（2）因子女患病、上学，实际需要已超过原定数额的；

（3）有其他正当理由应当增加的。

其他正当理由如给付一方收入明显增加等。

三、变更抚养权的问题

由于子女的成长是一个长久不断变动的过程，随着离婚时协商或判决所依据的双方实际情况的改变，有可能会在子女成长过程中产生很大的变化，所以法律出于保证子女的健康成长考虑，允许离婚夫妇以协议或诉讼方式变更与子女的抚养关系。离婚后，非抚养方要求变更子女抚养关系，双方无法协商一致的，非抚养方应另行起诉。依据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》

第16条的规定：一方要求变更子女抚养关系有下列情形之一的，应予以支持。

（1）与子女共同生活的一方因患严重疾病或因伤残无力继续抚养子女的；

（2）与子女共同生活的一方不尽抚养义务或有虐待子女行为，或其与子女共同生活对子女身心健康确

有不利影响的；

（3）10周岁以上未成年子女，愿随另一方生活，该方又有抚养能力的；

（4）有其他正当理由需要变更的。

四、非抚养方对子女的探望权问题

探望权的立法基础在于父母与子女之间的血缘关系和长久生活的感情，父母虽然已经离婚，但与子女仍

然保持着亲情关系，为了维护社会的稳定和孩子的身心健康，有必要对探望权引起重视。

我国《婚姻法》第38条规定：离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务。行使探望权利的方式、时间由当事人协议；协议不成时，由人民法院判决。父母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的权利；中止的事由消失后，应当恢复探望的权利。离婚时双方最好能就探望子女事宜达成书面协议，约定何时何地以怎样的方式行使探望权，这样既可以

避免抚养方不配合探望，又可以避免非抚养方频繁探望对子女成长造成不利影响。

对于抚养方拒不配合非抚养方行使探望权的，非抚养方可以提出探望权之诉。但不宜单独以祖父母、外

祖父母的名义提起探望权之诉。

五、子女姓氏问题

姓氏权是公民的基本宪法权利，子女有姓氏的权利。《婚姻法》第22条规定：“子女可以随父姓，也可以随母姓。”但这仅限于夫妻婚姻关系存续期间，离婚后则在一定范围内有限制。根据《最高人民法院关于法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第19条规定：“父母不得因子女变更姓氏而拒付子女抚育费。父或母一方擅自将子女姓氏改为继母或继父姓氏而引起纠纷的，应责令恢复原姓氏。”所以，离

婚后因擅自变更子女姓氏引发纠纷的，责任方将承担恢复子女原姓氏的法律责任。

篇2：离婚子女抚养问题

1父母离婚后都拒绝抚养未成年子女怎么办？

咨询热线内容

我姓陈，今年60多岁，是一名退休职工。我家对门以前住着一对年轻夫妻，有着体面的工作。他们有一个儿子，叫小波，虽然顽皮，但挺乖巧。小波经常来我家玩，与我和老伴也有些感情。

前年，小波的父母离婚，很快又各自组建了新的家庭。离婚后，谁都不愿意要孩子，小波就被送到了外地的爷爷家。去年，他爷爷去世，小波只好又回到了父亲家。但是继母对他很不好，父亲也嫌弃他，我经常能听到小波挨父亲打时的哭声。可怜小波才10岁，我和老伴非常心疼，可也没法管。

小波的父亲不但经常打他，有时还将他赶出家门，不让他上学。小波不敢回家，便只好在外面流浪，实在挺不住了才来找我们要吃的。老伴抱着孩子不停地掉泪，我也担心孩子总有一天要出事。于是我找到小波的父亲，让他把孩子接回家，好好尽一个做父亲的责任，没想到他竟然说我是“狗拿耗子多管闲事”，把我气得够呛。

请问：如果父母离婚后都拒绝抚养未成年子女，那么未成年子女该怎样维护自己的权益呢？

律师专线解答

陈老先生，小波父母的所作所为已经触犯了我国法律，尤其是小波的父亲，还存在虐待和遗弃未成年人的行为，并且情节恶劣，已构成犯罪。

小波的父母虽然已经离婚，但二人依然对小波负有抚养、教育义务。我国《预防未成年人犯罪法》第21条规定：“未成年人的父母离异的，离异双方对子女都有教育的义务，任何一方都不得因离异而不履行教育子女的义务。”同时第20条也规定：“未成年人的父母或者其他监护人对未成年人不得放任不管，不得迫使其离家出走，放弃监护职责。”根据以上规定，小波的父母离婚后都拒绝抚养孩子，而且他父亲还将小波赶出家门，不闻不问，二人的行为已经严重触犯了法律。

此外，我国《未成年人保护法》也明确规定了父母作为法定监护人所应承担的义务，这些义务包括：（1）父母和其他监护人应当依法履行对未成年人的监护职责和抚养义务，不得虐待、遗弃未成年人；（2）父母或其他监护人应当尊重未成年人接受教育的权利；（3）父母或其他监护人应当以健康的思想、品行和适当的方法教育未成年人，正确引导未成年人的活动；（4）父母或其他监护人不履行监护职责或侵害被监护未成年人的合法权益的，应当依法承担责任。本案中，小波的父母已经严重违反了上述规定，使小波不能上学，不能回家，不能过正常人的生活，其合法权益受到了严重的侵害。

根据我国《婚姻法》第21条第2款规定：“父母不履行抚养义务时，未成年的或不能独立生活的子女，有要求父母付给抚养费的权利。”小波今年刚10岁，属于限制民事行为能力人，不能独立生活，也没有经济收入，因此，完全有权利要求父母给付抚养费，直到其长大成人。另外，由于小波的父亲虐待、侵害小波的合法权益，已经构成犯罪，所以，其还应当承担相应的刑事责任。

症结所在本问题的症结在于咨询者对父母离婚后都不抚养未成年子女时，未成年子女的维权途径等问题不清楚。

律师提醒与注意事项 ☆如果小波还有其他近亲属，则其可以要求变更监护人；没有近亲属的，关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任，经小波住所地的居民委员会、村民委员会同意的，也可以作为小波的监护人。对担任监护人有争议的，由当地居民委员会、村民委员会在近亲属中指定。对指定不服提起诉讼的，由人民法院裁决。

法律链接

《中华人民共和国未成年人保护法》（A6）第十条、第十一条、第十二条、第十三条、第五十三条、第六十条

《中华人民共和国婚姻法》（A4）第二十一条、第二十七条

《中华人民共和国预防未成年人犯罪法》（A22）第二十条、第二十一条

《中华人民共和国刑法》（A3）第二百六十条

2．父母离婚后其中一方是否可以擅自更改子女姓氏并阻止另一方进行探望？咨询热线内容

我姓陈，与妻子蓝某结婚5年，现在有一个可爱的女儿陈爱。

陈爱5岁时，我因为一次意外，导致脚踝粉碎性骨折，工作和生活都受到很大影响。由于残疾给我的生活和工作带来了不便，也使我的性格变得格外情绪化，总是喜怒无常，我们夫妻之间的矛盾由此产生，并越来越激化。终于，在一个周末的下午，妻子提出离婚。而我也没有过多考虑，就在离婚协议书上签了字，孩子的抚养权给了蓝某，原因是蓝某是大学教师，有一份固定工作，可以给孩子提供良好的生活和学习环境。

离婚后没多久，蓝某就和本校的一位老师高某结了婚，还把女儿的姓改为姓高，而且蓝某对女儿看管得很严，从不让我和她见面。我因想念孩子，多次和蓝某发生争执要求女儿每周和我生活一天，可被她断然拒绝。对蓝某的行为，我实在无法忍受便想到向人民法院起诉蓝某，要求其将女儿的姓氏恢复为陈姓，并允许女儿一周和我生活一天。

请问：父母离异后，一方可以擅自更改子女姓氏并阻止另一方进行探望吗？

律师专线解答

陈先生，对于您反映的问题我国法律有着明确的规定。我国《婚姻法》第22条规定：“子女可以随父姓，也可以随母姓。”这就是说对于子女的姓氏，父母均有权主张其随自己的姓，而不一定非要按中国的传统方式随父亲姓。但该规定的另一层含义是子女虽然可以随父姓或随母姓，但是子女的姓氏确定后，父母任何一方都无权随意更改。我国《民法通则》

第99条规定：“公民享有姓名权，有权决定、使用和依照规定改变自己的姓名，禁止他人干涉、盗用、假冒。”由于女儿还未满10周岁，根据我国《民法通则》第12条第2款规定：“不满10周岁的未成年人是无民事行为能力人，由他的法定代理人代理民事活动。”所以你的女儿现在还不能自己行使姓名变更的权利，如有必要更改其姓名，应由其法定代理人（您和蓝某）代理其变更。

但是，最高人民法院在《关于子女姓氏问题的批复》中指出，因子女姓氏问题发生纠纷而父母双方不能达成协议时，应以子女自己表示的意志为主；子女年幼尚无表示其自己意志的能力时，应从民间习惯，其出生时所用的姓氏不宜改变（将来户籍法有规定后从其规定）。并且考虑到家庭血缘这种特殊的关系，我国最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第19条又进一步规定：“„„父或母一方擅自将子女姓氏改为继母或继父姓氏而引起纠纷的，应责令恢复。”据此，您与蓝某双方离婚时，可以协商变更子女的姓名，协商未达成协议的，任何一方不得擅自改变女儿原用的姓名。现在蓝某未经

您同意，就单方面将女儿的姓名改变，显然是不当的。如您提出异议，应恢复女儿的原姓名。

另外，我国《婚姻法》第38条规定：“离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务。”根据该条法律规定，您和蓝某离婚后，作为不直接抚养子女的一方，您有权探望自己的女儿，并且蓝某有义务进行配合、协助。所以，蓝某严格看管女儿，不让您见她的做法是违反法律规定的，您可以请求法院判决蓝某允许女儿每周和您生活一天。症结所在本问题的症结在于咨询者对夫妻离婚后，一方无权擅自更改子女姓氏并阻止另一方对子女进行探望等问题不清楚。

律师提醒与注意事项

☆陈先生，您向法院起诉前，最好先想办法和蓝某协商一下，尽量用缓和的方式解决该问题，以免伤害到孩子的感情。对于行使探望权的方式、时间可以由您和蓝某协议确定，如果蓝某固执已见，您再向法院起诉，通过法律的途径维护自己的探望权也不迟。

☆提醒有未成年子女的离婚父母，孩子不是任何一方的私有财产，不管子女跟随哪一方生活，都应当允许另一方探望。这样可以增进子女和父母双方的感情，对子女的身心健康也有好处，不要因大人之间的感情问题而给孩子造成伤害。

法律链接

《中华人民共和国婚姻法》（A4）第二十二条、第三十八条

《中华人民共和国民法通则》（A1）第十二条

最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》（A27）第十九条

最高人民法院《关于子女姓氏问题的批复》（A35）

3．父母离异后未成年子女由谁抚养？

咨询热线内容

艾某与我结婚后一年，便生了个儿子。初为人父，我更是久久沉浸在幸福之中。为减轻妻子的负担，我把母亲从老家接来，想帮妻子带带孩子。

可是没有想到，母亲没什么文化，刚来城里又不太适应，经常给妻子添一些麻烦，而且她带孩子的方式也和我妻子完全不同，二人经常为一些琐事发生争执。我又是个孝子，经常和妻子因母亲而争吵。这样的日子过了半年，在儿子刚满半岁的时候，艾某向我提出离婚，我考虑后也答应了。本来离婚的事一切都很顺利，可在孩子的抚养权归属上却出现了争议。妻子认为她工作稳定，收入也不错，而且孩子从出生到现在一直跟着她，所以儿子应该由她来抚养。我对她的意见则坚决不同意，儿子是我的命根子，并且我收入要比妻子高，可以给孩子更富足的生活，所以，抚养权应该归我。可艾某认为由于我长年在外出差，根本没有条件好好照顾孩子。为此，我们一直争执不下。

现在，我决定向人民法院提起诉讼，让法院将儿子的抚养权判给我，不知道是否会得到法院的支持？

律师专线解答

父母离婚后，未成年子女归谁抚养一直是夫妻处理离婚问题的一大矛盾。我国《婚姻法》和法院在处理此类问题时一般会从有利于子女身心健康、保障子女合法权益的角度出发，结合父母双方的实际抚养能力和抚养条件等具体情况，来确定未成年子女抚养权的归属。

其中，我国《婚姻法》第36条第1款、第2款规定：“父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女。离婚后，父母对子女仍有抚养教育的权利和义务。”同时该法第37条也规定，不直接抚养孩子的一方，有义务给付生活费。据此可知，虽然您和艾某离婚，双方结束夫妻身份关系，但你们二人与孩子之间的任何关系都不会改变，只是抚养方式发生了变化，即由婚前父母双方共同抚养子女变成离婚后由一方抚养，另一方支付生活费的形式。所以，无论孩子最后归谁抚养，您和艾某都依然是他的父母，你们依然要履行父母的职责。

在我国的司法实践中，确定父母离异后子女抚养权的归属一般存在以下几种情况：（1）哺乳期内的子女，原则上由母方抚养。这里所说的哺乳期是自婴儿出生后2年之内。但是如果出现以下情况，可将2周岁以下的子女判归男方抚养：父母双方协议子女归父方抚养的；母亲患有久治不愈的传染性疾病或其他严重疾病，子女不宜与其共同生活的；母方有抚养条件而不尽抚养义务的；其他原因导致子女确实无法随母亲生活的。（2）哺乳期后的子女抚养问题，由父母双方协议，协议不成时，由法院根据子女的利益和双方的实际情况进行判决。（3）离婚后，父母轮流抚养子女。我国最高人民法院《关于审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》肯定了这种形式，同时也规定双方轮流抚养子女必须由父母双方协议，法院一般不主动判决轮流抚养。

根据您反映的实际情况，您儿子刚满半岁，还处于上面所说的哺乳期内，因此，原则上应由母亲艾某来抚养。同时，根据您和艾某的实际情况来看，您虽然收入很高，有抚养能力，但您的工作性质却需要您长期出差，您没有良好的抚养条件；而艾某的工作则比较稳定，收入也不错，并且从孩子出生时起就与其在一起，建立了深厚的感情。所以，相比之下，艾某比您具有更好的抚养孩子的能力和条件。基于以上情况，如果您向法院起诉，人民法院一般不会支持您的申请，而会把孩子的抚养权判给其母艾某。但您依然享有探望权，可以随时去探望儿子，所以您也不要过于痛苦。症结所在本问题的症结在于咨询者对父母离异后，未成年子女的抚养问题不清楚。

律师提醒与注意事项

☆我们很理解您对孩子的深厚感情，但孩子不是父母的私有财产，不能说要就要，必须按法律的规定办事。而且让孩子跟随艾某生活更有利于他的健康成长。所以，为了孩子，最好的办法就是理智对待这个问题，不要意气用事。

法律链接

《中华人民共和国婚姻法》（A4）第三十六条、第三十七条

篇3：离婚子女抚养问题

绝大多数当事人离婚后分开居住, 未成年子女的直接抚养人的确定问题系有效保护其利益之关键。本文从一经典案例切入, 结合司法实践就我国现行相关法律规定进行评析, 指出相关法律规定之不合理和不完善性, 阐释我国台湾地区在子女直接抚养人确定问题上的规定, 从比较法的视角, 探讨我国当前实现“子女利益”最大化的合理路径。

一、引例:屈某诉刘某变更抚养关系纠纷案

屈某、刘某于1998年12月登记结婚, 育有一女刘甲和一子刘乙, 2007年3月7日双方在北京市东城区人民法院调解离婚。调解离婚时约定:屈某自愿放弃婚生子女刘甲、刘乙的抚养权, 婚生子女均由刘某抚养, 屈某每月给付每个子女抚养费300元, 屈某对子女享有探视权, 节假日期间刘甲、刘乙随屈某一同居住生活, 如出现特殊情况, 双方另行商议解决等。同日, 刘某承诺两年内将其子刘乙的户口落到北京, 如未办到, 屈某可以无条件收回两个孩子的抚养权。两年期限已至, 刘某未按约定将儿子刘乙的户口落户至北京, 遂屈某以此为由将刘某诉至法院要求获得两个孩子的抚养权。

法院经审理认为:父母和子女间的关系, 不因父母离婚而消除。离婚后, 子女无论由父或母直接抚养, 仍是父母双方的子女, 父母对于子女仍有抚养和教育的权利和义务。[2]父母因离婚而分居, 首当其冲的就是未成年人直接抚养人的确定问题, 亦即子女随何方生活之问题。

我国《婚姻法》第36条第3款规定:“离婚后, 哺乳期内的子女, 以随哺乳的母亲抚养为原则。哺乳期后的子女, 如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时, 由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决。”该条款仅对离婚后子女直接抚养人的确定问题做了原则性的规定, 区分哺乳期内和哺乳期后依不同原则确定:对于哺乳期内的子女, 适用“幼年原则”, 母亲优先取得直接抚养权;对于哺乳期后的子女, 首先应当由父母双方协议, 遵循“当事人意思自治原则”。

然上述规定较为原则, 最高人民法院1993年发布的《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》 (以下简称《抚养意见》) 为抚养人的确定提供了具体标准上的指引。具体而言, 有以下几种标准:

(一) 子女的年龄

对于两周岁以下的子女, 实行“幼年原则”, 一般随哺乳的母亲生活, 这是以推定母亲能给予幼儿更好的照顾和关怀为前提的。但如果出现母亲患有严重疾病等不适于抚养子女之情形时, “可”随父方生活。[3]在司法实践中, “子女最佳利益原则”虽是法院审理抚养权案件的重要根据, 却不是唯一根据。例如, 在哺乳期的子女直接抚养人原则上是其母, 这在生活压力增大, 许多女性外出工作的今天, 其合理性和原则性有待商榷。

其次, 对“子女最佳利益原则”的具体标准规定得较为粗糙、原则和抽象, 对于涉及子女利益的全部因素缺乏通盘考虑, 可操作性差, 从而法院对于该类案件有较大的自由裁量权, 难免会出现恣意裁判的情形, 子女的利益得不到最佳保护。

三、“子女最佳利益原则”在我国台湾地区的立法体现及比较分析

台湾学者林秀雄指出:“现代亲子法之立法精神, 不是以‘家’为‘亲’, 而是以‘子女之利益’为最高指导原理。”[4]我国台湾地区法院在确定子女的直接抚养人时, 也以“子女最高利益原则”为最高和唯一指导原则, 并且在具体标准上予以体现, 1993年《儿童福利法》参照联合国《儿童权利公约》的规定, 增列第4条:“各级政府及公私立儿童福利机关处理儿童相关事务时, 应以儿童之最佳利益为优先考虑。”其第41条直接规定了抚养人问题:“父母离婚者, 法院得依职权、儿童之父母、主管机关或其他利害关系人之声请, 为儿童之利益酌定或改定适当之监护人监护方法。负担抚养费用之人或其方式不受民法第一千零五十一条、第一千零五十四条之限制。”这一立法的颁布是一个划时代的突破, 确立了“子女最佳利益原则”在直接抚养人确定问题上的最高指导原则地位, 赋予了法院以更大的职责和权限。

在具体标准的设定上, 我国台湾地区的立法围绕“子女利益”展开。学者将子女利益区分为物质上的利益和精神上的利益。前者主要是指父母经济能力的大小, [5]后者则包含父母对子女的关爱和照顾等。单凭物质利益来确定直接抚养人, 未必满足子女最佳利益, 实应重点考量精神利益。具体言之, 我国台湾地区的《民法典》[6]而我国立法以“2周岁”为适用“幼年原则”之界限, 且虽规定哺乳期的子女可在一定情况下由父亲抚养, 但其设定的条件在实践中往往难以实现, 未体现满足“子女最佳利益原则”。

(二) 子女的性别

依《民法典》第1055条之一, 法院决定子女的直接抚养人时, 应考虑子女的性别因素。从心理学和社会学的角度分析, 较为年长的儿童, 对于同性别父母的认同极为重要, 且儿童与同性别父母之间的互动较为有力且自在, [7]所以从该角度分析, 女孩之最佳利益是置于母亲的监护之中, 而一个已经成长到不需要母亲经常照顾的男孩, 其最佳利益则是置于父亲的监护之中, 此亦即美国一般法院之观点。

(三) 子女的人数及其与其他共同生活之人的感情状况

子女人数的多寡关系到父母能否给予子女妥善的照顾。存在两个以上子女的情形时, 法院往往将子女分别交由父母一方抚养, 其有时是顾及父母的经济负担, 有时则是为平息父母间对子女的争夺。[8]然而, 这种做法忽略了子女的感受, 未能考虑到兄弟姐妹分离对子女造成的痛苦, 可能不甚妥当。而《民法典》第1055条之一第5款规定:“法院应考虑未成年子女与其它共同生活之人间感情状况。”

(四) 子女的意愿

台湾地区的立法规定, 法院于决定子女直接抚养人时, 应考虑子女的意愿。与之不同的是, 我国的立法对于子女意愿的考量以子女10周岁以上为前提, 认为超过10周岁的未成年子女方有能力为自己的利益作出明智的选择。

(五) 父母的抚养能力

父母对子女的抚养, 除日常生活抚养外, 更重要的在于对子女的家庭教育、身心的健全发展、伦理道德的培养等方面。按照《民法典》第1055条之一第3款之规定, 法官应就父母双方的年龄、职业、健康情形、经济能力、生活状况等通盘加以考虑。显然经济能力并非判断父母抚养能力的主要依据。台湾甚至有学者认为, 由经济能力较强一方负责生活费的提供, 经济能力较弱的一方负责抚养, 不失为一个可行的办法。[9]

(六) 父母的品行

《民法典》第1055条之一第3款规定, 法院在决定子女抚养权时, 应考虑父母的品行。根据心理学的理论, 未成年子女在其成长过程中, 受到周围环境潜移默化的影响, 其价值判断体系之形成更是通常汲取父母的是非、价值判断, 故有“好妈妈胜过好老师”之说。所以, 在确定子女的直接抚养人时, 应当从子女的利益出发, 为了未成年子女的良好品性养成, 考虑父母的品行, 考察其有无道德上的不当行为。

(七) 父母抚养子女的意愿

《民法典》第1055条之一第4款规定, 法院决定子女监护事项时, 应考量父母保护教养子女的意愿与对子女的感情状况。因为, 父母对子女的抚养不仅是一项权利更是一项义务, 虽然父母之于子女的关爱出于天性, 但是实践中规避义务的父母也屡见不鲜, 更有甚者父母双方均不愿抚养未成年子女, 所以在确定子女的直接抚养人时, 法官应探寻父母抚养子女之真意, 将抚养权判给抚养子女意愿较高或对于子女感情较深的一方, 做出最有利于子女健康成长的安排。

(八) 父母对子女的不当行为

我国台湾地区《家庭暴力防治法》第35条规定:“法院依法为未成年子女改定权利义务之行使或负担之人时, 对已发生家庭暴力者, 推知由加害人行使或负担权利义务不利于该子女。”即法院不得将子女的直接抚养权交由实施家庭暴力的父母一方。我国大陆地区尚未有此种规定, 立法有欠完善。

四、实现“子女利益”最大化之路径探讨——以现行立法和司法实践为基础

与台湾地区相比, 我国的立法规定较为粗糙、相对落后, 司法实践中法官自由裁量权大, 时常难以保护未成年子女的最佳利益。虽然如本文引例中的优良判决并不鲜见, 但在当前法官队伍素质参差不齐的情况下, 仅依法官对现行立法之考量与具体案例之分析, 往往难以确保“子女最佳利益”之实现。我国相关法律以及司法解释对于“子女最佳利益原则”的贯彻并不彻底, 尚未将该原则作为确定子女直接抚养人的最高指导原则, 仍残有“父权本位”之思想。因而, 从实现子女最佳利益的角度出发, 为发挥法律之导向和保障功能, 笔者结合我国现行立法和司法现状, 在借鉴我国台湾地区的立法规定和参考前人学术研究成果的基础上提出若干完善建议。

(一) 明确规定“子女最佳利益原则”为最高指导原则

明确规定“子女最佳利益原则”为确定未成年子女直接抚养人的最高指导原则, 将“子女最佳利益”置于“父母的法定权利”之上, 摒弃“父母本位”思想, 树立“子女本位”思想, 强调实现子女的最佳利益。这是顺应世界各国立法发展趋势的必然选择, 符合联合国《儿童权利公约》的原则精神, 也为绝大多数学者所支持。

(二) 对父母双方达成的抚养协议不宜一律认可

在引例“屈某诉刘某变更抚养关系纠纷案”中, 法院并不认可父母双方达成的抚养协议, 以其与现行法律规定的精神原则相悖而不予适用, 而是从“子女最佳利益”的角度将子女的抚养权判给了父亲刘某。该案审判意见具有较强的前瞻性和合理性。

我国现行法律规定, 对于哺乳期后的子女抚养权归属问题, 首先应遵循当事人意思自治原则, 仅当父母双方无法达成一致意见时, 法院才有权根据相关规定作出判决。而我国台湾地区则不持此观点, 《民法典》第1055条规定, 父母间的协议“不利于子女者, 法院得依主管机关、社会福利机构或其他利害关系人之请求或依子女之利益改定之。”该规定贯彻了“子女最佳利益原则”, 对于父母间的抚养协议不一律认可, 强调了司法权对该私法领域之介入。台湾地区如此立法规定, 皆因实现“子女利益”最大化所致。

的确, 实践中有些父母一方迫于另一方的压力或落户等问题的考量, [10]委曲求全, 可以忍让, 签下协议将子女的直接抚养权交由对方。然而, 这往往并不符合“子女最佳利益原则”, 法院不宜一律认可父母双方自愿达成的抚养协议。婚姻法是民法的组成部分, 意思自治原则是民法的基本原则之一, 我们应当在满足子女最佳利益的前提下, 充分尊重当事人的意愿;对于违反子女利益的抚养协议, 法院应当主动介入, 做出最有利于保护子女健康发展的判决。

(三) 完善确定直接抚养人的具体标准

从前文分析可知, 我国现行立法对于直接抚养人的确定标准稍显粗糙, 过于抽象, 且存在一定的不合理性, 并未完全体现“子女最佳利益原则”。笔者认为, 在立法明确规定该原则为最高指导原则的基础上, 应在具体标准的设立等问题上做明确而深入的规定。

在具体标准的修改和完善上, 笔者建议可以借鉴我国台湾地区的立法规定, 将子女性别、人格发展之需要、父母的年龄、品行、职业等因素纳入考量的具体标准, 修正对子女意愿考量的年龄限制等不合理之规定。⑦在明确指导原则, 完善立法规定的前提下, 为实现子女利益的最大化, 还需要法律职业人员的共同努力, 尤其是法官在审理案件时应准确适用该原则, 积极应用调解手段, 合理使用调解技巧, 化解纠纷, 如此才能实现子女利益的最大化, 追求法律效果和社会效果的双丰收。

参考文献

[1]李晓宏.中国离婚率已连续7年递增[EB/OL].http://news.ifeng.com/mainland/detail_2011_06/02/6774335_0.shtml, 2012-05-20.

[2]许莉.婚姻家庭继承法学[M].北京:北京大学出版社, 2006:130.

[3]未成年人法学 (家庭保护卷) [M].北京:法律出版社, 2007:335.

[4]林秀雄.婚姻家庭法之研究[M].北京:中国政法大学出版社, 2001:111.

[5]林秀雄.离婚后子女监护人决定之基准[C]//林秀雄.家族法论集 (二) .台北:汉兴书局, 1985:102.

[6]王丽萍.亲子法研究[M].北京:法律出版社, 2004:194.

[7]王静华.论离婚裁判中未成年子女利益的保护——以抚养权的确定为中心[J].福建青少年研究, 2007 (11) :38.

[8]李宏文.论子女最佳利益原则 (硕士学位论文) [D].台北:台北大学, 2003:68.

[9]林秀雄.婚姻家庭法之研究[M].北京:中国政法大学出版社, 2001:96.

篇4：离婚后孩子的抚养问题

【案例】两周岁以下子女的抚养

李某与张某在2009年经朋友介绍相识，并于2011年结婚，次年7月生育一女儿。可婚后，李某发现丈夫张某不仅喜欢赌博，而且还在外与其他女子有不正当关系。于是，2014年3月，李某向法院提起诉讼，要求离婚，并提出女儿由其抚养，以及其他财产分割诉求。庭审中，张某表示愿意离婚，但是对于女儿的抚养权，他和父母都希望女儿能跟随其生活。李某则提交了张某曾多次参与赌博被公安机关处罚，以及与其他女子保持不正当关系的证据。李某称，张某不仅没有工作，还沉迷于赌博，没有尽到做丈夫和父亲的责任，而自己却要在照顾孩子的同时上班养家，很多情况下还要靠自己的父母帮扶，夫妻感情已经破裂，无修复可能，而女儿还不足两岁，她希望孩子能由其抚养。最终，法院判决两人婚生女儿跟随母方李某生活。

【点评】对于子女抚养权的归属问题，以有利于子女成长为大原则，相关法律对此作了如下具体规定：关于两周岁以下子女的抚养一般随母方生活。母方有下列情形之一的，可随父方生活：患有久治不愈的传染性疾病或其他严重疾病，子女不宜与其共同生活的；有抚养条件不尽抚养义务，而父方要求子女随其生活的；因其他原因，子女确实无法随母方生活的。父母双方协议子女随父方生活，并对子女健康成长无不利影响，可随父方生活。本案中，李某与张某的婚生女儿不足两周岁，而且孩子跟随母亲生活也更有利于其健康成长，最终，法院支持了女方的诉求。

【案例】两周岁以上子女的抚养

王某和谭某是高中同学，2000年两人步入婚姻殿堂，次年有了女儿小梅。婚后，夫妻两人忙于生计，王某常年在广西南宁市经商，而谭某则在广西柳州经营一家服装店。2012年开始，两人婚姻亮起红灯，经常发生争吵。因无法忍受丈夫王某的暴躁脾气，2014年5月，谭某向法院提起离婚诉讼。夫妻两人虽然同意离婚，但是对于女儿的抚养权，两人却有着不同的看法。王某认为，自己和父母都在南宁市区有住房，而且是学区房，孩子马上就要读中学了，孩子跟着他，可以受到更好的教育，而且自己有经济能力将女儿送到国外上学，如果女儿跟他，他不需要谭某支付抚养费。谭某则表示，自己经济条件虽然不如王某，但是她也有服装店，而且在柳州有房子，孩子从小一直在柳州上学，同学、老师都在柳州，她也认为自己的条件可以更好地抚养女儿健康成长，她宁可不要王某的抚养费也要女儿。

案件审理过程中，小梅明确表示自己从小跟母亲在柳州生活，而且不希望离开熟悉的同学和朋友，她愿意跟随母亲生活，并且要求父亲每月支付抚养费。最终，法院判决由谭某抚养女儿小梅，王某每月支付抚养费，每逢节假日可以探视女儿，具体探视时间双方协议决定。

【点评】关于两周岁以上的未成年子女的抚养，父方和母方均要求随其生活，一方有下列情形之一的，可予以优先考虑：已做绝育手术或因其他原因丧失生育能力的；子女随其生活时间较长，改变生活环境对子女健康成长明显不利的；无其他子女，而另一方有其他子女的；子女随其生活，对子女成长有利，而另一方患有久治不愈的传染性疾病或其他严重疾病，或者有其他不利于子女身心健康的情形，不宜与子女共同生活的。

如果父方与母方抚养子女的条件基本相同，双方均要求子女与其共同生活，但子女单独随祖父母或外祖父母共同生活多年，且祖父母或外祖父母要求并且有能力帮助子女照顾孙子女或外孙子女的，可作为子女随父或母生活的优先条件予以考虑。此外，父母双方对十周岁以上的未成年子女随父或随母生活发生争执的，应考虑该子女的意见。在有利于保护子女利益的前提下，父母双方协议轮流抚养子女的，可行准许。本案中，小梅已经13岁，父母离婚，小梅愿意跟随母亲生活，父母应该考虑孩子的意见。此外，相比较而言，小梅跟随母亲生活更有利于其成长，最终，法院判决小梅跟随母亲生活。

【案例】子女抚养权的变更

李某与张某系夫妻关系，两人于2008年生育一男孩，2013年6月3日协议离婚。2014年3月，张某诉至法院，请求法院判令儿子随其生活，由李某支付抚养费。2014年6月25日，经法院主持调解，双方达成调解协议。协议言明，儿子跟随母亲张某共同生活，李某每月中旬和下旬可探视孩子各一次。2014年7月中旬，李某探望儿子一次后，张某却拒绝其再次探视。于是，李某以前妻张某阻碍其行使探望权等为由，诉至法院，要求变更儿子的抚养权。最后，法院却驳回了李某的诉求。

【点评】法律对离婚时抚养权作出了规定，以后是否还可以变更抚养权？变更条件及程序是怎样的？根据《婚姻法》相关规定，子女抚养权可以变更。抚养权的变更通常是因为直接抚养子女的一方不具备直接抚养子女的能力，或者子女再随其继续生活对子女成长不利等，主要有以下几种情况：与子女共同生活的一方因患严重疾病或因伤残无力继续抚养子女的；与子女共同生活的一方不尽抚养义务，导致子女无人照料的；与子女共同生活的一方有虐待子女行为，对子女身心健康造成不利影响的；10周岁以上未成年子女，愿随另一方生活，该方又有抚养能力的。变更抚养权可由父母双方协商变更，或者向法院提起抚养权变更之诉讼。

篇5：离婚子女抚养问题

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在离婚案件中子女抚养、归属的问题

在离婚案件中关于子女抚养、归属的问题

执业理念：

离婚家庭子女抚养问题的关键，在于怎样保护子女的健康成长权，在处理这一问题上，应该说婚姻法充分的体现了法律人性化的一面。其解决子女抚养问题的总原则是：从有利于子女身心健康，保障子女的合法权益出发，结合父母双方的抚养能力和抚养条件等具体情况妥善解决。

一、子女随父方还是母方生活

离婚家庭的子女随父方生活还是随母方生活，可以由双方在离婚的时候协商决定。如果双方是协议离婚，应在离婚协议书上写明关于子女随哪方生活。

在离婚之诉中，如果双方就子女抚养问题达成协议，一般法院会尊重其协议，但是双方协议由父方或母方抚养子女对子女正常生活有严重不利的除外。双方协议轮流抚养子女的，应该尊重双方协议。

权子女不足两周岁

如果离婚家庭有不足两周岁的子女，那么考虑到子女较小，更

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加需要母亲的照顾，有的可能尚处于哺乳期，所以法律规定离婚后子女一般随母方生活。

但如果母方有特殊原因，实际上不能或不愿抚养子女的可以随父方生活。特殊原因主要是指：母方患有久治不愈的传染性疾病或其他严重疾病、母方有抚养条件不尽抚养义务等。

子女在两周岁以上

离婚家庭的子女在两周岁以上，且双方同争子女抚养权的，法院应同等的考虑双方的情况，看子女随哪方生活更有利于其成长。

子女随父母中其中一方时间较长，对这一方较有感情，则孩子应随这一方生活；子女随祖父母或者外祖父母中一方生活时间较长，或与之感情较深，也可以作为决定子女随父方还是母方生活的理由。法院在调节或判决的时候会考虑到这个因素，如果子女与祖父母关系较密切，那么一般判决随父方生活，相反，则随母方生活。当然这是在双方其他条件均等的情况下。

如果某一方患有久治不愈的传染性疾病，或者有吸毒、偷窃等不利于子女身心健康的情况，那么子女自然不适于与之一起生活。

另外还要考虑父母双方哪方更需要孩子。例如，其中一方已做绝育手术或已经丧失生育能力，那么在这方抚养孩子无不利因素时，应优先考虑这一方；再如，一方没有其他子女，而另一方有其他子女，则应优先考虑前者。

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子女在十周岁以上

在十周岁以上的未成年子女，属于限制民事行为能力人，有一定的辨别是非的能力，所以在离婚案件中，处理子女随谁生活的问题上，应考虑到子女的个人的意愿。但是这并不是说十周岁以上未成年子女可以随意选择随谁生活，法院一般在父方母方同争抚养权，且双方都具有抚养子女的条件时，才考虑子女个人的意见。

对于成年子女随哪方生活的问题，法院则会更多的考虑子女的意见。

依据以上法律，如果您有权要求子女随您生活，那么无论您是在协议离婚还是法院判决离婚时，都请针对实际情况与您的律师协商，以最大限度的争取您在子女抚养问题上的合法权利。

二、子女抚养关系的变更抚养关系可以变更

子女的成长是一个长期的动态过程，离婚时协商或判决所依据的双方实际情况，可能会在子女成长过程中产生很大的变化，所以法律出于保证子女的健康成长考虑，允许离婚夫妇以协议或诉讼方式变更与子女的抚养关系。

离婚后，非抚养方要求变更子女抚养关系，双方无法协商一致的，非抚养方应另行起诉。

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可以变更抚养关系的情况

出现如下情况的，可以提起变更抚养关系之诉：

(1)原抚养方因患严重疾病或因伤残无力继续抚养子女的；

(2)原抚养方不尽抚养义务或有虐待子女行为，或其与子女共同生活对子女身心健康确有不利影响的；

(3)十周岁以上未成年子女，愿随另一方生活，该方又有抚养能力的；

(4)有其他正当理由需要变更的。

所以，当您的离婚子女现在的生活状况不利于她或他的成长时，希望您能及时向您的律师咨询，以法律手段解决变更抚养关系问题。

三、关于子女的抚养费抚养费给付方式

离婚后，不直接抚养子女一方应向直接抚养子女一方支付抚养费。抚养费的给付方式一般有两种：按月给付和一次性给付。

按月给付是考虑到父母的收入一般是按月结算的，所以按月给付抚养费比较方便，而且按照生活周期给付有利于保障子女正常的生活。

一次性给付是在非抚养方的收入不稳定或居住地不固定，可能长期拖欠抚养费的情况下使用的一种支付方法。

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离婚双方可以根据实际情况协商决定抚养费给付方法，可以选择除上述两种方法以外的其他方法给付抚养费，例如按年给付，或按收入情况给付。

抚养费数额的确定

子女抚育费的数额的确定，要根据子女正常生活的实际需要。抚养费的数额应能维持子女的衣、食、住、行、学的正常需求。

除此之外还要考虑非抚养方的实际收入，一般每月抚养费应占非抚养方月收入的20％－30％，最高不超过50％。

抚养费数额的变更

决定抚养费数额的客观因素可能会随时间的推移而发生变化，所以，原定抚养费数额不足以维持子女生活时，法律允许双方协议变更抚养费数额。就变更抚养费数额不能达成协议的，可以提起变更抚养费数额之诉。

原定抚养费数额不足以维持子女生活的情况指：子女求学所需学费、生活费增长，或子女患病需要治疗费用等。

抚养费的给付期间

一般情况下，抚养费的给付期间是从离婚之日起到子女成年之日止。例外情况可以延长或缩短给付期限。

延长抚养费给付期间的情况是指，子女虽然已经成年但仍不能独

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立生活的情况。例如子女尚在校就读，再如，子女全部或部分丧失劳动能力。

缩短抚养费给付期间的情况是指，子女虽然尚未成年但已经满了16周岁，并且有了独立的经济收入，可以满足自己的生活需求。

综上所述，如果按照法律规定，您可以为孩子争取更多的抚养费，那么建议您及时与您的律师沟通，以保证您和您孩子的合法权益。

四、非抚养方对子女的探望权的保障

探望权的立法基础在于父母与子女之间的血缘关系和长久生活的感情

新婚姻法第一次规定了不直接抚养子女一方对子女有探望权，抚养方有配合的义务。这无疑是立法的重大进步。

在以往的实践中，很多不懂法的当事人认为：夫妻离婚后，孩子随一方生活，就可以永远割断与另一方的关系，有些人甚至以不要抚养费为条件，提出与另一方永久断绝关系。事实上，子女与父母的亲缘关系，是客观存在的，不能因为离婚而受到限制。探望权的行使正是基于亲属权而产生。

即便非抚养方与子女于实际上并没有血缘关系（收养子女、婚内非婚生子女等），也不能影响其探望权的行使，这是基于非抚养方与子女长期生活所产生的感情，这再次说明了立法的人性化。

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探望权的行使

离婚时双方最好能就探望子女事宜达成书面协议，约定何时何地以怎样的方式行使探望权，这样既可以避免抚养方不配合探望，又可以避免非抚养方频繁探望对子女成长造成不利影响。

抚养方拒不配合非抚养方行使探望权的，非抚养方可以提出探望权之诉。但对于探望权之诉的判决结果能否强制执行，法学界存在争议，这主要因为探望权属于人身权。例如，李某离婚后子女一直拒绝他的探望，为此他提出了探望权之诉，但由于子女不愿意被他探望，所以每月他行使探望权时都必须申请法院强制执行。这种做法违背了被探望人的意愿，所以法院最后中止了探望权的执行。

探望权一定要本着对子女有利的原则行使，如果子女愿意探望，不应阻止探望；如果子女不愿意探望，也不宜强制探望。当然这是指十周岁以上有一定辨别能力的子女。

祖父母、外祖父母的探望权

《婚姻法》没有提出祖父母、外祖父母也有探望权，但是现实生活中祖父母、外祖父母要求探望权的事情还是不少的。

祖父母、外祖父母的探望权，应该从父母的探望权行使中得以行使，也就是说在非抚养方的父亲或母亲探望子女时一起探望。不宜单独以祖父母、外祖父母的名义提起探望权之诉。

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五、子女姓氏问题子女有姓氏的权利

姓氏权是公民的基本宪法权利，《婚姻法》也规定子女可以姓父姓也可以姓母姓。离婚后抚养方在办理子女户籍和入学事宜时，利用自己的抚养权，实际上使子女改变姓氏的事情时有发生。既然姓氏是子女自己的权利，那么无论是父亲还是母亲，随意改变子女的姓氏都是不对的。

以改变姓氏为由拒付抚养费是没有法律依据的

抚养方将子女的姓氏改随自己，非抚养方不能因此就拒付抚养费。

在离婚时的子女抚养关系的处理上，还有很多边缘问题不能被上述五条所涵概，例如，涉及收养子女和非婚生子女的问题，应针对个案与您的律师商谈解决办法。

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篇6：离婚子女抚养问题

目前，我国的离婚现象比较普遍，由此带来的不仅是夫妻关系的解散和家庭的破裂，而且对未成年子女的生活和学习带来了不利的影响。研究表明，离婚后的父母对未成年子的抚养和照顾是否适当和充分，对未成年子女的成长有重要的影响。因此，法律应对离婚父母抚养未成年子女问题做出明确而具体的规定，来保障离婚后未成年子女的利益，这也是本论文的出发点。本文通过对我国和美国婚姻法中关于离婚后未成年子女抚养的抚养制度进行研究分析，继而提出对于完善我国离婚后父母对未成年子女抚养制度的立法建议

一，中美婚姻法中关于离婚后未成年子女的抚养制度

（一）中国相关立法分析

我国《婚姻法》第 36 条规定：“父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女。”《民法通则》第 16条规定：“未成年人的父母是未成年人的监护人”，同时《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》15中，第 21 条也指出：“夫妻离婚后与子女共同生活的一方无权取消对方对孩子的监护权，但是，未与该子女共同生活的一方，对子女有犯罪行为、虐待行为或者对该子女有明显不利的，人民法院认为可以取消的除外。”从以上的规定可以看出，我国立法中使用的“直接抚养”、“间接抚养”、“监护人”等词语正是体现了我国民法上夫妻双方共同抚养和教育未成年子女的理念，离婚后任何一方均有抚养未成年子女的权利和义务，只是抚养的方式不同，即直接抚养和间接抚养。所以，在我国现有的立法和观念中，父母对于未成年子女的抚养无论是婚姻关系存续期间还是婚姻关系解除之后都存在，无正当理由，父母不能拒绝抚养自己的未成年子女。

《婚姻法》第 21 条规定，父母对于未成年子女有抚养教育的义务。一般意义上的抚养主要是指父母从物质上、精神上对未成年子女的养育和照料。从抚养的主体来看，一方是未成年子女，一方是父母，这完全是由于身份关系而产生的父母照顾义务。一方面，父母需要有能力照顾未成年子女，能够为其生活提供所需，如果父母的生活就无法保障，那么父母对未成年子女的抚养也就无法完成。另外，未成年子女必须有被抚养的需要，需要从父母身上得到帮助。从抚养的内容来看，父母不仅仅需要在经济上提供条件，更需要在精神上与未成年子女进行

沟通和交流，给予一定的安慰，身体和心理的共同健康发展是父母在抚养未成年子女时所必须遵循的原则。

父母离婚后，虽然双方都有抚养的义务，但是由于未成年子女只和一方共同生活，所以，离婚后的未成年子女的抚养方式与一般意义上的抚养会所有不同。父母离婚后主要由直接抚养方负责未成年子女的生活和教育等，间接抚养方通过支付抚养费和行使探望权的方式与未成年子女交往。离婚后的未成年子女抚养制度主要是关于父母对未成年子女的抚养义务和间接抚养方的探望权制度：在父母的抚养义务中，具体包括了抚养方式的确定、直接抚养方的确定、抚养费的确定和变更等问题；在探望权制度中主要包括探望权的主体、探望权的中止、探望权的实现等问题。抚养制度的人身性很强，是保障未成年子女生存所必须的，父母双方都有无条件抚养未成年子女的义务。

（二）美国相关立法分析

1、父母监护权的分配

美国关于子女直接抚养人确定标准的历史发展，遵循了英美法系关于该标准的发展规律，即由“父权优先原则”发展到“幼年原则”，再发展到“子女最佳利益原则”。《统一结婚离婚法》第 402 条对“子女的最佳利益”所作的定义包含了以下几个方面：“①一方父母或双方有监护子女的意愿；②子女对其监护人的意愿；③子女与父母双方或一方，与兄弟姐妹或与任何对其最大利益有重大关联的其它人之间的相互关系或影响；④子女对家庭、学校、社区的适应性；⑤具有监护权的相关人员的心理和生理健康。

在子女最佳利益原则的指引下，美国各州根据自身的情况，制定本州的法律。美国各州关于子女监护权的认定和离婚后监护权分配的规定各有不同，但总体上父母离婚后监护权的行使方式上分为单独监护、分配监护、共同监护、分离监护四种。

2、抚养费的支付

美国法规定：“父母双方在离婚时可以通过协议的方式确定未成年子女的抚养费，但是法院只有在协议符合法律的规定时，才予以认可，否则无效。”美国《统一结婚离婚法》规定，在确定抚养费数额时，要考虑以下因素：“①子女的经济来源；②监护父母的经济来源；③婚姻解除前子女的生活水平；④子女的身

体和感情状况以及其教育所需费用；⑤没有监护权的父或母的经济来源以及其生活需要。”26可见，美国在综合考虑未成年子女和父母双方的状况、父母离婚前后的生活水平等的基础上，确定抚养费的数额。由于考虑父母的经济来源，各州规定的子女抚养费的最低标准中，通常将“收入”定义得非常广泛，包括各种各样财产上利益的增加。尽管各州采取不同的方式规定子女抚养费的最低标准，但仍存在几种共同的基本标准:①百分比模式。②收入分享模式。③麦尔森模式。

3、探望权制度

美国《统一结婚离婚法》第 407 条规定：“法庭在审理后认为进行探望不会严重危害子女身体、精神、道德或感情的健康就可准予无子女监护权的父母一方享有合理探望子女的权利。”对于直系尊亲属的探望权，有的州制定了比较严格的规定，例如祖父母必须证明其探望有利于子女的最佳利益的实现。对于探望权的时间安排，通常是在周末或假日。为保障无监护权的一方父母的探望权，法院会限制有监护权的一方，在未经许可的情况下，搬离法定区域；在合理的理由下，可以对有探望权的一方给予补偿性的改变。为避免当事人在行使探望权时发生冲突，法院通常在判决中规定探望权的安排，有些州还规定了对探望权受阻的纠纷的救济措施。我们需要明确，在探望权的强制执行中，不能强制执行子女，因为人身不是强制执行的客体，对不协助间接抚养方实现探望权的一方父母法院可以采取拘留、罚款等强制措施，确保探望权的实现，但法院不能对未成年子女的人身采取强制执行。

4、美国法律的评析

在美国，与子女利益相关的一切事务的决定权都由具有法律身份的父母享有，这种权利在美国历史上曾属于“父权”的内容。随着婚姻法的发展和人权理念的上升，这种权利由作为子女监护人的父母同等享有，内容也更加丰富。而最低抚养费的确定和抚养费的强制执行措施，都有利于在不影响父母生活的情况下，确保未成年子女的基本生活水平，对于父母也比较公平合理，而且当情况发生实质变化时，法院可以增加或者减少子女的抚养费，这些都是我国可以学习的地方。

二、我国离婚后未成年子女抚养制度的完善

（一）直接抚养方的确定

根据我国《婚姻法》第 36 条的规定，“我国婚姻法将离婚后对子女的抚养划分为直接抚养和间接抚养，体现的正是共同监护的理念，任何一方在离婚后均有监护子女的权利，只是监护的方式发生变化”。42所以，在我国法律已经明确规定了共同抚养的原则下，不应过分追究是否需要再次重申，而是要明确直接抚养方的确定对于子女的成长至关重要，如何更好地贯彻子女最佳利益原则，确定子女的直接抚养人，才是应该考虑的问题。笔者认为可以从以下几点进行完善。

1、确定直接抚养方的考虑因素

确认直接抚养方的考虑因素可以囊括子女的年龄、有意思表达能力的未成年子女的意见和父母的意愿三个方面。

2、父母间抚养协议的效力

婚姻法是民法的组成部分，民法的基本原则之一就是意思自治原则，当事人当然可以基于自己的意思，自主选择直接抚养人，并承担相应的责任。

（二）抚养费的确定方式

1．抚养费的确定方式

抚养费数额的确定，应该采用父母收入百分比和子女最低生活标准相结合的模式。

2.抚养费的扣缴制度

我国的抚养费执行难是一个现实存在的问题，笔者认为可以借鉴美国抚养费的扣缴制度，赋予一定的政府机构或者其工作部门负责代扣代缴抚养费的职能。

三、结论

在当前的司法实践中存在着较多的父母离婚后子女权益得不到切实保护的情形，影响了未成年子女的健康成长与发展，而我国关于离婚后双方对未成年子女的抚养立法又存在诸多不完善之处，未能最大限度地保护子女的利益。故笔者认为应健全我国离婚后的未成年子女抚养立法，努力探索保护未成年子女权益的新举措。笔者认为应该在离婚亲自关系中建立子女最佳利益原则，这既符合国际立法趋势的潮流，也是实践我国作为《儿童权利公约》缔约国的义务，切实保护

未成年子女的合法权益。在直接抚养费方的确立上，适当考虑子女年龄和意愿；在抚养费的支付上建立抚养费的扣缴制度，保障离婚后未成年子女的生活。

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